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文檔簡介
/第一章總論一.法律基礎(chǔ)1.法的本質(zhì)和特征①本質(zhì):法是“統(tǒng)治階級”的“國家意志”的體現(xiàn)②特征?:國家意志性、強制性、利導性、規(guī)范性2.法律關(guān)系??主體:公民(自然人)、機構(gòu)和組織(法人)、國家、外國人和外國社會組織內(nèi)容(權(quán)利和義務):①積極義務(納稅、服兵役)②消極義務(不得毀壞公共財物、不得侵害他人生命財產(chǎn)安全)?客體:物(自然物eg土地森林;人造物eg機器建造)非物質(zhì)財富(知識產(chǎn)品、道德產(chǎn)品)行為(生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)濟管理行為、提供一定勞務的行為、完成一定工作的行為)人身3.法律事實?法律事實是法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的直接原因,按照是否以當事人的意志為轉(zhuǎn)移為標準,法律事實包括法律行為和法律事件?法律行為(以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移):①無論是合法還是違法行為,都會引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅②根據(jù)行為是否通過意志表示,法律行為分為→表示行為(eg訂立合同)和非表示行為(eg拾得遺失物)③單方法律行為(根據(jù)一方當事人的意思表示即可成立的法律行為)多方法律行為(兩個或兩個以上的當事人意思表示一致而成立的法律行為)?法律事件(不以當事人的主體意志為轉(zhuǎn)移):①自然事件(絕對事件):水災、地震②社會現(xiàn)象(相對事件):戰(zhàn)爭、重大政策的改變4.法的形式①憲法(全國人民代表大會)②法律(法律效力僅次于憲法)基本法律-全國人民代表大會;其他法律-全國人民代表大會常務委員會③行政法規(guī)(由國務院)(條例、辦法、規(guī)定)④地方性法規(guī)(地方人大及其常委會)⑤自治法規(guī)(民族自治地方的人民代表大會)⑥特別行政區(qū)的法⑦行政規(guī)章(規(guī)范性文件)部門規(guī)章(國務院所屬部委);政府規(guī)章(地方人民政府)⑧國際條約?法律效力等級:憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)>同級地方政府規(guī)章5.法的分類①按創(chuàng)制方式和發(fā)布形式分:成文法和不成文法(習慣法)②按內(nèi)容、效力和制定程序分:根本法(憲法)和普通法③按法的內(nèi)容分:實體法(實際內(nèi)容eg:民法、刑法)和程序法(程序方面eg:刑事訴訟)④按法的空間效力、時間效力或人的效力分:一般法(普遍適用)和特別法(特別群體時間)⑤按法的主體、調(diào)整對象和淵源分:國際法和國內(nèi)法6.法律部門和法律體系①一個國家的現(xiàn)行法律規(guī)范劃分為若干法律部門,由這些法律部門組成的具有內(nèi)在聯(lián)系的、互相協(xié)調(diào)的統(tǒng)一整體即為法律體系②劃分標準:法律的調(diào)整對象(即法律調(diào)整的社會關(guān)系)③七個主要的法律部門:憲法及憲法相關(guān)部門;民法、商法部門;行政法;經(jīng)濟法;社會法;刑法;訴訟和非訴訟程序法7.法律責任?責任類型內(nèi)容民事責任停止侵害、修理、支付違約金、賠償損失、恢復名譽、賠禮道歉等行政責任行政處罰(外部)警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、行政拘留、暫扣或吊銷許可證等行政處分(內(nèi)部)警告、記過、記大過、降級、撤職、開除刑事責任主刑管制(3個月<X<2年)、拘役(1個月<X<6個月)、有期徒刑(6個月<X<15年)、無期徒刑、死刑附加刑罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境二.經(jīng)濟仲裁1.經(jīng)濟糾紛的解決途徑①平等主體(橫向關(guān)系糾紛)?仲裁和民事訴訟中選擇一種方式解決?仲裁實行自愿原則,只有雙方當事人自愿達成仲裁協(xié)議的情況下才能申請仲裁?有效的仲裁協(xié)議可排除法院的管轄權(quán),只有當事人放棄或協(xié)議無效時法院才可行使管轄權(quán)?仲裁實行一裁終局的制度②不平等主體?一般情況下,當事人可直接提起行政訴訟,也可先申請行政復議,復議不服時再進行訴訟?特殊情況下,eg甲公司對稅務機關(guān)行為不服時,必須先申請行政復議,復議不服時再進行訴訟2.仲裁適用范圍①屬于《仲裁法》調(diào)整的爭議合同糾紛;其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛②下列糾紛不能提請仲裁:?與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛?行政爭議③下列仲裁不適用于《仲裁法》,而由別的法律予以調(diào)整的:?勞動爭議《勞動爭議調(diào)解仲裁法》?農(nóng)業(yè)承包合同糾紛《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》3.仲裁的基本原則①雙方自愿②依據(jù)事實和法律,公平合理地解決糾紛的原則③獨立仲裁原則④一裁終局制度4.仲裁委員會①獨立性②組成=1主任+2-4副主任+7-11委員(其中法律、經(jīng)貿(mào)專家不得少于2/3)5.仲裁協(xié)議①書面形式仲裁的進行以雙方當事人自愿達成的書面仲裁協(xié)議為條件②內(nèi)容請求仲裁的意思表達;仲裁事項;選定的仲裁委員會③仲裁協(xié)議的無效仲裁協(xié)議對“仲裁事項或仲裁委員會”設(shè)有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效④有效的仲裁協(xié)議在雙方當事人發(fā)生仲裁協(xié)議約定的爭議時,任何一方只能將爭議提交仲裁,而不能向法院起訴。⑤對仲裁協(xié)議的效力存在異議?可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定,當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭“首次開庭前”提出⑥仲裁協(xié)議的獨立性仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁的效力6.仲裁程序①仲裁不實行級別管轄和地域管轄,由當事人協(xié)議選定仲裁委員會②仲裁庭(由3名或1名仲裁員組成)③仲裁員的回避④開庭(協(xié)議不開庭的可根據(jù)申請書、答辯書及其他材料作出裁決)⑤不公開(協(xié)議公開可公開,國家機密除外)⑥當事人的和解⑦仲裁庭的調(diào)解(作出裁決前可以先行調(diào)解)7.仲裁裁決①作出按照多數(shù)仲裁員的意見作出,不能形成多數(shù)意見時,應當按照首席仲裁員的意見作出②仲裁裁決書的生效裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力③仲裁裁決的強制執(zhí)行如果一方當事人不履行仲裁裁決的,另一方可以按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行三.民事訴訟1.民事訴訟的適用范圍當事人之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛,適用于《民事訴訟法》的有五類:①因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民事案件eg:合同、房產(chǎn)糾紛②因經(jīng)濟法、勞動法調(diào)整的社會福安息發(fā)生的爭議③適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等案件④按照督促程序解決的債務案件⑤按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件2.審判制度①合議制度一審:人民法院審理以第一審民事案件,除適用于審判員一人審理的案件外,一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或由審判員組成合議庭二審:由審判員(不包括陪審員)組成合議庭合議庭的成員應當是3名以上的單數(shù)②回避制度③公開審判制度④兩審終審制度如果發(fā)現(xiàn)終審有錯的,可通過審判監(jiān)督程序予以糾正。適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審3.地域管轄①一般地域管轄:原告就被告原則被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄對失蹤人員進行訴訟的,由原告住所地人民法院管轄,被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄②特殊地域管轄原則?糾紛類型法院管轄地合同糾紛合同履行地(可協(xié)議選擇管轄地點)或被告住所地票據(jù)糾紛票據(jù)支付地侵權(quán)行為①侵權(quán)行為實施地②侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛①運輸始發(fā)地②目的地鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償①事故發(fā)生地②車輛、船舶最先到達地、航空器降落地船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求賠償損害①碰撞發(fā)生地②碰撞船舶最先到達地③加害船舶被扣留地海難救助費用①救助地②被救助船舶最先到達地共同海損①船舶最先到達地②共同海損理算地③航程終止地公司設(shè)立、確認股東資格、分配利潤、解散等公司住所地保險合同糾紛原則上由被告住所地或者保險標的物所在地法院管轄①因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地管轄②因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄【提示】原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由“最先立案”的人民法院管轄③專屬管轄?糾紛類型法院管轄地不動產(chǎn)不動產(chǎn)所在地港口作業(yè)港口所在地繼承遺產(chǎn)糾紛①被繼承人死亡時住所地②主要遺產(chǎn)所在地4.訴訟時效①概念權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護的制度,屆滿時自愿履行義務的,不受訴訟時間限制②期間普通→2年適用于1年訴訟時效期間的情形→身體受到傷害要求賠償→出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的→延付或者拒付租金的→寄存財物被丟失或者損毀的最長訴訟時效期間→自權(quán)利人“知道或者應當知道”其權(quán)利受到侵害之日起計算;超過20年的人民法院不予以保護③訴訟時效的中止與中斷?發(fā)生事由發(fā)生期間時效計算中止不可抗力在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)發(fā)生“暫?!?“繼續(xù)”計算其他障礙中斷提起訴訟在訴訟時效期間內(nèi)“歸零”+“重新”計算提出要求同意履行義務注:“歸零”——使已經(jīng)過的時效期間全歸無效④判決和執(zhí)行當事人不服人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書“送達”(而非作出)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起訴訟;否則,第一審判決發(fā)生效力四.行政復議1.行政復議范圍①可以申請行政復議的事項(對行政機關(guān)作出的…)②行政復議的排除事項?當事人不服行政機關(guān)對“行政處分或其他“人事處理決定”時,不能提起行政復議?當事人不服行政機關(guān)對“民事糾紛”的調(diào)節(jié)或處理,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起民事訴訟,但不能提起行政復議③當事人在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關(guān)提出對該項“規(guī)定”的審查申請2.行政復議申請①當事人自“知道”具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議申請,但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算②行政復議申請可以是書面的,也可以是口頭的(仲裁必須是書面的)③行政復議機構(gòu)不能向申請人收取任何費用④行政復議的舉證責任,由“被申請人“承擔⑤行政復議的參加人:申請人、被申請人和第三人(但不包括行政復議機關(guān))3.行政復議機關(guān)①縣級以上人民政府工作部門-本級人民政府or上一級主管部門②海關(guān)、金融、歸誰、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)-上一級主管③地方各級人民政府-上一級人民政府④國務院部門或者省級人民政府-作出該具體行政行為的國務院部門or省級人民政府4.行政復議決定①有下列行為的,具體行政行為停止執(zhí)行“被申請人”、行政復議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;申請人申請停止執(zhí)行,復議機關(guān)認為合理的;法律規(guī)定停止的②行政復議機關(guān)應當自“受理”申請之日起60日內(nèi)做出行政復議決定③行政復議決定的類型:具體行為決定維持;一定期限內(nèi)履行;予以撤銷、變更或確認其違法④行政復議決定的生效:行政復議決定書“一經(jīng)送達”,即發(fā)生法律效力⑤行政復議決定的強制執(zhí)行:“維持”有作出具體行政行為的“原行政機關(guān)”依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行“變更”由“行政復議機關(guān)”依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行5.仲裁裁決書VS仲裁調(diào)解書VS行政復議決定書?類型發(fā)生法律效力的時間仲裁裁決書作出之日仲裁調(diào)解書雙方當事人簽收行政復議決定書送達6.60天?類型規(guī)定行政復議申請平民向上級反映問題,政策要方寬,可以多不能少,一般期限為60天,法定規(guī)定多于60天的則適用特殊規(guī)定處理行政復議決定上級處理回復問題,效率要高,一般允許少不能多,一般期限為60天,法定低于60天的則按特殊規(guī)定處理,情況復雜的經(jīng)批準可以適當延長,但延長期不得超過30天五.行政訴訟1.行政訴訟范圍①行政處罰不服②行政強制措施和執(zhí)行不服③有關(guān)行政許可的其他決定不服④自然資源的所有權(quán)和使用權(quán)的決定不服⑤對征用、征收決定及其補償決定不服⑥行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復⑦認為行政機關(guān)遣返其經(jīng)營自主權(quán)或農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的⑧認為行政機關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的⑨認為行政機關(guān)違法集資、攤派費用或者違法要求履行其他義務的10認為行政機關(guān)沒有依法支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇的11.認為行政機關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補償協(xié)議等協(xié)議12.認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益?不受理下列事項提起的訴訟①國防、外交等國家行為②行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令③行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免決定④法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的行政行為2.行政訴訟管轄①級別管轄一般情況下,第一審行政案件由“基層人民法院”管轄。中級人民法院管轄下列第一審行政案件:對國務院或者“縣級以上地方人民政府”所作的行政行為提起訴訟的案件海關(guān)處理的案件本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件其他法律規(guī)定②地域管轄行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄,兩個以上的,由最先立案的管轄3.行政訴訟程序①起訴公民、法人或者其他組織不服復議決定的,可以在收到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應當自知道或應當知道作出行政行為之日起6個月內(nèi)提出因不動產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過20年,其他案件自行政行為作出之日起超過5年提起訴訟的,人民法院不予受理②審理公開審理合議庭(審判員組成or由審判員、陪審員組成合議庭,3名以上的單數(shù))回避制度人民法院審理行政案件,不適用調(diào)解。但是,行政賠償、補償以及行政機關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)的案件可以調(diào)解勞動合同與社會保險法律制度一.勞動合同的訂立1.勞動關(guān)系的建立①用人單位自“用工”之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系②用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自“用工”之日起建立2.勞動合同的訂立①原則合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用②訂立主體勞動者年滿16歲(文藝工作者除外);不受歧視;依法取得營業(yè)執(zhí)照or委托訂立合同③不得向勞動者收取財物,違規(guī)的應由勞動行政部門責令期退還并以每人500元以上2000元以下的標準除以懲罰3.未依法及時訂立勞動合同的處理?時間情形處理方法1個月內(nèi)訂立書面勞動合同的法定期限建立勞動關(guān)系,應當訂立書面勞動合同。對于已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面合同的,應當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同經(jīng)用人單位書面通知,勞動者不與用人單位訂立勞動合同①應當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系②向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬注意:無需向勞動者支付經(jīng)濟補償1個月<X<1年用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同用人單位仍應當向勞動者每月支付2倍工資,起算時間為用工之日起滿1個月的次日,截止時間為補訂書面勞動合同的前一天勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同1.書面通知勞動者終止勞動關(guān)系2.用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償滿1年用人單位仍未與勞動者訂立勞動合同1.自用工之日起滿1個月的日至滿1年的前1日,應當向勞動者每月支付2倍工資2.視為用工之日起滿1年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同4.無固定期限勞動合同?①用工之日起滿1年之日不與勞動在訂立勞動合同的②勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年③連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同,且勞動者沒有違規(guī),續(xù)訂勞動合同④用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的(雙10協(xié)定)注意:不要與勞動合同終止或者解除的限制性規(guī)定情形相混淆勞動者在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的,用人單位不得解除或終止合同(雙5協(xié)定)5.勞動合同無效①無效的勞動合同,是指勞動合同雖然已經(jīng)成立,但因違反了法律、行政法規(guī)的強制規(guī)定,而被確認為無效的勞動合同②無效的情況:欺詐、脅迫的手段取得;用人單位免除自己的法定責任,排除勞動者權(quán)利的;違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的③對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由“勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院”確認二.勞動合同的內(nèi)容1.勞動合同的必備條款用人單位信息;勞動者信息;勞動合同期限;工作內(nèi)容和地方;工作時間和休息休假;勞動報酬;社會保險;勞動保護、條件和職業(yè)危害防護;可以約定試用期、服務期等條款2.工時制度我國目前實行三種類型的工時制度:標準工時制、不定時工作制、綜合計算工時制①標準工時制:每日工作8小時,每周工作40小時②有些企業(yè)因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點不能實行標準工時制度,應保證勞動者每天工作不超過8小時,每周工作不超過40小時,每周至少休息1天③用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時,因特殊原因需要延長工作時間的,每日不得超過3個小時,每月不得超過36小時3.帶薪年休假連續(xù)工作1年以上的,享受帶薪年休假年休假標準:累計工作年限年休假的天數(shù)不得享受當年年休假的情形請病假其他情形1≤X<10年5天≥2個月1.請事假累計≥20天且單位未扣工資2.享受寒暑假的天數(shù)多于年休假天數(shù)10≤X<20年10天≥3個月≥20年15天≥4個月4.勞務報酬①工資的發(fā)放以法定貨幣支付;遇節(jié)假日應以前支付;每月至少支付一次②在法定休假日和婚喪期間以及依法參加社會活動期間,用人單位應當依法支付工資在“部分公民放假”的節(jié)日期間,應支付工資,③加班費?平時晚上加班(≥工資標準的150%支付給勞動者)周末(休息日)加班(≥工資標準的200%支付給勞動者)法定假日加班(≥工資標準的300%支付給勞動者)部分公民放假節(jié)日加班(對參加社會活動或單位慶?;顒雍驼粘9ぷ鞯穆毠Ц豆べY但不支付加班費;若恰逢周末,單位安排加班,則應當支付休息日加班工資)5.最低工資制度每個注冊地不一樣,若發(fā)生經(jīng)濟損失,每月扣除的部分不得超過勞動者工資的20%,扣除后<最低工資,按最低工資支付6.試用期?勞動合同期限試用期<3個月不得約定試用期3個月<X<1年<1個月1年<X<3年<2個月3年以上固定期限和無固定期限勞動合同<6個月不得約定試用期與是否應當支付經(jīng)濟補償金?類型情形不得約定試用期勞動合同期限不滿3個月非全日制用工以完成一定工作任務為期限的勞動合同是否支付經(jīng)濟補償金非全日制用工×以完成一定工作任務為期限的勞動合同√地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位注意:既不適用有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定,也不適用支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定×用一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期試用期工資不低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動者合同規(guī)定工資的80%7.服務期用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的,可以與勞動者訂立協(xié)議,約定服務期服務期一般長于勞動合同期限,服務期內(nèi)勞動合同的解除(勞動者過錯或用人單位的過錯)8.保密期從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限,不得超過2年9.勞動合同的履行①用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資者等事項,不影響勞動合同的履行②用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務的用人單位繼續(xù)履行三.勞動合同的解除和終止1.勞動合同的解除?主體解除類型具體情形用人單位是否需向勞動者支付經(jīng)濟損失勞動者提前通知①試用期提前3日通知用人單位②提前30天以書面形式通知用人單位×隨時通知①未按照合同提供保護或勞動條件②未及時足額支付工資③未依法繳納社保④用人單位規(guī)章制度違法⑤用人單位以欺詐脅迫手段違背勞動者意愿訂立合同⑥在勞動合同中免除自己的法定責任⑦用人單位違反法律法規(guī)的規(guī)定⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形√不需要事先告知①用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動②用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危機勞動者人身安全的√用人單位提前30日書面通知或者額外支付1個月工資①勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作②勞動者不能勝任工作√隨時通知①使用期間被證明不符合錄用條件②嚴重違反用人單位的規(guī)章制度③嚴重失職,營私舞弊④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系⑤勞動者以欺詐脅迫手段訂立合同⑥勞動者被依法追究刑事責任×經(jīng)濟性裁員①依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定進行重整②生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難③企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的④其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的√不得解除勞動合同①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離職前職業(yè)健康檢查的②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的③患病或非因工負傷,在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的⑤在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年(雙5協(xié)定)⑥法律法規(guī)規(guī)定的其他情形雙方當事人具有平等的解除合同請求權(quán),勞動者或用人單位都可主動向?qū)Ψ教岢鼋K止勞動合同關(guān)系的請求用人單位提出解除勞務合同和勞動者協(xié)商一致的,必須向勞動者支付經(jīng)濟補償;勞動者主動的,用人單位無需補償2.勞動合同的終止①終止的情形合同期滿;依法享受基本養(yǎng)老保險;法定退休年齡;死亡;用人單位依法宣告破產(chǎn);用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或決定提前解散的;法律法規(guī)規(guī)定的其他情形②用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存2年備查。應在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案盒社會保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)③用人單位扣押勞動者的檔案或其他物品,予以500元以上2000元以下的標準除以罰款四.勞動合同解除和終止的經(jīng)濟補償1.經(jīng)濟補償金的含義①是指勞動者“無過錯”的情況下,用人單位與勞動者解除或者終止勞動合同而依法應給予勞動者解除或終止勞動合同而依法給予勞動者的經(jīng)濟上的補助②區(qū)別?項目適用條件支付主體經(jīng)濟補償金針對勞動關(guān)系的解除和終止,是法定的=工作年限×月工資/最低工資標準3倍月工資>當?shù)刈畹凸べY標準的3倍孰低(√)月工資<當?shù)刈畹凸べY標準(√)工作年限最多不超過12年用人單位違約金是約定的,違反了服務規(guī)定勞動者賠償金由于自己的過錯給對方帶來傷害用人單位or勞動者加班不支付加班費,逾期仍不支付的,按應付金額的50%以上100%以下支付賠償金用人單位經(jīng)濟損失賠償,可從勞動者的工資中扣除,但每月的扣除部分不得超過勞動者當月工資的20%,若扣除后的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準,則按工資-最低工資標準的差額賠償勞動者2.用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的情形①用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除合同的②勞動者符合“隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同”規(guī)定的情形③用人單位符合“提前30天以書面形式通知勞動者或者額外支付勞動者1個月工資后可以解除勞動合同”④用人單位符合“可裁減人員規(guī)定”而解除勞動合同的⑤勞動合同期滿終止固定期限合同的⑥以完成一定工作任務為期限的勞動和通因完成任務而終止的⑦用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的⑧用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止合同⑨其他情形3.經(jīng)濟補償?shù)闹Ц稑藴式?jīng)濟補償金=工作年限×月工資(低于最低工資標準的按最低工資標準算)注:小于6個月的,向勞動者支付半個月工資標準的經(jīng)濟補償(08年以后,08年前不區(qū)分)6個月<X<1年的,按1年算(08年以后)若勞動者的工資高于當?shù)仄骄べY的3倍:經(jīng)濟補償金=工作年限(最高不超12年)×當?shù)厣夏昴甓嚷毠すべY的3倍4.經(jīng)濟補償金的支付①合法解除或者終止勞動合同用人單位應當在解除或者終止勞動合同的同時向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模谵k結(jié)工作交接時交付,未按規(guī)定支付的,應予以50%以上100%以下的加付賠償金②違法解除或者終止勞動合同依照《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金,計算年限在用工之日起計算五.特殊的勞動合同1.非全日制用工①是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位每日的工作時間不超過4個小時,每周累計不超過24個小時②建立勞動關(guān)系,應當訂立書面勞動合同,但非全日制用工雙方當事人可訂立口頭協(xié)議③可以與一個或一個以上的用人單位訂立勞動合同④雙方當時人不得約定試用期⑤任何一方可隨時通知對方終止用工,用人單位不用支付經(jīng)濟賠償金⑥時薪不得低于當?shù)刈畹蜁r薪,可按小時、日或周為結(jié)算周期,最長不得超過15天2.集體合同VS勞動合同?集體合同勞動合同簽訂主體工會與用人單位某一個勞動者與用人單位簽訂目的維護員工整體利益維護勞動者的個人利益合同內(nèi)容涉及到勞動關(guān)系的方方面面僅涉及合同雙方當事人的權(quán)利義務法律效力對用人單位、工會及其代表的全體員工均產(chǎn)生約束力,集體合同的效力高于勞動合同僅對合同雙方當事人產(chǎn)生約束力注:集體合同內(nèi)容通過協(xié)商決定,每方至少3人,再確定1名代表;職工大會時,應有2/3以上的職工代表出席3.勞務派遣?①是指勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立勞動合同,勞務派遣單位與用工單位訂立勞務派遣協(xié)議,由被派遣勞動者向用工單位給付勞務。勞動力的雇傭和使用分離,是勞務派遣的最顯著特征②適用范圍臨時性工作崗位-存續(xù)時間不超過6個月的崗位輔助性工作崗位-為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位替代性工作崗位-是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期限內(nèi),可以有其他勞動者替代工作的崗位③用人單位的義務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;在無工作期間,按最低工資按月支付。使用的被派遣數(shù)量不得超過其用工總量的10%六.勞動爭議的解決1.勞動爭議的范圍①因確認勞動關(guān)系發(fā)生的爭議②因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議③因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議④因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議⑤因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議2.勞動調(diào)解①目前可受理勞動爭議的調(diào)解組織企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織②勞動調(diào)節(jié)程序申請→調(diào)解協(xié)議書→不履行→仲裁→人民法院申請支付令→15日內(nèi)未達成協(xié)議仲裁3.勞動仲裁①協(xié)商no→申請調(diào)解no→申請仲裁no→提起訴訟②勞動仲裁不收費,勞動合同履行地-實際工作場地,申請時效1年,勞動關(guān)系終止的,③應當自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出④時效的中斷(重新算)時效的中止(繼續(xù)算)⑤勞動仲裁的基本制度-公開仲裁、仲裁庭制度(3名or1名)、回避制度⑥和解(仲裁后自行和解達成協(xié)議撤回申請)和調(diào)解(裁決前先行調(diào)解制作調(diào)解書)⑦裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見應當計入筆錄⑧勞動仲裁的裁決-終局裁決(追索勞動報酬、醫(yī)療費等不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準12個月金額)-非終局裁決(對裁決不滿可在收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟)⑨裁決的撤銷(收到裁決書之日起30日內(nèi)向當?shù)氐闹屑壢嗣穹ㄔ海哼m用法律有誤;委員會無管轄權(quán)的;違反法定程序;證據(jù)偽造;隱瞞證據(jù);索賄受賄10裁決的執(zhí)行:仲裁庭對追索勞動報酬,醫(yī)療費根據(jù)當事人的申請,可以裁決先予執(zhí)行,移送人民法院執(zhí)行,勞動者申請先予執(zhí)行的,可不提供擔保4.勞動訴訟申請范圍①對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的②勞動爭議的終局裁決不服的or其他情形,收到裁決書之日起15日內(nèi)③終局仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,收到裁決書之日起15日內(nèi)七.社會保險法律制度1.職工社會保險費的繳納①基本養(yǎng)老保險費的繳納?單位繳納(一般不得超過企業(yè)工資總額的20%)?個人繳費(本人工資的8%)繳納基數(shù),一般為上一年月平均工資,若低于本地工資的60%,按本地工資的60%;高于本地工資300%的,按本地工資300%②基本醫(yī)療保險費?單位繳費(工資總額的6%左右)?個人繳費(本人工資收入2%)?個人單位強制性繳費的劃入個人醫(yī)療賬戶的部分(一般為30%左右)③失業(yè)保險費?城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位(工資總額的2%)?個人(本人工資的1%)④生育保險費用人單位按當?shù)厝嗣裾筇崛〉谋壤罡卟坏贸^工資總額的0.5%⑤工傷保險費?用人單位按照國家規(guī)定繳納工傷保險待遇分為工傷醫(yī)療待遇和傷殘待遇。職工因工負傷,首先享受工傷醫(yī)療待遇,在停工留薪期間,需要護理的,由單位負責。在傷殘評級后,停止停工留薪期待遇,開始享受傷殘待遇,有工傷保險基金按月支付注:用人單位和勞動者共同繳納:基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險Only用人單位:生育保險、工傷保險各類保險區(qū)別?基本養(yǎng)老保險基本醫(yī)療保險工傷保險失業(yè)保險生育保險繳納主體單位+個人單位+個人單位單位+個人單位繳納比例單位:20%個人:8%單位:6%個人:2%單位:差別費率工資總額的2%,單位和個人比例因地而異用人單位職工工資總額的0.5%以內(nèi)劃入個人賬戶比例本人繳納的部分本人繳納的部分+單位繳納部分的30%左右無個人賬戶無個人賬戶無個人賬戶基本養(yǎng)老保險基本醫(yī)療保險工商保險失業(yè)保險生育保險無雇工個體工商戶可以繳納√√×××隨本人轉(zhuǎn)移,繳費年限累計計算√√×√×2.其他勞動者的社會保險費的繳納①無雇傭→個人繳納基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費②城鎮(zhèn)個體工商戶or靈活就業(yè)人員參加職工基本養(yǎng)老保險的→基數(shù)為上年度在崗職工平均工資,繳費比例為20%,其中8%計入個人賬戶3.基本養(yǎng)老保險①享受條件:達到法定退休年齡(男60,女55)②繳費條件(累計繳費滿15年)③待遇:基本養(yǎng)老金、喪葬補助金、遺屬撫恤金4.基本醫(yī)療保險①一般為當?shù)芈毠つ昶骄べY的10%左右②最高支付限額為當年職工年平均工資的6倍左右③醫(yī)療保險基金不支付的醫(yī)療費用:應從工傷保險基金中支付的;應由第三人負擔的;應由公共衛(wèi)生負擔的;在境外就醫(yī)的5.失業(yè)保險①享受條件失業(yè)前用人單位和本人已經(jīng)繳納失業(yè)保險費滿一年的;非因本人意愿中斷就業(yè)的;已經(jīng)進行失業(yè)登記,并有求職要求的②失業(yè)保險金的領(lǐng)取期限?自辦理“失業(yè)登記”之日起計算,重新就業(yè)后再次失業(yè)的,繳費時間重新計算?1年<X<5年期限最長為12個月5年<X<10年期限最長為18個月>10年期限最長為24個月③失業(yè)保險待遇領(lǐng)取失業(yè)保險金;領(lǐng)取失業(yè)期間的基本醫(yī)療保險費;領(lǐng)取失業(yè)保險金期間的死亡補助;職業(yè)介紹與職業(yè)培訓補貼④停止領(lǐng)取重新就業(yè);應征服兵役;依據(jù)境外;享受基本醫(yī)療保險待遇;無正當理由6.生育保險①待遇生育醫(yī)療費用(醫(yī)療費+計劃生育費)生育津貼(生活費)②不予支付的違規(guī);醫(yī)療事故;非定點醫(yī)療機構(gòu);應當職工個人負擔;嬰兒各項費用;超額費用;剖腹;人類輔助生殖術(shù)7.社會保險費的征繳①登記用人單位應當自成立之日起30日內(nèi)向當?shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記②征繳?未按時申報(按繳費額的110%確定應當繳納數(shù)額)未按時足額繳納(銀行劃撥/扣押查封等)?管理運營社會保險基金包括養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工商、生育。各項保險基金分別建賬、分別核算,執(zhí)行國家統(tǒng)一的會計制度。專款專用,基本養(yǎng)老保險試行全國統(tǒng)籌,其他的實行省級統(tǒng)籌社會保險基金存入財政專戶,通過預算實行收支平衡保證安全的前提下,按照國務院的規(guī)定投資運營實現(xiàn)保值增值八.工傷保險1.工傷的認定認定工傷視同工傷不認定工傷
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