公共基礎(chǔ)公務(wù)員考試輔導(dǎo)之法理學(xué)

公共基礎(chǔ)公務(wù)員考試輔導(dǎo)之法理學(xué)

導(dǎo)讀：我根據(jù)大家的需要整理了一份關(guān)于《公共基礎(chǔ)公務(wù)員考試輔導(dǎo)

之法理學(xué)》的內(nèi)容，具體內(nèi)容：一、定義(一)法律職業(yè)與法的定義

1.法的定義法是反映統(tǒng)治階級意志，由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制

力保證實(shí)施的行為規(guī)范體系，它通過規(guī)定人們在相互關(guān)系中的權(quán)利

和義務(wù)，...

一、定義

(一)法律職業(yè)與法的定義

1.法的定義

法是反映統(tǒng)治階級意志，由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)

施的行為規(guī)范體系，它通過規(guī)定人們在相互關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，

確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關(guān)系和社會秩序，是統(tǒng)治階

級實(shí)現(xiàn)階級統(tǒng)治和社會管理的工具。

2.法律方法和法律思維的特點(diǎn)

(1)用說理的方法而非簡單的暴力解決問題。

(2)必須根據(jù)法律來說理及判斷和解決法律問題。

(3)必須在程序的范圍內(nèi)，通過相應(yīng)的法律程序確定和解決法律問

題。

這其中，根據(jù)法律說理是核心。對于法律從業(yè)者來說，是否能夠忠

于法律，就是他最重要的職業(yè)道德和職業(yè)操守。

3、法律人忠于法律的前提是法律必須具有一種明確清晰的概念及

其對象。

(1)法律必須發(fā)展為獨(dú)立的規(guī)范體系和制度形式，才可能成為法律

從業(yè)者行為的準(zhǔn)則。

(2)法律從業(yè)者還必須提高自己的知識能力和法律思想水平，從而

準(zhǔn)確地把握法律。

(二)法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)

1.以往的法律理論從方法論的角度看可以分為三類

(1)從法本身理解法律，認(rèn)為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法

的自身。

(2)雖然是從法的外部揭示法律的根源，又都直接或間接地把這種

根源歸結(jié)為某種精神力量，將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物。

(3)從社會現(xiàn)象交互作用的角度把握法的定義。

2.從人類精神的一般發(fā)展角度概括法的產(chǎn)生

(1)神意論(歷史上最早出現(xiàn)的觀點(diǎn))。

(2)意志論(如黑格爾關(guān)于法是自由意志的體現(xiàn))o

(3)正義論(古羅馬法學(xué)家塞爾蘇士認(rèn)為:法乃善良、公正之藝術(shù))。

3、從法本身理解法

(1)規(guī)則論(一般認(rèn)為法是一個邏輯上自我滿足的規(guī)則體系)。

(2)命令論(這種觀點(diǎn)與規(guī)則論相同之處在于都將法視為一種規(guī)則

體系，所不同的是，規(guī)則論認(rèn)為法律規(guī)則的效力來源于該體系內(nèi)部,

而命令論則認(rèn)為法律規(guī)則的效力來源于權(quán)力)。

(3)判決論或預(yù)測論(這種觀點(diǎn)認(rèn)為法就是對法官的判決的預(yù)測。持

這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為，法不是寫在規(guī)范性法律文件中的東西，而是法

官的傾向和意見，法官關(guān)于案件的處理意見才是真正的法)。

4、從法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系角度理解

(1)19世紀(jì)末，尤其是20世紀(jì)初以來，西方法學(xué)界許多學(xué)者開始

將法置于一定的社會現(xiàn)象領(lǐng)域進(jìn)行研究。

(2)這種觀點(diǎn)總體上看，不再將法律視為孤立的、與社會脫節(jié)的現(xiàn)

象，而是作為社會的組成部分，作為一種與其他社會現(xiàn)象交互作用

的產(chǎn)物。

5、法的本質(zhì)的展現(xiàn)過程反映了法的本質(zhì)的層次性

(1)法的本質(zhì)最初表現(xiàn)為法的正式性。①法的正式性體現(xiàn)在法總是

公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的;②法的正式性

還體現(xiàn)在法總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實(shí)現(xiàn);③法的正式性也體

現(xiàn)在法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布。

(2)法的本質(zhì)其次反映為法的階級性。①法所體現(xiàn)的國家意志，從

表面看具有一定的公共性、中立性;②按照馬克思主義觀點(diǎn)，由于國

家形成于階級矛盾不可調(diào)和的歷史時期，因此，它必然反映階級對立

時期的階級關(guān)系。法所體現(xiàn)的國家意志實(shí)際上只能是統(tǒng)治階級意志，

國家意志就是法律化的統(tǒng)治階級意志。

(3)法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會性。馬克思主義法律理論分析社

會的特點(diǎn)在于:①認(rèn)為法律是社會的組成部分，也是社會關(guān)系的反

映;②社會關(guān)系的核心是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的中心是生產(chǎn)矣系;③生

產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，而生產(chǎn)力則是不斷發(fā)展變化的;④生產(chǎn)力

的不斷發(fā)展最終導(dǎo)致法律在內(nèi)的整個社會的發(fā)展變化。

(三)法的特征

1.法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范

(1)法律與自然法則。①自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系，自然現(xiàn)

象的存在與人的思維和行動無關(guān)，因此它不具有文化的意蘊(yùn);②社會

規(guī)范則是無數(shù)思維著的理性的個人行動的結(jié)果。從這個意義上說，

社會規(guī)范也是一種文化現(xiàn)象。

(2)法律與其他社會規(guī)范。法律是一種以公共權(quán)力為后盾的、具有

特殊強(qiáng)制性的社會規(guī)范;而習(xí)慣、道德、宗教、政黨政策等社會規(guī)范

則建立在人們的信仰或確信的基礎(chǔ)上，通過人們的內(nèi)心發(fā)生作用。因

此，它們不僅是人的行為的準(zhǔn)則，而且也是人的意識、觀念的基礎(chǔ)。

2.法是公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會規(guī)范目

前，國家形成法律有兩種基本方式。

(1)制定法律。

(2)通過國家認(rèn)可的方式形成法律。國家認(rèn)可有兩種情況:①國家立

法者在制定法律時將已有的、不成文的、零散的社會規(guī)范系統(tǒng)化、

條文化，使其上升為法律;②立法者在法律中承認(rèn)已有的社會規(guī)范具

有法的效力，但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定，而是交由司法機(jī)關(guān)

靈活掌握，如有關(guān)〃從習(xí)慣〃、〃按政策辦〃等規(guī)定。

3、法是具有普遍性的社會規(guī)范

(1)在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，法具有普遍效力或約束力。

(2)法的普遍性也要求平等地對待一切人的普遍性，要求法律面前

人人平等。

(3)近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系，具有民族性、地

域性，但是法律的內(nèi)容始終具有與人類的普遍要求相一致的趨向。

4、法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范

國家法律與自然法則具有以下區(qū)別。

(1)法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，意味著一定條件具備時，人們可以從

事或不從事某種行為，必須做或必須不做某種事。至于法律的要求

對或不對，人們的選擇正確與否，就是另外的一個問題了。

(2)自然法則則不是人們的選擇問題，而是一定的條件具備，必然

出現(xiàn)一■定的結(jié)果。

5、法律是以國家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會規(guī)

范

(1)沒有保證手段的社會規(guī)范是不存在的。

(2)法律就一般情況而言是一種最具有外在強(qiáng)制性的社會規(guī)范。

(四)法的作用

根據(jù)法在社會生活中發(fā)揮作用的形式和內(nèi)容，法的作用可以分為規(guī)

范作用和社會作用。

1.法的規(guī)范作用

(1)指引作用。指法對人的行為具有引導(dǎo)作用。

①對人的行為的指引有兩種形式:個別性指引，即通過一個具體的

指示形成對具體的人的具體情況的指弓I;規(guī)范性指引，是通過一般的

規(guī)則對同類的人或行為的指引。

②從立法技術(shù)上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式:確

定的指引，即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，

使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限；不確定的指

引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇

范圍。

(2)評價作用。法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷、衡量他人行為

合法與否的評判作用。

(3)教育作用。指通過法的實(shí)施使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。

這種作用又具體表現(xiàn)為示警作用和示范作用。

(4)預(yù)測作用。憑借法律的存在，可以預(yù)先估計(jì)到人們相互之間會

如何行為。

(5)強(qiáng)制作用。指法可以通過制裁違法犯罪行為來強(qiáng)制人們遵守法

律。

2.法的社會作用主要涉及三個領(lǐng)域和兩個方向

(1)三個領(lǐng)域。社會經(jīng)濟(jì)生活、政治生活、思想文化領(lǐng)域。

(2)兩個方向。政治職能(階級統(tǒng)治的職能)、社會職能(執(zhí)行社會公

共事務(wù)的職能，

3、法律不是萬能的

(1)法律是以社會為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會發(fā)展需要〃

創(chuàng)造“社會。

(2)法律是社會規(guī)范之一，必然受到其他社會規(guī)范以及社會條件和

環(huán)境的制約。

(3)法律自身?xiàng)l件的制約，如語言表達(dá)力的局限。

二、法的要素

(一)法律規(guī)則

1.法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構(gòu)成。

(1)假定條件。指法律規(guī)則中有關(guān)部門適用該規(guī)則的條件和情況的

部分，即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情

境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面:①法律規(guī)

則的適用條件;②行為主體的行為條件。

(2)行為模式:指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型

的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式

分為三種:①可為模式；②應(yīng)為模式；③勿為模式。

(3)法律后果。指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模

式的要求時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對人們具有法律

意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對行為模式所做出的實(shí)際行為的不同,

法律后果又分為兩種:①合法后果，又稱肯定式的法律后果;②違法后

果，又稱否定式的法律后果。

2.法律規(guī)則與法律條文

(1)從其表述的內(nèi)容來看，法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范

性條文。規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范(法律規(guī)則和法律原則)的

條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)

內(nèi)容(如專門法律術(shù)語的界定、法律公布的時間、法律生效日期等)

的條文。

(2)法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。

并不是所有的法律條文都直接

規(guī)定法律規(guī)則，也不是一個條文都完整地表述一個規(guī)則或只表述一

個法律規(guī)則。

(3)在立法實(shí)踐中，通常采取兩種不同的方法來明示人們的行為界

限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來。具體而言，大致有以下幾類

情形:①一個完整的法律規(guī)則由數(shù)個法律條文表述；②法律規(guī)則的內(nèi)

容分別由不同規(guī)范性文件的法律條文來表述;③一個條文表述不同法

律規(guī)則或其要素;④法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要

素。

3、法律規(guī)則的分類

(1)命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則(按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同)。

①命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)做出

某種行為的規(guī)則。

②禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù))，即禁止人

們作出一定行為的規(guī)則。

(2)確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則(按照規(guī)則內(nèi)容的確定性

程度不同

①確定性規(guī)則，是指內(nèi)容已經(jīng)確定，無需援弓I或者參照其他法律

即可明確的法律規(guī)則。

②委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只是規(guī)定某種概括性指示，

由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。

③準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是

可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。

（3）強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則（按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的

范圍或程度不同、。

①強(qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以

更改的法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則、職權(quán)性規(guī)則屬于強(qiáng)行性規(guī)則。

②任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商

確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)

則。

（二）法律原則

1.法律原則的種類

（1）公理性原則和政策性原則（按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。

①公理性原則是由法律原理（法理）構(gòu)成的原則，是由法律上之事理

推導(dǎo)出來的法律原則，是嚴(yán)格意義的法律原則，例如法律平等原則、

誠實(shí)信用原則。

②政策性原則是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一

些原則，如我國憲法中規(guī)定的〃依法治國，建設(shè)社會主義法治國家〃

的原則，〃國家實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)''的原則，婚姻法中〃實(shí)行計(jì)劃

生育〃的原則等。

（2）基本原則和具體原則（按照法律原則對人的行為及其條件之覆

蓋面的寬窄和適用范圍大?。?/p>

①基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法

的基本價值的原則，如憲法所規(guī)定的各項(xiàng)原則。

②具體法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定

情形的原則。

(3)實(shí)體性原則和程序性原則(按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不

同氣

①實(shí)體性原則是指涉及實(shí)體性問題的原則，例如，憲法、民法、刑

法、行政法中規(guī)定的多數(shù)原則。

②程序性原則是指涉及程序性(訴訟法)問題的原則，如訴訟法中規(guī)

定的〃一事不再理〃原則、辯護(hù)原貝I)、非法證據(jù)排除原則、無罪推定

原則。

2.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

(1)在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為

及各種條件(情況)的共性;其明確具體的目的是削弱或防止法律適

用上的〃自由裁量與此相比，法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條

件的共性，而且關(guān)注它們的個別性。

(2)在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某

一類型的行為。而法律原則對人們的行為及其條件有更大的覆蓋面

和抽象性，它們是對從社會生活或社會關(guān)系中概括出來的某一類行

為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價值準(zhǔn)則，具有宏觀的

指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

(3)在適用方法上，法律規(guī)則是以〃全有或全無的方式〃應(yīng)用于個案

當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效

的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法?；蛘咴撘?guī)則

是無效的，對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是

以〃全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具

有不同的〃強(qiáng)度〃，而且這些不同強(qiáng)度的原則甚至相互沖突的原則都可

能存在于一部法律之中。

（三）權(quán)利與義務(wù)

1.權(quán)利和義務(wù)的含義

（1）權(quán)利的概念。

①關(guān)于權(quán)利的本質(zhì)。意思說認(rèn)為權(quán)利是法律賦予人的意思力或意思

支配力；利益說認(rèn)為權(quán)利就是法律所保護(hù)的利益;折中說（綜合意思

說和利益說）認(rèn)為權(quán)利是保護(hù)利益的意思力或依意思力所保護(hù)的權(quán)

利。

②法律權(quán)利的特點(diǎn)。權(quán)利的本質(zhì)由法律規(guī)范所決定，得到國家的認(rèn)

可和保障;權(quán)利是權(quán)利主體按照自己的愿望來決定是否實(shí)施的行為，

因而權(quán)利具有一定的自主性;權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所采取的

法律手段。

（2）義務(wù)的概念。

①義務(wù)一般在下列幾種意義上使用：它是指義務(wù)人必要行為的尺度

（或范圍）；它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束；它是

指人們實(shí)施某種行為的必要性。

②義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)在:義務(wù)所指出的是人們的〃應(yīng)然〃行為或未來行

為，而不是人們事實(shí)上已經(jīng)履行的行為，已履行的〃應(yīng)然〃行為是義

務(wù)的實(shí)現(xiàn)，而不是義務(wù)本身;義務(wù)具有強(qiáng)制履行的性質(zhì)，義務(wù)人對于

義務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。

③義務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個部分:義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一

定的行為，這表現(xiàn)為要求人們不得作出一定的行為，在法學(xué)上被稱〃

作為義務(wù)〃或〃積極義務(wù)〃;義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為〃

不作為義務(wù)〃或〃消極義務(wù)〃。

2.權(quán)利與義務(wù)的分類

(1)基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)(根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定不

同笈

①基本權(quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定的人們在國家政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、

文化生活和社會生活中的根本權(quán)利和義務(wù)。

②普通權(quán)利義務(wù)是憲法以外的普通法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

(2)絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)(根據(jù)相對應(yīng)的主體范圍)。

①絕對權(quán)利和義務(wù)又稱〃對世權(quán)利〃和〃對世義務(wù)〃，是對應(yīng)不特定的

法律主體的權(quán)利和義務(wù)。

②相對權(quán)利和義務(wù)又稱〃對人權(quán)利”和〃對人義務(wù)〃，是對應(yīng)特定的法

律主體的權(quán)利和義務(wù)。

③個人權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)(根據(jù)權(quán)利義務(wù)

主體的性質(zhì))。

3、權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系

(1)從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。它們的存在和發(fā)

展必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。

(2)從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。

(3)從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到

相對一致的過程。社會主義法律制度的建立，實(shí)行〃權(quán)利和義務(wù)相一

致〃的原則，使兩者之間的關(guān)系發(fā)展到了一個新的階段。

(4)從價值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們在歷史

上受到重視的程度有所不同，因而兩者在不同國家的法律體系中的

地位有主、次之分。在民主法治社會，法律制度較為重視對個人權(quán)利

的保護(hù)。此時，權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的，義務(wù)設(shè)定的目

的是為了保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

三、法的價值

(一)法的價值的含義

1.法的價值

是指法這種規(guī)范體系(客體)有哪些為人(主體)所重視、珍視的性

狀、屬性和作用。

2.法的價值的意義

(1)同價值的概念一樣，法的價值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。

也就是說，它是由人對作為客體的法律的認(rèn)識，從這個意義上而言,

法的價值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關(guān)系

得以存在的。法律無論其內(nèi)容抑或目的，都必須符合人的需要，這是

法的價值概念存在的基礎(chǔ)；

(2)法的價值表明了法律對于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)

了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。

(3)法的價值既包括對實(shí)然法的認(rèn)識，更包括對應(yīng)然法的追求。

(二)法的價值判斷與事實(shí)判斷

1.價值判斷與事實(shí)判斷的概念

(1)價值判斷，即關(guān)于價值的判斷，是指某一特定的客體對特定的

主體有無價值、有什么價值、有多大價值的判斷。

(2)事實(shí)判斷，在法學(xué)上是用來指稱對客觀存在的法律原則、規(guī)則、

制度等所進(jìn)行的客觀分析與判斷。換句話說，與價值判斷不同的是,

法律中的事實(shí)判斷主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問

題，它并不主張或者說根本抵制從“應(yīng)然〃的角度追問法律應(yīng)當(dāng)怎樣的

問題。

在法學(xué)思潮上，代表事實(shí)判斷的研究方法主要是三類。

(1)規(guī)范分析方法，強(qiáng)調(diào)研究法律規(guī)范本身存在的機(jī)制、蘊(yùn)涵的意

義、解決的問題等，這可以凱爾森的純粹分析法學(xué)作為代表。

(2)社會實(shí)證方法，認(rèn)為對法律問題的研究應(yīng)當(dāng)將其置于社會存在

的具體環(huán)境中，用社會需求、社會效果等標(biāo)準(zhǔn)來判斷法律的正當(dāng)性。

法社會學(xué)所采用的正是這種方法。

(3)歷史實(shí)證方法，即認(rèn)為只有歷史上法律資料的挖掘，才能證成

法律沿革的脈絡(luò)。歷史法學(xué)派正是通過這種方法來研究現(xiàn)行法律的

制定問題。

2.價值判斷與事實(shí)判斷的區(qū)別

⑴判斷的取向不同。

①法律的價值判斷由于是作為主體的人所進(jìn)行的相關(guān)判斷，因而它

以主體為取向尺度，隨主體的不同而呈現(xiàn)出相關(guān)差異(例如，法律制

度上是公平優(yōu)先還是效率優(yōu)先的問題，不同的主體會根據(jù)自己的認(rèn)

識或者處境作出不同的回答,

②事實(shí)判斷是以現(xiàn)存的法律制度作為判斷的取向的。簡單地說，事

實(shí)判斷是為了得出法律的真實(shí)情況，如果該種判斷是正確的話，那

么它的結(jié)論就是不以人的意志為轉(zhuǎn)移(例如，〃法律的強(qiáng)制性是法律

的基本屬性〃這一事實(shí)判斷，就可以為法律生活中的具體事實(shí)所證

明)。

(2)判斷的維度不同。

①法律上的價值判斷，明顯地帶有個人的印記,具有很強(qiáng)的主觀性。

甚至可以說，與主體的情緒、情感、態(tài)度以及利益、需要等無關(guān)或

中立的判斷，并不能稱為價值判斷。

②相反，就法律上的事實(shí)判斷而言，其目的在于達(dá)到對現(xiàn)實(shí)法律的

客觀認(rèn)識，因而無論是認(rèn)識的過程抑或是認(rèn)識的結(jié)果，都應(yīng)當(dāng)盡可

能地排除主觀性因素對認(rèn)識問題的介人，而盡可能地做到〃情感中立〃

或〃價值中立。

(3)判斷的方法不同。

①法律上進(jìn)行價值判斷是一種規(guī)范性判斷的方法，它關(guān)注法律應(yīng)當(dāng)

是怎樣的，什么樣的法律才符合人性和社會的終極理想。其基本目

的在于引申出〃應(yīng)然〃的法律狀態(tài)與法律理想。

②法律事實(shí)判斷則是一種描述性判斷，其任務(wù)主要在于客觀地確定

現(xiàn)實(shí)法律制度的本來面目，是典型的〃實(shí)然〃判斷。

(4)判斷的真?zhèn)尾煌?/p>

①法的價值判斷的真?zhèn)?，取決于主、客體之間價值關(guān)系的契合程度。

換句話說，就法的價值而言，它必須經(jīng)歷〃歷時性〃的考驗(yàn)，由社會

來取舍、選擇。

②事實(shí)判斷不同，事實(shí)判斷的真?zhèn)沃饕Q于其與客體的真實(shí)情況

是否符合。

3、區(qū)分價值判斷與事實(shí)判斷的意義

(1)有利于明確認(rèn)識、評價法律的多維角度，從而拓寬法學(xué)研究與

法律分析的視野。

(2)有利于協(xié)調(diào)事實(shí)與價值之間的固有張力，從而使得法學(xué)研究能

尋求事實(shí)與價值之間的固有平衡。

(三)法的價值的種類

1.自由

(1)法的價值上所言的〃自由〃，即意味著法以確認(rèn)、保障人的這種

行為能力為己任，從而使主體與客體之間