第二講專利權(quán)

第二章專利權(quán)1主要學(xué)習(xí)什么是專利權(quán)、專利權(quán)有哪些特征、哪些發(fā)明創(chuàng)造可以得到專利權(quán)的保護(hù)、哪些人有權(quán)利就發(fā)明創(chuàng)造申請專利、專利權(quán)的包含內(nèi)容、專利權(quán)保護(hù)的哪些限制等。*2第一節(jié)專利權(quán)的概念專利制度是為天才之火添加利益的柴薪?！挚暇S護(hù)發(fā)明創(chuàng)造者個人的利益，激勵創(chuàng)新和促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步，增進(jìn)人類社會的共同利益*3專利(Patent)一詞的原意，是指英國歷史上國王授予某人特權(quán)時所使用的一種證書。一是“壟斷”；二是“公開”。專利權(quán)是指國務(wù)院專利行政部門，對提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造，經(jīng)審查合格以后，向?qū)＠暾埲艘婪ㄊ谟璧?、在?guī)定的時間內(nèi)，對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。*4發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除專利法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品；外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。*5專利只在法定期限內(nèi)有效，在我國：發(fā)明專利的保護(hù)期限為20年；實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年；均自申請日起算。*6第二節(jié)專利權(quán)的主體與對象權(quán)利主體是指參加民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的人。民法上的“人”是指民事主體，包括自然人、法人以及其他某些可以參加民事法律關(guān)系的組織（稱為非法人團(tuán)體）。國家在特殊場合也可以參加民事活動。權(quán)利對象是指民事主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)所共同指向的事務(wù)。*7一、專利權(quán)的主體（一）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造（1）執(zhí)行本單位的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造①在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造②履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造③退職、退休或者調(diào)動工作一年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。*8（2）主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造職工在完成發(fā)明創(chuàng)造研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了本單位的資金、設(shè)備、器材或原材料；或者該發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性內(nèi)容是在該單位尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果或者關(guān)鍵技術(shù)的基礎(chǔ)上完成的。*9職務(wù)發(fā)明申請專利取得的專利權(quán)屬于該單位。對于利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對專利申請權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。發(fā)明人或設(shè)計人擁有以下兩項權(quán)利署名權(quán)獲得獎勵和報酬的權(quán)利——“一獎兩酬”*10（二）合作完成的發(fā)明創(chuàng)造兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人，申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。*11對于合作完成的發(fā)明創(chuàng)造，如果合作開發(fā)的當(dāng)事人共有專利申請權(quán)，當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨申請或者其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。*12（三）委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人，申請批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。*13（四）權(quán)利繼受權(quán)利繼受人，是指通過受讓、繼承、受贈等方式取得可以獲得專利的權(quán)利的人。申請專利的權(quán)利與專利申請權(quán)———專利申請————專利授予（駁回）——*14（五）申請人的分類與法律適用差異1.中國內(nèi)地申請人2.中國港澳臺申請人3.外國申請人（1）在我國有經(jīng)常居所或營業(yè)所（2）在我國沒有經(jīng)常居所或營業(yè)所*15二、專利權(quán)的對象對象外觀設(shè)計實用新型發(fā)明161、發(fā)明所謂的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。（1）發(fā)明中應(yīng)當(dāng)包含技術(shù)創(chuàng)新。（2）發(fā)明必須是利用“自然規(guī)律”的結(jié)果。（3）發(fā)明是具體的技術(shù)性方案。*17Diagram方法發(fā)明產(chǎn)品發(fā)明發(fā)明18一般來說，方法和產(chǎn)品的一個主要區(qū)別在于方法在其實施過程中具有時間因素。在實踐中，產(chǎn)品和方法之間確實存在一個模糊地帶，有的發(fā)明既可以作為產(chǎn)品，也可以作為方法。如：“一種可以分辨市電和感應(yīng)電勢的試電筆”，這是產(chǎn)品發(fā)明；“一種可以分辨市電和感應(yīng)電勢的方法”則屬方法發(fā)明。192、實用新型實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。（1）實用新型的客體必須是一種產(chǎn)品。（2）實用新型是針對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或組合而言。不能是氣態(tài)產(chǎn)品、液態(tài)產(chǎn)品，也不能是粉末狀、糊狀、顆粒狀等無固定形狀或者結(jié)構(gòu)的固態(tài)產(chǎn)品。（3）作為實用新型對象的產(chǎn)品必須具有實用性，能夠在工業(yè)上應(yīng)用。*203、外觀設(shè)計外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。（1）外觀設(shè)計的載體必須是產(chǎn)品。（2）構(gòu)成外觀設(shè)計的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合或者他們與色彩的結(jié)合。產(chǎn)品的色彩不能獨立構(gòu)成外觀設(shè)計。（3）該外觀設(shè)計能應(yīng)用于工業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。（4）外觀設(shè)計是一種富有美感的新設(shè)計方案。*21（二）不能取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造1、違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（1）違反法律的發(fā)明創(chuàng)造（2）違反社會公德的發(fā)明創(chuàng)造（3）妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（4）違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造*222、科學(xué)發(fā)現(xiàn)指對自然界中客觀存在的物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的揭示。鹵化銀在光照下有感光特性從自然界找到以天然形態(tài)存在的物質(zhì)，應(yīng)定位于科學(xué)發(fā)現(xiàn)。但如果是首次從自然界分離或提取出來的物質(zhì)，其結(jié)構(gòu)、形態(tài)或者其他物理化學(xué)參數(shù)是現(xiàn)有技術(shù)中不曾認(rèn)識的、能被確切地表征，且在產(chǎn)業(yè)上有利用價值，則該物質(zhì)本身以及取得該物質(zhì)的方法均可依法授予專利權(quán)。*233、智力活動的規(guī)則和方法智力活動的規(guī)則和方法是指導(dǎo)人們進(jìn)行思維、表述、判斷和記憶的規(guī)則和方法。由于其沒有采用技術(shù)手段或者利用自然規(guī)律，也未解決技術(shù)問題和產(chǎn)生技術(shù)效果，因而不構(gòu)成技術(shù)方案。進(jìn)行這些智力活動的方法所使用的新工具、新設(shè)備或新裝置屬于發(fā)明的范疇，可以獲得專利保護(hù)。高爾夫球的比賽規(guī)則和方法屬于智力活動的規(guī)則和方法，不能授予專利，但新的高爾夫球、球桿可授予專利。*244、疾病的診斷和治療方法疾病的診斷和治療方法是指以有生命的人體或者動物體為直接實施對象，進(jìn)行識別、確定或消除病因或病灶的過程。西醫(yī)外科手術(shù)的方法、檢查方法，中醫(yī)的針灸和脈診方法，等等用于實施疾病診斷和治療方法的儀器或裝置，以及在疾病診斷和治療方法中使用的物質(zhì)或材料可授予專利權(quán)。如周林頻譜治療儀。*255、動物和植物品種動植物品種不受專利法保護(hù)，但生產(chǎn)、繁殖動物、植物品種的非生物學(xué)方法可以用方法發(fā)明的形式取得專利權(quán)。微生物不屬于動物或植物范疇，微生物方法也不是生物方法。微生物品種以及微生物方法可以獲得專利保護(hù)。*26一種方法是否屬于“主要是生物學(xué)的方法”，取決于在該方法中人的技術(shù)介入程度。如果人的技術(shù)介入對該方法所要達(dá)到的目的或者效果起了主要的控制作用或者決定性作用，則這種方法不屬于“主要是生物學(xué)的方法”。例如采用輻照飼養(yǎng)法生產(chǎn)高產(chǎn)牛奶的乳牛的方法；改進(jìn)飼養(yǎng)方法生產(chǎn)瘦肉型豬的方法；利用修剪樹枝的方法改善樹的特性或產(chǎn)量等，*276、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)原子核變換方法，是指使一個或幾個原子核經(jīng)分裂或者聚合，形成一個或幾個新原子核的過程，如完成核聚變反應(yīng)的磁鏡阱法、實現(xiàn)核裂變的各種類型反應(yīng)堆的方法等。為實現(xiàn)原子核變換而增加粒子能量的粒子加速方法（如電子行波加速法、電子駐波加速法、電子對撞法、電子環(huán)形加速法等），不屬于原子核變換方法，*287、對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計起主要標(biāo)識作用的本面印刷品的圖案可能跟商標(biāo)權(quán)發(fā)生重疊。*29第三節(jié)專利權(quán)的內(nèi)容與限制一、專利權(quán)的內(nèi)容（一）獨占實施權(quán)專利權(quán)人依法對其專利產(chǎn)品或者專利方法及依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者外觀設(shè)計專利產(chǎn)品享有的進(jìn)行制造、使用、許諾銷售、銷售、使用的專有權(quán)利。*301、產(chǎn)品專利的獨占實施權(quán)2、方法專利的獨占實施權(quán)（1）專利方法的使用權(quán)。專利方法是指具有方法專利的權(quán)利要求所述技術(shù)特征的方法。（2）對于依照專利方法所直接獲得的產(chǎn)品的使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)、進(jìn)口權(quán)。依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品是指實施該方法專利所獲得的原始產(chǎn)品，不包括由原始產(chǎn)品所延及的后續(xù)產(chǎn)品。3、外觀設(shè)計專利的獨占實施權(quán)*31（二）轉(zhuǎn)讓權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)是指專利權(quán)人將其專利權(quán)轉(zhuǎn)移給他人所有的權(quán)利。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式有出賣、贈與、投資入股等。專利轉(zhuǎn)讓的形式要件專利轉(zhuǎn)讓的效力*32（三）實施許可權(quán)實施許可權(quán)是指專利權(quán)人通過實施許可合同的方式，許可他人實施其專利并收取專利使用費的權(quán)利。實施許可的種類實施許可的效力*33（四）標(biāo)記權(quán)標(biāo)記權(quán)，是指專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號。專利標(biāo)記專利號*34二、專利權(quán)的限制（一）推廣應(yīng)用國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。*35（二）強(qiáng)制許可1．強(qiáng)制許可的概念和類型強(qiáng)制許可，也稱非自愿許可，是國家專利主管部門，根據(jù)具體情況，不經(jīng)專利權(quán)人許可，授予他人實施發(fā)明或者實用新型專利，被許可人向?qū)＠麢?quán)人支付合理的使用費的一種法律制度。*36（1）合理條件的強(qiáng)制許可。（2）防止壟斷的強(qiáng)制許可。（3）為公共利益的強(qiáng)制許可。（4）從屬專利的強(qiáng)制許可。*372．強(qiáng)制許可的程序和應(yīng)注意的相關(guān)問題除防止壟斷的強(qiáng)化許可和公共健康的的強(qiáng)制許可外，其他強(qiáng)制許可的實施應(yīng)當(dāng)主要為了供應(yīng)國內(nèi)市場。強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造是半導(dǎo)體技術(shù)的，強(qiáng)制許可實施僅限于公共利益目的；或者專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響。*38（三）不視為侵犯專利權(quán)的情形1．專利權(quán)用盡原則專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的，不視為侵犯專利權(quán)。*392．在先使用權(quán)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。*403．臨時過境臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置或者設(shè)備中使用了我國有關(guān)專利的產(chǎn)品的，不視為侵犯我國的專利權(quán)。*414．專為科學(xué)研究和實驗?zāi)康氖褂脤＠男袨槭?/p>