《股權(quán)架構(gòu)設(shè)計與股權(quán)激勵》孫在辰

股權(quán)是現(xiàn)代企業(yè)不能忽視的重要內(nèi)容，它不僅影響企業(yè)的現(xiàn)在，更決定企業(yè)的未來。股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、股權(quán)激勵、股權(quán)投融資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等，已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)創(chuàng)立、發(fā)展中一項不可或缺的重要內(nèi)容。企業(yè)家應(yīng)當(dāng)是企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計師與股權(quán)激勵方案設(shè)計師，要善于用股權(quán)調(diào)動員工工作的積極性，用可預(yù)期的收益激發(fā)員工的潛能。本書作者根據(jù)自身豐富的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、股權(quán)激勵等知識與經(jīng)驗，經(jīng)過大量的實戰(zhàn)與實踐檢驗，總結(jié)歸納了實用而極具針對性的方法與方案。本書有系統(tǒng)的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、股權(quán)激勵、股權(quán)投融資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等知識與案例，讀者可以根據(jù)自己的需求學(xué)習(xí)相關(guān)內(nèi)容。本書適合企業(yè)管理者，股權(quán)架構(gòu)設(shè)計投資、咨詢等行業(yè)的讀者閱讀。1合理、科學(xué)、和諧地處理好資本方與勞動方之間的關(guān)系，是實現(xiàn)企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展、推動全社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展并走向共同富裕的關(guān)鍵。股權(quán)，是企業(yè)股東基于其股東資格享有的從企業(yè)獲取經(jīng)濟(jì)利益和參與企業(yè)管理的權(quán)利。股權(quán)激勵，是企業(yè)以股權(quán)作為激勵員工的手段，即將部分股權(quán)或部分經(jīng)濟(jì)收益權(quán)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承或贈與等《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及其他相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的方式授予相關(guān)員工。股權(quán)激勵的核心目標(biāo)在于對人力資本的正確使用。越來越多的管理者認(rèn)識到，人才是促進(jìn)企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的關(guān)鍵。然而，隨著員工受教育水平的提高、思想觀念的更新，加之少數(shù)企業(yè)在人力資源管理方面存在路徑依賴，部分企業(yè)和員工之間的關(guān)系反而越來越淡薄。企業(yè)對員工的管理和激勵，更多依賴于勞動合同的約束，員工缺乏對企業(yè)的歸屬感。完整的股權(quán)架構(gòu)對完善企業(yè)制度、促進(jìn)企業(yè)發(fā)展和推動企業(yè)進(jìn)步，有著更加重要的作用。這也使得現(xiàn)代企業(yè)對合股經(jīng)營、股權(quán)架構(gòu)的規(guī)劃尤為看重。在此前提下，如何進(jìn)行股權(quán)架構(gòu)設(shè)計與控制才能使股權(quán)合理、根基牢固，如何設(shè)計股權(quán)激勵方案等問題，都是企業(yè)應(yīng)當(dāng)加以考慮的重點。本書作者系股權(quán)咨詢行業(yè)內(nèi)具有豐富實戰(zhàn)經(jīng)驗和深厚理論功底的專家，在股權(quán)控制、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、股權(quán)激勵、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)價值分析等方面，不僅有獨到的見解和方法，更有十余年的實踐經(jīng)驗。本書從做企業(yè)必須懂股權(quán)講起，全面而豐富地闡釋了股權(quán)相關(guān)的常識，對企業(yè)股權(quán)架構(gòu)設(shè)計與控制進(jìn)行了深入剖析，講述了股權(quán)轉(zhuǎn)讓與運(yùn)營的相關(guān)內(nèi)容，講述了企業(yè)控制的相關(guān)策略，給出了股權(quán)激勵的相關(guān)方法與方案，揭開了股權(quán)投融資的秘密，并教讀者如何進(jìn)行股權(quán)收購和股權(quán)上市，最后闡釋了股權(quán)控制的策略與風(fēng)險?？梢哉f，本書涵蓋了股權(quán)架構(gòu)和股權(quán)激勵的方方面面，是讀者學(xué)習(xí)股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)激勵、股權(quán)風(fēng)險控制等的很好的工具書。本書結(jié)合豐富的真實案例，以生動簡潔的語言幫助讀者了解不同類型企業(yè)在股權(quán)實踐中的做法，讓讀者獲得啟發(fā)。2在當(dāng)前社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，企業(yè)研究股權(quán)架構(gòu)設(shè)計和股權(quán)激勵等，對促進(jìn)企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展、提升企業(yè)競爭力有著重要作用。因此，本書適合企業(yè)管理者閱讀，尤其適合從事股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、投資、咨詢等工作的人士深入研究。編者2022年9月3企業(yè)的創(chuàng)立和運(yùn)營中，經(jīng)常出現(xiàn)這樣的無奈：員工招不到、管不了、留不住；創(chuàng)業(yè)合伙人平分股權(quán)；投資人、資源承諾者占據(jù)大部分股權(quán)，優(yōu)秀合伙人和資本后續(xù)無法進(jìn)入。很多擁有好團(tuán)隊、好產(chǎn)品的企業(yè)，因為股權(quán)問題半道折戟。這都是企業(yè)負(fù)責(zé)人不懂股權(quán)，不善于進(jìn)行股權(quán)架構(gòu)設(shè)計和股權(quán)控制導(dǎo)致的。企業(yè)負(fù)責(zé)人不懂股權(quán)架構(gòu)設(shè)計和股權(quán)控制，將使企業(yè)面臨失敗的結(jié)局！4現(xiàn)代商業(yè)，職位名稱五花八門。例如，執(zhí)行經(jīng)理、宣傳經(jīng)理、總經(jīng)理等。實際上，我國《公司法》中，并沒有這些職位名稱。但是，《公司法》里沒有首席執(zhí)行官（ChiefExecutiveOfficer，CEO），絲毫不影響CEO這個名稱的使用。相比職位，股東、高管、實際控制人等與股權(quán)有關(guān)的概念，才是股東必須了解的。股東對其重要性不可不知，更不能糊涂，否則，對自己、對公司都有百害而無一利。比如企業(yè)負(fù)責(zé)人A認(rèn)為股東一定要當(dāng)法定代表人。在自己成為法定代表人之后，他才發(fā)現(xiàn)公司許多手續(xù)都要自己簽字確認(rèn)，經(jīng)常由于自己出差造成業(yè)務(wù)被延遲，給公司帶來很多麻煩。比如企業(yè)負(fù)責(zé)人B與朋友一起開公司，獲得股權(quán)成了股東，以為自己就是公司高管了，但是在開股東會的時候，卻發(fā)現(xiàn)自己根本沒有話語權(quán)。比如企業(yè)負(fù)責(zé)人C跟對方公司的法定代表人D談業(yè)務(wù)時，想當(dāng)然地認(rèn)為D是對方公司的股東，卻不知道，D在對方公司根本就沒有股權(quán)，也不是股東。以上問題都是企業(yè)負(fù)責(zé)人不懂股權(quán)造成的。那么企業(yè)負(fù)責(zé)人該懂得哪些關(guān)于股權(quán)的內(nèi)容呢？什么是股東？股東有哪些類型？成為股東的方法有哪些？股東，從字面意思來看，分為兩部分：一是“股”，指的是企業(yè)的股權(quán)；二是“東”，也就是通常所說的“東家”。大多數(shù)情況下，企業(yè)的“東家”不止一個，“股”的多少決定了“東家”權(quán)利的大小，即持有企業(yè)股權(quán)的比例大，話語權(quán)就大。5法律概念上的股東，是指對企業(yè)債務(wù)負(fù)擔(dān)有限或無限責(zé)任，并持有股權(quán)享受股東權(quán)益的個人或單位?？梢钥闯?，股東不僅指個人股東，還包括機(jī)構(gòu)股東。個人股東一般是自然人，而機(jī)構(gòu)股東是指企業(yè)或其他組織，例如有限合伙企業(yè)等。在企業(yè)中，存在不同類型的股東。表1.1-1為股東的類型。表1.1-1股東的類型（注：本表中的股東類型，將在本章具體講解）股東很重要，也有很多人想成為股東，但并不是誰都可以成為股東。圖1.1-1為成為股東的方式。6圖1.1-1成為股東的方式（1）設(shè)立企業(yè)。當(dāng)你設(shè)立一家企業(yè)，或與別人一起設(shè)立一家企業(yè)，在設(shè)立企業(yè)時通過出資取得了股權(quán)時，你作為發(fā)起人，不僅是股東，更是創(chuàng)始股東。你和朋友一起成立一家企業(yè)，你倆商量后決定企業(yè)注冊資本為10萬元，你出了7萬元，你朋友出了3萬元，你就持有70%的企業(yè)股權(quán)，你朋友持有30%的企業(yè)股權(quán)，你倆都是企業(yè)的創(chuàng)始股東。（2）購買股票或股權(quán)。你可以通過購買某企業(yè)的股票或企業(yè)股東的股權(quán)而成為股東。一家企業(yè)成立后上市，發(fā)行股票，當(dāng)你購買了這些股票，就取得了股東資格。即便你只是小股東，也同樣可以行使股東權(quán)利，企業(yè)開股東會你也可以出席。即便這家企業(yè)還沒上市，但原股東想出售股權(quán)，只要你們達(dá)成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，你出錢買他持有的股權(quán)，你同樣能變成企業(yè)的股東。（3）投資。你可以通過投資的方式成為企業(yè)的股東。例如，你將資金投入企業(yè)，你就能成為該企業(yè)的股東。股東除了要了解上述基本概念，還需要進(jìn)一步從法律層面厘清與股權(quán)相關(guān)的主體。許多創(chuàng)業(yè)者及企業(yè)家，在對股東、實際控制人、法定代表人、高管、創(chuàng)始人等概念的理解上，存在較大的誤區(qū)。誤區(qū)1：股東就是法定代表人。實際：股東≠法定代表人。很多人認(rèn)為法定代表人就是大股東，其實這兩者并不是一個概念。表1.1-2為股東與法定代表人的對比。表1.1-2股東與法定代表人的對比7法定代表人是代表公司行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，對外可以代表公司簽字。法定代表人簽字的合同，即使沒有蓋公司的公章，也是有效的。法定代表人不一定是公司的股東，其可以持有公司股權(quán)，也可以不持有股權(quán)?？梢哉f，股東是為公司作出決策的人，法定代表人是代表公司做出一定行為的人。誤區(qū)2：股東就是高管。實際：股東≠高管。高管，也就是高級管理人員，是指公司管理層中擔(dān)任重要職務(wù)、負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理、掌握公司重要信息的人員，主要包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等。不少創(chuàng)業(yè)公司，創(chuàng)業(yè)者既是股東又是高管；而在公司實行股權(quán)激勵時，一部分不是股東的高管也能變成股東?？梢哉f，股東不等于高管，但是在滿足某些條件的情況下，二者是可以相互轉(zhuǎn)換的。誤區(qū)3：股東就是創(chuàng)始人。實際：股東≠創(chuàng)始人。8在很多人的觀念里，創(chuàng)始人是一家公司里說了算的人，但是并不是所有的股東都是創(chuàng)始人，只有擁有較大的話語權(quán)的股東才能說了算，才能被稱為創(chuàng)始人。下棋時，下棋者必須知道棋子的名字和基本走法，創(chuàng)業(yè)者、企業(yè)家在經(jīng)營一家公司前，也要了解與公司相關(guān)、與股權(quán)相關(guān)的知識和技巧。創(chuàng)業(yè)時代，許多人都參與過創(chuàng)業(yè)，這些人作為創(chuàng)業(yè)者，直接成了創(chuàng)業(yè)公司的股東。也存在一部分人，他們不是創(chuàng)業(yè)公司的直接股東，卻持有公司股權(quán)，這類股東就是通常所說的隱名股東。某家從事教育的公司，其股東甲加入公司后持有10%的股權(quán)。在筆者團(tuán)隊提供法律服務(wù)的過程中，發(fā)現(xiàn)股東甲持有的10%的股權(quán)，其中有3%實際上是屬于另外一個資源型人員的，而這位資源型人員就是公司的隱名股東，與之相對的，甲就是公司的顯名股東。根據(jù)法律，隱名股東是指為了規(guī)避法律風(fēng)險或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立企業(yè)或以他人名義出資，但沒有在企業(yè)的章程、股東名冊和工商登記中記載名字的出資人。隱名股東的主要特點如下。隱名股東不具備股東的形式特征，比如不在工商登記中體現(xiàn)，但對企業(yè)實際出資并實際享有股東權(quán)利。顯名股東，是指在公司隱名投資過程中，約定將隱名股東的出資以自己名義出資、登記的一方當(dāng)事人。顯名股東具體又分兩種情況。（1）并未實際出資，公示在其名下的股權(quán)由隱名股東出資。9（2）雖有實際出資，但公示在其名下的股權(quán)中有部分份額實際由隱名股東出資，比如股東甲持有的10%的股權(quán)中有3%，屬于隱名股東的出資。隱名股東是受到法律保護(hù)的，無論是《公司法》還是最高人民法院的司法解釋，都認(rèn)可隱名股東的法律地位。隱名股東在公司中持有股權(quán)，但沒有在工商登記中出現(xiàn)，其股東權(quán)益如何實現(xiàn)？這就出現(xiàn)了另外一個概念——股權(quán)代持。所謂股權(quán)代持，是指隱名股東委托別人代持其股權(quán)的行為。而這個“別人”，即代持方，就是顯名股東。隱名股東證明自己跟公司之間存在股權(quán)關(guān)系的直接證據(jù)，就是股權(quán)代持協(xié)議。這份協(xié)議可明確隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有助于隱名股東更好地實現(xiàn)股東權(quán)益。從個人角度來說，可能是個人身份特殊，不方便成為顯名股東；從公司的角度來說，可能是公司不希望某些合伙人立即成為工商注冊股東。實際中，隱名股東出現(xiàn)的原因主要有以下三點。（1）規(guī)避對持股人身份的限制。例如，出于某種原因，某機(jī)構(gòu)或個人要贈與或轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但由于受讓人在公司具有一定身份，或者公司管理制度規(guī)定受讓人不能直接持有股權(quán)，那么受讓人可以考慮成為隱名股東。（2）規(guī)避法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制?！豆痉ā返谄呤粭l規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。如果股東向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，為了規(guī)避這一條款的限制，雙方可以協(xié)商不變更股東名冊及工商登記，也就是通過隱名股東的方式持股。（3）規(guī)避法律關(guān)于一人有限責(zé)任公司設(shè)立主體的限制?！豆痉ā返谖迨藯l規(guī)定：“一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司?！睂嵺`中，部分投資者在已經(jīng)設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司的情況下，如果想再設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，就可以以他人的名義設(shè)立，而自己成為隱名股東。10在商業(yè)實踐中，實際出資人出于各種考慮，不愿經(jīng)工商登記將自己的股東身份公之于眾。此時，實際出資人就需要選擇信得過的人，通過股權(quán)代持的方式來代理其行使股東的權(quán)利。顯名股東與隱名股東之間基于股權(quán)代持協(xié)議而產(chǎn)生了相應(yīng)的合同關(guān)系，但隱名股東與公司其他股東之間并無直接的合同關(guān)系，如果隱名股東想要“顯名”，應(yīng)該如何實現(xiàn)呢？通過以下兩個案例，可以發(fā)現(xiàn)“顯名”之路其實不那么輕松。案例一李先生退休后，積累了一定的財富，于是想通過投資企業(yè)來使自己的財富保值增值。剛好其女婿周先生稱他有幾個朋友想合伙辦一個企業(yè)，但苦于沒有資金，李先生可以投資一筆錢加入企業(yè)。出于對自己女婿的信任，李先生便同意投資100萬元，所有的投資入股手續(xù)都由其女婿代為辦理，周先生也順理成章地成了該企業(yè)的登記股東。但李先生和周先生口頭約定，等企業(yè)掙錢之后要按照一定比例給予李先生分紅。剛開始幾年，李先生每年都能通過周先生拿到一定的企業(yè)利潤分紅。哪知道好景不長，幾年后，周先生與李先生的女兒感情破裂鬧起了離婚，周先生也不再給予李先生分紅，并聲稱自己才是公司的真正股東。公司的其他股東也表示不知道李先生與周先生之間的股權(quán)代持關(guān)系，他們一致認(rèn)可周先生才是公司的股東。李先生無奈，向法院起訴要求公司將其登記為股東。幾經(jīng)周折，李先生也沒有打贏官司。案例二淮信公司于1997年成立，注冊資金為300萬元，股東分別是市建設(shè)局和信托公司。同年6月，淮信公司吸納了張某某400萬元的資金，并簽訂協(xié)議約定由張某某取得股權(quán)并享有收益。1998年，淮信公司增資至1000萬元，原股東市建設(shè)局將其全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給金信公司。殷某作為新“股東”加入淮信公司，但其400萬元出資全部由張某某實際繳納。增資后的淮信公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：金信公司出資20萬元占股2%，信托公司出資580萬元占股58%，殷某作為登記股東占股40%。金信公司、信托公司與張某某還簽訂了合同，載明張某某以殷某的名義進(jìn)行投資，殷某具有相應(yīng)的管理權(quán)和監(jiān)督權(quán)。11此后，張某某參與了數(shù)次淮信公司的重要會議，如參與公司的增資確認(rèn)會議、公司章程的修改會議，并在相關(guān)的會議文件上簽字；參加公司董事會和股東會會議，并經(jīng)決議通過成為公司的股東會、董事會、清算組成員，并在相關(guān)會議紀(jì)要上簽名。再后來，張某某因與顯名股東發(fā)生糾紛，將顯名股東與淮信公司告上法庭，要求確認(rèn)其為淮信公司持股40%的股東。案件經(jīng)過一審、二審、最高人民法院再審后，最終確認(rèn)張某某的股東身份。最高人民法院認(rèn)為，在本案中，張某某與公司其他股東簽訂的協(xié)議書等文書證據(jù)，證明公司其他股東對于張某某的“隱名股東”身份是知曉的，且張某某實際出資400萬元，并參與公司股東會等重要的治理機(jī)構(gòu)的會議，實際行使了公司股東的權(quán)利，對于張某某的主張應(yīng)當(dāng)予以支持。同樣是隱名股東要求顯名，為什么會產(chǎn)生兩個截然不同的結(jié)果呢？通過上面的兩個案例，可以發(fā)現(xiàn)隱名股東的“隱名”也有兩種類型。一是對內(nèi)隱名，對外也隱名，即公司的內(nèi)部股東和公司外部的第三人均不知曉隱名股東與顯名股東之間的股權(quán)代持關(guān)系。二是對內(nèi)不隱名，對外隱名，即公司的內(nèi)部股東均知曉隱名股東與顯名股東之間的股權(quán)代持關(guān)系，但公司外部人員并不知曉。當(dāng)隱名股東對內(nèi)、對外均隱名的時候，公司內(nèi)部股東不知曉也不認(rèn)可隱名股東的股東身份，此時隱名股東想要顯名，必須取得公司過半數(shù)的股東同意；如果隱名股東對內(nèi)沒有隱名，其顯名的過程就相對簡單，一般情況下法院在查明隱名股東的出資等事實后，會予以支持。隱名股東想要維護(hù)自己的合法權(quán)益，一定要做到以下幾點。首先，要簽訂書面的股權(quán)代持協(xié)議。案例一的李先生就是因為沒有書面股權(quán)代持協(xié)議，才讓自己陷入有苦說不出的困境。其次，要向公司其他股東披露自己的代持情形（這點非常重要）。案例二中的張某某就是與公司其他股東簽訂了相關(guān)的協(xié)議，才讓自己在后面的維權(quán)中占據(jù)優(yōu)勢。最后，要經(jīng)常參與公司的重要經(jīng)營和決策（坐實自己實際出資人的身份）。這點也很重要，是隱名股東“形”隱“實”不隱的關(guān)鍵。12控股股東，是指出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上，或持有股份有限公司股份總額50%以上的股東。股東出資額或持有股份比例不足50%，但享有能對股東會、股東大會產(chǎn)生重大影響的表決權(quán)時，也可視為控股股東。成為企業(yè)股東并不困難，但怎樣才能成為控股股東？股東如具備以下任何一項條件，即可被視為控股股東。（1）股東持有企業(yè)股份比例超過50%，并擁有表決權(quán)，能參與對企業(yè)事項的正面決策。（2）股東持有企業(yè)股份不足50%，但企業(yè)章程約定，其能通過表決，對企業(yè)事項加以否決，并對企業(yè)的股東大會決議形成重大影響。在一家企業(yè)中，并不必然擁有控股股東。當(dāng)企業(yè)的股東出資分散時，單一股東持股比例少于50%而且無法行使否決權(quán)，即可認(rèn)定該企業(yè)沒有控股股東。控股股東，是企業(yè)的股東之一。實際控制人可以是控股股東，也可以是控股股東以外的其他自然人、法人或其他組織。實際控制人不一定是企業(yè)股東，但其通過投資、協(xié)議或其他安排，能實際控制企業(yè)行為。例如，S企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)如表1.1-3所示。表1.1-3S企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)13該企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，K市城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司（以下簡稱K市城建投）共持有S企業(yè)72.86%的股份，系企業(yè)控股股東。S企業(yè)共有兩名法人股東，包括持有72.86%股份的K市城建投和持有27.14%股份的K市國有資產(chǎn)投資經(jīng)營有限責(zé)任公司。由于K市國資委持有這兩家公司100%的股權(quán)，因此K市國資委為該企業(yè)的實際控制人?？毓晒蓶|是重要股東，但不意味著其可以為所欲為。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，控股股東有以下行為規(guī)范。（1）控股股東應(yīng)遵守誠實信用原則，嚴(yán)格履行其所作出的各項承諾，保障企業(yè)和股東利益。（2）控股股東不得濫用權(quán)力，通過關(guān)聯(lián)交易、提供擔(dān)保等方式，直接或間接侵吞企業(yè)資金、資產(chǎn)，或損害企業(yè)及其他股東利益。（3）控股股東應(yīng)積極協(xié)助企業(yè)建立內(nèi)部管理制度，確立相關(guān)人員的工作職責(zé)、權(quán)限和責(zé)任追究機(jī)制。（4）控股股東應(yīng)維護(hù)企業(yè)資產(chǎn)完整，按法律規(guī)定和合同約定，辦理給企業(yè)投入或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的過戶手續(xù)，維護(hù)企業(yè)人員、財務(wù)、業(yè)務(wù)和機(jī)構(gòu)的獨立性；不得直接或間接干預(yù)企業(yè)的決策及依法開展的生產(chǎn)經(jīng)營活動，損害企業(yè)及其他股東的權(quán)益；不得對股東大會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行任何批準(zhǔn)手續(xù)；不得越過股東大會、董事會任免股份有限公司的高級管理人員。14股東是企業(yè)成立的重要基礎(chǔ)，股東履行義務(wù)，才能維護(hù)和促進(jìn)企業(yè)的發(fā)展。在承擔(dān)一定義務(wù)的同時，股東還應(yīng)享有相應(yīng)的不可侵犯的權(quán)利。甲、乙兩公司是丙公司的投資股東，分別持有丙公司55%、18.125%的股份。甲公司工作人員擔(dān)任丙公司的法定代表人和總經(jīng)理。借助身份，甲公司先后向丙公司借款達(dá)3971萬元，卻用價值不等的房產(chǎn)來抵債，嚴(yán)重侵害丙公司其他股東的權(quán)益。為維護(hù)自己的權(quán)益，丙公司其他股東委托乙公司作為非控股股東，對控股股東甲公司提起訴訟。經(jīng)法院審理，明確甲公司構(gòu)成侵犯股東權(quán)利的事實，并判令甲公司賠償丙公司的經(jīng)濟(jì)損失。上述案例，說明了股東權(quán)利、義務(wù)的平衡性。股東的權(quán)利是指在按《公司法》注冊的企業(yè)中，企業(yè)財產(chǎn)的一個或多個權(quán)益所有者擁有哪些權(quán)利和按什么方式、程序來行使權(quán)利。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東依法享有以下權(quán)利。（1）知情權(quán)。知情權(quán)是公民的基本權(quán)利，任何公民都依法享有知情權(quán)。在企業(yè)經(jīng)營管理中，知情權(quán)也是股東最基本的權(quán)利之一。（2）優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。根據(jù)法律規(guī)定，股東對企業(yè)新增的資本有優(yōu)先認(rèn)繳出資的權(quán)利，但前提是股東必須按照出資比例認(rèn)繳。（3）資產(chǎn)收益權(quán)。資產(chǎn)收益權(quán)即獲得企業(yè)收益的權(quán)利，是指股東可以按照實繳出資股份的比例獲得企業(yè)紅利的權(quán)利。（4）參與重大決策權(quán)。企業(yè)在作出重大決策時，股東有權(quán)并有權(quán)委托代理人表達(dá)自己的意見，按照出資比例行使表決權(quán)。（5）選擇管理者權(quán)。股東有權(quán)通過股東大會或股東會選舉企業(yè)或控股企業(yè)的董事或監(jiān)事。根據(jù)股權(quán)來源、行使主體、行使方式、行使目的等的不同，股東的權(quán)利也有所區(qū)別。表1.1-4為股東的權(quán)利分類。表1.1-4股東的權(quán)利分類15股東在行使權(quán)利時，應(yīng)注意確保行使權(quán)利的合法合規(guī)性，避免產(chǎn)生風(fēng)險。股東的權(quán)利與義務(wù)緊密聯(lián)系、相輔相成，共同維護(hù)和促進(jìn)公司的健康和持續(xù)發(fā)展。《公司法》在規(guī)定股東權(quán)利及權(quán)利范圍的同時，對股東應(yīng)履行的義務(wù)有以下規(guī)定。（1）出資義務(wù)。認(rèn)繳出資是獲得股東身份的前提，是股東的基本義務(wù)之一。個人或公司只有在規(guī)定的時間內(nèi)足額繳納資金，才能成為公司的股東。（2）不得抽逃出資的義務(wù)。公司成立后，股東不能撤回繳納的資金。（3）遵守法律法規(guī)及公司章程的義務(wù)?！豆痉ā返诙畻l對股東應(yīng)遵守法律法規(guī)及公司章程的義務(wù)作出了明確的規(guī)定，股東“不得濫用股東權(quán)利”“不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任”，股東因違反規(guī)定而給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，股東的身份證明主要包括以下幾種。16（1）出資證明書。有限責(zé)任公司中，出資證明書是股東已經(jīng)足額履行出資義務(wù)的證明。公司應(yīng)依法給予出資的股東出資證明書，其既是法律文件，也是股東權(quán)利的重要憑證。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，出資證明書應(yīng)當(dāng)對股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期，出資證明書的編號和核發(fā)日期，以及公司名稱、公司成立日期、公司注冊資本等事項有詳細(xì)的記載，并由公司蓋章后向各個股東簽發(fā)。（2）股東名冊。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)依法制定記載有股東姓名或名稱、住所、出資額和出資證明書編號的股東名冊。（3）股票。股票是股東身份的證明，公司或個人只要購買了某公司發(fā)行的股票，就是股東，但股東的權(quán)利會受出資比例的影響。股票分為很多類型，與股東息息相關(guān)的主要是優(yōu)先股和普通股。表1.1-5為優(yōu)先股和普通股的區(qū)別。表1.1-5優(yōu)先股和普通股的區(qū)別從表1.1-5可知，優(yōu)先股與普通股各有利弊。某些情況下，股東可憑借公司開具的權(quán)利證書，以低于市場價的價格優(yōu)先認(rèn)購股票，這也是股東身份的證明之一。企業(yè)設(shè)立或增加資本時，發(fā)起人和認(rèn)股人為取得股份或股權(quán)，需按法律規(guī)定或企業(yè)章程認(rèn)繳出資。為促進(jìn)企業(yè)合法經(jīng)營，積極保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，股東在履行出資義務(wù)后，不得隨便撤資。創(chuàng)業(yè)人A與朋友B一起合作開公司，兩人商量后決定創(chuàng)業(yè)人A出資70萬元，B出資30萬元。在公司經(jīng)營過程中，A和B產(chǎn)生意見分歧，于是B決定撤資，并17且讓A直接從公司賬戶把出資金額如數(shù)歸還。此時B提出的要求是不符合法律規(guī)定的，因為在公司經(jīng)營過程中，股東不可隨意撤資，且未經(jīng)法定程序抽回出資金額屬于抽逃出資，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。股東撤資不僅會導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營不穩(wěn)定，還會損害債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，企業(yè)經(jīng)營過程中，股東不可以隨便撤資。實際經(jīng)營過程中，股東可以通過4種合法方式實現(xiàn)撤資。（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓。這是股東撤資最簡便的方法之一。股東可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，或股東以外的人，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的人需經(jīng)過半數(shù)以上的股東同意。（2）減少注冊資本，注銷股份。減資也是合法的撤資方式。但在減少注冊資本的時候，必須履行一定的議事程序和表決程序，還要進(jìn)行公告，通知債權(quán)人。（3）企業(yè)回購。企業(yè)發(fā)展過程中，不可避免地會出現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營策略與個人意志相悖的情況。此時，根據(jù)協(xié)議的約定及法律和章程的規(guī)定，股東可以要求企業(yè)回購其股權(quán)。（4）清算。清算是通過解散企業(yè)或破產(chǎn)清算，對財產(chǎn)進(jìn)行回收的方法。除非企業(yè)已沒有辦法正常經(jīng)營，否則這種方法很少被使用。無論通過何種方式，股東撤資時，企業(yè)都不能貪圖方便直接將出資額退給股東，否則股東將涉嫌抽逃出資，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，企業(yè)也會面臨罰款。股東撤資的方法比較固定，主要有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資、企業(yè)回購、清算等。無論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是企業(yè)回購，都需要股東和企業(yè)雙方同意，否則股東即使意愿再強(qiáng)烈也無法撤資；在雙方都同意后，還需要按照約定履行相關(guān)退出機(jī)制和議事程序。18股東出資協(xié)議，是指出資人在出資過程中，為保證各股東的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。企業(yè)章程，包括企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的基本框架、經(jīng)營活動的基本職責(zé)等，是各股東共同意愿的一致表示。股東出資協(xié)議與企業(yè)章程的內(nèi)容存在相同之處，包括約定企業(yè)名稱、注冊資本、經(jīng)營范圍、股東出資及比例、出資形式等。通常情況下，企業(yè)章程以股東出資協(xié)議為基礎(chǔ)制定，股東出資協(xié)議的內(nèi)容也有機(jī)體現(xiàn)在企業(yè)章程中。兩者發(fā)生沖突時，應(yīng)以企業(yè)章程為準(zhǔn)。企業(yè)章程中未規(guī)定的事項，而股東出資協(xié)議中有予以規(guī)定的內(nèi)容，則該內(nèi)容對股東有效。股東出資協(xié)議與企業(yè)章程之間存在重要區(qū)別。（1）企業(yè)章程是必備文件，而股東出資協(xié)議則是任意性文件。（2）企業(yè)章程主要作用對象包括企業(yè)、企業(yè)內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)、股東、其他人員等，而股東出資協(xié)議的作用范圍僅限于股東。（3）二者效力期限不同。股東出資協(xié)議主要在企業(yè)設(shè)立時產(chǎn)生法律效力。企業(yè)章程的效力期限，主要為從企業(yè)設(shè)立開始到企業(yè)解散或清算終止。企業(yè)法人人格否認(rèn)，是指特定情況下，針對為達(dá)不正當(dāng)目的而濫用企業(yè)獨立法人人格的股東采取否認(rèn)行為的制度。19企業(yè)法人人格否認(rèn)的意義，在于當(dāng)債權(quán)人合法權(quán)益因股東濫用企業(yè)獨立法人人格而受到損害后，保證其能直接請求該股東償還債務(wù)、承擔(dān)連帶責(zé)任。在我國，隨著監(jiān)管方式的革新與進(jìn)步，企業(yè)法人人格否認(rèn)制度也在實踐中有所發(fā)展?！豆痉ā返诙畻l規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！睆姆梢罁?jù)可知，企業(yè)法人人格的否認(rèn)只針對個案，并需結(jié)合實際情況，屬于一種特殊情形，而非徹底、全方位地永久否認(rèn)。企業(yè)法人人格否認(rèn)制度的合法合理組成要素如下。（1）企業(yè)已取得營業(yè)執(zhí)照，并具有合法性，即企業(yè)已獲得了法律上的獨立法人人格。（2）企業(yè)的合法債權(quán)人，或善意第三人，可以提出企業(yè)法人人格否認(rèn)的訴訟要求。（3）股東確實發(fā)生了濫用企業(yè)獨立法人人格的行為，并對債權(quán)人或善意第三人的合法權(quán)益產(chǎn)生一定程度的侵害。趙某銷售一批貨物給A公司，貨款200萬元，后A公司表示無力支付。A公司由王氏夫妻開辦，該公司資金往來大都通過其個人賬戶，公司會計賬目也不規(guī)范。此外，王氏夫妻還另開辦B公司，法定代表人和A公司相同，經(jīng)營范圍也雷同。A、B公司的辦公場所相互懸掛標(biāo)識，A公司對外宣傳也使用B公司的聯(lián)絡(luò)方式。趙某在要求A公司償還貨款無效后，向法院提起訴訟，并基于主張的事實，提出對B公司的法人人格否認(rèn)，要求B公司也應(yīng)對A公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院審理后，認(rèn)定B公司應(yīng)對A公司的債務(wù)予以清償。20當(dāng)股東試圖將企業(yè)的法人人格作為保護(hù)傘，獲取不正當(dāng)利益時，就與立法精神相違背。這種情況下，企業(yè)法人人格否認(rèn)制度將會發(fā)揮作用，以確保市場的公平、穩(wěn)定，也對企業(yè)股東有所警示。A與其他人共同設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，A實繳出資50萬元。但A的50萬元是借來的，在完成公司的驗資和工商登記程序后不久，A又將這50萬元從公司轉(zhuǎn)回了自己的賬戶用于歸還欠款。A的此行為構(gòu)成抽逃出資。企業(yè)在法律上具有獨立人格，能夠以自己的名義獨立從事民事活動和承擔(dān)民事責(zé)任，即“法人”。股東對企業(yè)完成出資后，其出資即變成企業(yè)財產(chǎn)，未經(jīng)法定程序，股東不得抽逃出資?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法司法解釋三》），對股東抽逃出資的認(rèn)定作了下列規(guī)定。（1）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配。股東如通過制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配，損害企業(yè)權(quán)益的，構(gòu)成抽逃出資。（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出。股東通過虛構(gòu)買賣交易、借款、抵扣等債權(quán)債務(wù)關(guān)系，將出資轉(zhuǎn)出的，構(gòu)成抽逃出資。（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配。在實踐中，虛假財務(wù)會計報表虛增利潤具有復(fù)雜性、模糊性特點，需要仔細(xì)區(qū)分。（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。股東通過關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出，實際上屬于虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。通常情況下，股東利用特殊身份或影響力，將企業(yè)資本金通過“交易”的方式轉(zhuǎn)移至交易相對方，該交易相對方能為股東所控制，最終資本金流向股東的，構(gòu)成抽逃出資。例如，C是甲公司的股東兼法定代表人，同時又是乙公司的實際控制人，C利用自己在甲、乙公司的影響力，將乙公司的產(chǎn)品以明顯高于市場的價格賣給甲公司，將自己在甲公司的500萬元出資抽逃。21（5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。企業(yè)的經(jīng)營是紛繁復(fù)雜且變化萬千的，法律無法將所有抽逃出資的行為列舉出來，只列出了生活中常見的典型情況。股東將出資抽回，首先損害了企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益，違反了企業(yè)資本維持原則。其次，股權(quán)平等原則是現(xiàn)代企業(yè)的基本原則之一，股東將出資抽逃了卻還享受原有出資份額的權(quán)利，變相地?fù)p害了其他股東的權(quán)益。最后，股東抽逃出資導(dǎo)致企業(yè)責(zé)任財產(chǎn)的減少，可能損害企業(yè)債權(quán)人的權(quán)益。違法就要承擔(dān)責(zé)任，股東抽逃出資可能要承擔(dān)行政責(zé)任、民事責(zé)任甚至刑事責(zé)任。股東在公司成立后抽逃出資的，屬于違約行為和民事欺詐行為。對抽逃出資的股東，公司應(yīng)限制其某些權(quán)利的行使，直到解除其股東資格。股東出資瑕疵，是指股東的出資時間、方式或行為，存在不完全符合法律或企業(yè)章程規(guī)定的情況。針對股東出資瑕疵，應(yīng)按問題類型分別處理。股東出資瑕疵問題主要包括以下類型。（1）出資不足。股東未按協(xié)議或企業(yè)章程的規(guī)定，履行全部出資義務(wù)。例如，股東在協(xié)議中認(rèn)繳企業(yè)注冊資本80萬元，但實際出資只有40萬元，這屬于不足額出資。（2）不適當(dāng)出資。股東未按協(xié)議或企業(yè)章程的規(guī)定，履行全部出資義務(wù)，或出資時間、手續(xù)、方式不符合法律規(guī)定的登記行為等。22例如，企業(yè)成立后，按照協(xié)議應(yīng)以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)作價出資的股東，未完全辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，即可視為不適當(dāng)出資。（3）虛假出資。股東形式上出資，但實際上并未出資。例如，股東采取與驗資機(jī)構(gòu)串通的方式提交虛假驗資報告等。（4）抽逃出資。股東將已投資歸企業(yè)所有的財產(chǎn)，私自抽回歸個人所有。例如，某股東以貨幣形式向某企業(yè)出資70萬元，不久后又從企業(yè)賬戶抽出70萬元到個人賬戶消費(fèi)。企業(yè)經(jīng)營中產(chǎn)生股東出資瑕疵問題，并非個別現(xiàn)象，也不一定會對企業(yè)的發(fā)展構(gòu)成實質(zhì)性的破壞，關(guān)鍵是股東能否以正確方式徹底解決該問題。對一般類型的股東出資瑕疵問題，主要解決方法如下。（1）補(bǔ)足出資。無論是何種出資瑕疵，涉事股東應(yīng)首先確保出資能真實到位，使注冊資本充足。股東補(bǔ)足出資的方式如下。一是采用貨幣資金直接補(bǔ)足，如股東拿出現(xiàn)金補(bǔ)足，或利用企業(yè)分紅的形式在解決稅務(wù)問題后補(bǔ)足。二是以固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等形式補(bǔ)足。三是利用債權(quán)形式補(bǔ)足。無論以何種形式補(bǔ)足，基礎(chǔ)的做法是“缺多少補(bǔ)多少”。如果企業(yè)選擇更科學(xué)的補(bǔ)足標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)由財會人員根據(jù)近期末財務(wù)報表每股凈資產(chǎn)折算出具體金額，然后加以補(bǔ)足，剩余部分則計入資本公積。（2）減資或置換。股東利用土地、房產(chǎn)、股份、車輛或其他產(chǎn)權(quán)作為企業(yè)出資而發(fā)現(xiàn)存在瑕疵后，應(yīng)通過減資手續(xù)，將有瑕疵的出資從企業(yè)注冊資本中剝離。具體方式是由原股東以等額的貨幣資金，對瑕疵資產(chǎn)進(jìn)行置換，也可將瑕疵資產(chǎn)作價換取等額貨幣資金，以轉(zhuǎn)讓的方式補(bǔ)足出資。23需要注意，瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或置換，均不能比原出資價值更低，避免再次被認(rèn)定為出資不足。24經(jīng)營一家企業(yè)，如同做大一個蛋糕，控制企業(yè)的股權(quán)，就是將切蛋糕的刀牢牢抓在自己手上。企業(yè)發(fā)展壯大，既需要融資，也需要激勵，這關(guān)系到股權(quán)架構(gòu)的變更。與此同時，在經(jīng)歷了篳路藍(lán)縷的創(chuàng)業(yè)，將企業(yè)擴(kuò)張到一定規(guī)模后，誰也不愿意在收獲成果時，被邊緣化甚至被踢出局。創(chuàng)始人幾乎都希望將控制權(quán)保留在手中。因此，了解如何控制企業(yè)股權(quán)，是學(xué)習(xí)股權(quán)架構(gòu)的重要內(nèi)容。同股同權(quán)，是指股東持有同種類、同等數(shù)量的股票后，即擁有同樣的權(quán)利，能按自身出資份額平等出席股東大會并表決，參與企業(yè)重大決策等的模式。同股不同權(quán)，是指同一家企業(yè)的股東，所享有的投票權(quán)與其持有股票種類、數(shù)量不成比例的模式。以京東為例，由于企業(yè)不斷融資，創(chuàng)始人劉強(qiáng)東的股權(quán)被不斷稀釋。2016年，京東收購1號店后，劉強(qiáng)東手中的京東股權(quán)只有不到16%，卻依然憑借同股不同權(quán)模式左右京東。同股不同權(quán)主要的模式即AB股模式。AB股模式將企業(yè)股份分為兩類，即A股和B股。其中A股為控制股，B股為投資股，兩類股份對應(yīng)不同的投票權(quán)。如在一家企業(yè)中，創(chuàng)始人持有10%的股份，并設(shè)定為A股，而其他投資人持有90%的股份，并設(shè)定為B股。當(dāng)A股和B股的投票權(quán)比例為10∶1時，則創(chuàng)始人有10票的投票權(quán)，而其他投資人只有9票的投票權(quán)。因此，即便創(chuàng)始人只擁有企業(yè)10%的股份，也能憑借同股不同權(quán)的模式，控制企業(yè)，擁有決策權(quán)。目前，我國大多數(shù)企業(yè)實行同股同權(quán)模式，少數(shù)企業(yè)，如互聯(lián)網(wǎng)科技企業(yè)，實行同股不同權(quán)模式。實行同股不同權(quán)的企業(yè)大都采取AB股模式，其中B股面向投資股東發(fā)行，每股對應(yīng)1票投票權(quán)，甚至沒有投票權(quán)，而A股則為創(chuàng)始團(tuán)隊或管理層成員持有，每股對應(yīng)n票投票權(quán)。25如何才能確保創(chuàng)始人始終控制企業(yè)？關(guān)鍵在于對股權(quán)的控制?？刂破髽I(yè)股權(quán)，具體分為三個層面，包括股權(quán)層面的控制權(quán)、董事會層面的控制權(quán)和企業(yè)日常經(jīng)營管理層面的控制權(quán)。股權(quán)是企業(yè)的底層控制基礎(chǔ)。企業(yè)所有重大事項的執(zhí)行，都基于股權(quán)的效力，包括修改企業(yè)章程、任命董事、企業(yè)重大戰(zhàn)略變化等。創(chuàng)始人丟失股權(quán)層面的控制權(quán)，很容易失去企業(yè)控制權(quán)。曾經(jīng)的電商平臺1號店，其創(chuàng)始人為了獲得融資而向平安集團(tuán)讓出80%的股權(quán)，實際上交出了企業(yè)控制權(quán)。創(chuàng)始人如何穩(wěn)定控制股權(quán)？控股類型主要有以下三種。（1）絕對控股。創(chuàng)始人持股達(dá)到67%（約三分之二）以上，確保對企業(yè)重大事項決策權(quán)的掌控。（2）相對控股。創(chuàng)始人為持有企業(yè)最多股權(quán)的股東（最少為51%），與其他任一股東相比，都能保持相對的決策權(quán)。（3）法律控股。企業(yè)最高決策機(jī)構(gòu)是股東會。股東會內(nèi)普通表決事項，需要半數(shù)以上表決權(quán)通過，而少數(shù)重大事項（如修改企業(yè)章程）需要三分之二以上表決權(quán)通過。創(chuàng)始人始終確保在股東會內(nèi)表決權(quán)的優(yōu)勢，即可對企業(yè)實現(xiàn)股權(quán)層面的控制。對董事會的控制，是創(chuàng)始人控制股權(quán)的重要方式。企業(yè)投資人大都希望享有董事的任免權(quán)，企業(yè)也需要創(chuàng)始團(tuán)隊之外的董事來推動企業(yè)發(fā)展。因此，董事會也是通往股權(quán)控制的必由之路。通常情況下，企業(yè)在A輪融資時可以設(shè)置7名董事，其中創(chuàng)始團(tuán)隊董事席位可為6個。即便到第三輪融資后，創(chuàng)始團(tuán)隊董事席位還能保有4個。26除此之外，還能通過以下方式控制董事會。（1）控制主動權(quán)。對企業(yè)股東會表決權(quán)予以控制，選派或指派本方人員為董事會成員。（2）控制董事提名方式。董事會成員通常由股東、董事會成員提名產(chǎn)生，或通過公開召集候選人的方式產(chǎn)生。（3）審查董事資格。企業(yè)章程可規(guī)定對董事資格的審查程序，如召開股東座談會、聽取股東意見、審查候選人任職資格等。（4）限制董事更換數(shù)量。創(chuàng)始人可對每年改選董事人數(shù)予以限制，并設(shè)置可更換比例。（5）提高表決通過投票比。創(chuàng)始人可修改企業(yè)章程，將董事提名、董事長選舉等事項列為特別表決事項，要求這些事項需要三分之二以上董事投票通過。企業(yè)的日常經(jīng)營管理事務(wù)通常由董事會決定，創(chuàng)始人只要確?？刂屏硕聲湍芸刂破髽I(yè)日常經(jīng)營管理。股份期權(quán)與虛擬股權(quán)是較為特別的股權(quán)類型。李先生是一家公司的創(chuàng)始人，在一次招錄核心高管時，看中畢業(yè)于名牌大學(xué)、有著豐富經(jīng)驗的汪先生。李先生想讓汪先生加入公司，一起打拼，合作共贏。汪先生則提出：要么拿到股份期權(quán)，要么獲取虛擬股權(quán)，這是自己入職的條件。李先生有些疑惑：這兩種股權(quán)有什么區(qū)別，哪一種更適合留住人才？所謂股份期權(quán)，又稱虛擬股票計劃，在非上市股份有限公司中，首先將公司所有權(quán)轉(zhuǎn)化為若干虛擬股份，然后根據(jù)特定的契約條件，賦予企業(yè)經(jīng)營者或勞動者在一定時間內(nèi)以某個特定的價格購買一定份額的股權(quán)的權(quán)利。所謂虛擬股權(quán)，其本質(zhì)是分紅權(quán)，同樣也需要把公司的股權(quán)分成很多份。取得虛擬股權(quán)，就相當(dāng)于每年有了對應(yīng)股份分紅的權(quán)利。27簡單來說，工商股權(quán)是法律意義上的股權(quán)，股份期權(quán)是公司治理中對應(yīng)的權(quán)利，而虛擬股權(quán)的本質(zhì)是分紅權(quán)。除了分紅，虛擬股權(quán)通常不包括工商股權(quán)和股份期權(quán)所包括的其他權(quán)利。結(jié)合這一理論知識，李先生就可根據(jù)實際情況，為汪先生分配相關(guān)股權(quán)。出于控制企業(yè)程度的不同需求，股東并非總需要絕對控股。在股權(quán)架構(gòu)或激勵實踐中，可通過直接持股、間接持股、交叉持股等不同方式實現(xiàn)公司控股。直接持股，即股東以自然人身份直接持有企業(yè)股份。在常見的股權(quán)激勵中，企業(yè)會將股份直接授予管理者，也可能會授予其較大的投票權(quán)。而當(dāng)企業(yè)進(jìn)行對外收購以控制其他企業(yè)時，也會使用直接持股對其進(jìn)行控制。直接持股不涉及中間平臺，沒有多余架構(gòu)，股權(quán)明晰，持股成本較低。間接持股，即一家企業(yè)的股東，通過其他形式的載體，持有另一家企業(yè)的股份。間接持股大都呈現(xiàn)為金字塔式控制鏈，即實際控制人直接控制第一層企業(yè)，第一層企業(yè)再控制第二層企業(yè)，由此通過多層次鏈條最終控制目標(biāo)企業(yè)。圖1.2-1為金字塔式控股。28圖1.2-1金字塔式控股企業(yè)通過收購其他企業(yè)大股東的股權(quán)、向大股東增資擴(kuò)股、出資與大股東成立合資企業(yè)、托管大股東股權(quán)等，都能完成金字塔式控股。與直接持股相比，間接持股有明顯的優(yōu)點。例如，間接持股在形式上沒有變更企業(yè)股東，對特殊行業(yè)能起到簡化程序的作用。間接持股還能在某些情況下有效降低稅務(wù)成本。交叉持股，又稱為相互持股，是指兩家或兩家以上的企業(yè)股東，為特定目的而相互持有股份，形成相互交叉的股權(quán)結(jié)構(gòu)。交叉持股具有以下優(yōu)勢。（1）有助于企業(yè)形成整體股權(quán)優(yōu)勢，提升對惡意收購的抵御能力，避免企業(yè)控制權(quán)旁落。（2）有助于企業(yè)之間橫向協(xié)作、縱向整合，發(fā)揮集體優(yōu)勢，形成資源互補(bǔ)。（3）有助于分散企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，讓原始股東和新股東之間形成聯(lián)盟。（4）有助于企業(yè)獲取資金，并能用較少資金獲得較大的企業(yè)控制權(quán)。交叉持股也存在某些劣勢，例如造成企業(yè)的正常估值被夸大、容易滋生企業(yè)間內(nèi)幕交易，或者造成企業(yè)治理結(jié)構(gòu)失衡等。29股權(quán)由顯名股東代持，自己成為隱名股東，這樣的情形越來越常見。隱名股東的自由度更高，但也有可能會遭遇風(fēng)險。那么，隱名股東該如何維護(hù)自身的權(quán)益呢？2015年2月，吳先生認(rèn)識了丁先生。丁先生手頭有建筑項目，希望與吳先生合作，共同成立一家建筑工程公司，由吳先生負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)建筑項目的技術(shù)工作。吳先生很看好這個項目，所以接受了邀請，成為公司的發(fā)起人之一，占股20%。由于吳先生暫時不方便出現(xiàn)在工商登記中，因此，吳先生委托朋友田先生代持股權(quán)，并和田先生簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，約定股權(quán)由田先生代持，但實際出資人和股權(quán)受益人是吳先生。股權(quán)代持協(xié)議中約定，2016年2月田先生應(yīng)當(dāng)將股權(quán)變更登記到吳先生名下。很快，建筑工程公司順利成立并辦理了工商登記。工商登記上記載丁先生占股40%，錢女士占股20%，高先生占股20%，田先生占股20%。之后，出于其他原因，吳先生和田先生之間產(chǎn)生了矛盾，直到2016年3月，田先生都沒有配合吳先生進(jìn)行股權(quán)變更登記。吳先生找到丁先生等股東，希望他們能夠予以幫助。但是，丁先生等人并不同意股權(quán)變更。現(xiàn)在，吳先生可否向法院申請要求強(qiáng)制變更工商登記呢？這類案件近年來呈多發(fā)趨勢，遺憾的是，吳先生無權(quán)要求強(qiáng)制變更工商登記。作為隱名股東，吳先生必須經(jīng)過過半數(shù)其他股東同意，才能強(qiáng)制變更工商登記。從法律上來說，隱名股東原則上只享有投資收益權(quán)，在工商登記上并不出現(xiàn)。隱名股東在隱居幕后時，就應(yīng)預(yù)見到顯名股東私自處理股權(quán)的風(fēng)險。隱名股東在享有隱名帶來的利益時，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)隱名帶來的風(fēng)險。本案例中，吳先生與田先生簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，但根據(jù)合同的相對性，該協(xié)議只能約束吳先生和田先生，并不能約束其他股東。吳先生雖是公30司的實際出資人，且依照與田先生的協(xié)議享有股權(quán)，但并不當(dāng)然獲得公司的股東資格。吳先生若想獲得股東資格，需經(jīng)公司過半數(shù)股東同意。隱名股東雖是實際出資人，但在公司章程、股東名冊或其他工商登記材料中未被記載姓名。鑒于此，隱名股東想要受法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)符合以下三個條件。（1）隱名股東與顯名股東之間有口頭協(xié)議或書面協(xié)議，該協(xié)議是雙方自愿達(dá)成的合法協(xié)議。（2）股權(quán)代持協(xié)議是在公司未依法成立時簽訂的。（3）隱名股東負(fù)出資義務(wù)，顯名股東負(fù)營業(yè)及分派利益的義務(wù)。實踐中，隱名股東與顯名股東發(fā)生爭議的，應(yīng)從涉訴公司的運(yùn)作模式、隱名股東產(chǎn)生的原因、隱名股東出資、工商登記情況等方面進(jìn)行判斷，以認(rèn)定隱名股東與顯名股東之間是否構(gòu)成委托代理關(guān)系，雙方簽訂的股權(quán)代持協(xié)議是否應(yīng)視為合法有效。2017年，由最高人民檢察院影視中心出品的電視劇《人民的名義》好評如潮。其中有一個情節(jié)引人注意：大風(fēng)廠由國企改制而來，改制時職工持有公司40%左右的股權(quán)，由于歷史原因，職工作為隱名股東并未在工商部門登記備案，而后大股東擅自將股權(quán)質(zhì)押，導(dǎo)致股權(quán)被法院處分，引發(fā)群體事件。這就是隱名股東權(quán)益被侵害的問題?，F(xiàn)實中，隱名股東不在少數(shù)，他們該如何保護(hù)自己的權(quán)益，如何變?yōu)轱@名股東呢？現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會中，股權(quán)代持是一種常見的合同行為。隱名股東的風(fēng)險表現(xiàn)在：顯名股東存在失控的風(fēng)險，顯名股東在公司決策中一旦失控，由于缺乏股東的權(quán)利外觀，隱名股東往往無法直接接管公司。目前，司法實踐采取的是“兼顧原則”，兼顧個體與社會公共利益。一方面，對隱名股東的身份予以承認(rèn)；另一方面，依據(jù)商法外觀主義原則，賦31予外部交易相對人信賴?yán)鎸箼?quán)，隱名股東不能對抗基于對公司登記事項的信賴而從事交易的第三人。對隱名股東而言，以下方法能保護(hù)其自身的權(quán)益。（1）簽訂有效合同以規(guī)避風(fēng)險。隱名股東與顯名股東應(yīng)在企業(yè)成立時，在股權(quán)代持協(xié)議中明確約定雙方的權(quán)利和義務(wù)，以保障自己的合法權(quán)益。（2）取得其他股東的同意。為防止未來可能產(chǎn)生的變故，建議隱名股東征得其他股東的同意，最簡便的方式之一就是讓其他股東在股權(quán)代持協(xié)議中簽字確認(rèn)，一旦產(chǎn)生糾紛，在之后的股東資格確認(rèn)糾紛中可以將其作為直接證據(jù)使用。（3）要求顯名股東將股權(quán)質(zhì)押給隱名股東。顯名股東可能會因為債務(wù)問題，其股權(quán)被凍結(jié)甚至被強(qiáng)制拍賣。為規(guī)避這種情況，可要求顯名股東將股權(quán)質(zhì)押給隱名股東。由于隱名股東具有優(yōu)先權(quán)，即使將來股權(quán)被拍賣，其也是第一受償人。（4）高管控制法，即隱名股東直接承擔(dān)總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、人事總監(jiān)等職務(wù)，一方面可以知曉企業(yè)的重要經(jīng)營情況，另一方面可以第一時間掌握顯名股東的行為，在其經(jīng)營行為不當(dāng)時可以及時予以制止或第一時間介入，避免損失擴(kuò)大。32股權(quán)的合理分配能充分吸引投資人，也能有效激勵創(chuàng)始團(tuán)隊成員。但股權(quán)分配不當(dāng)，不僅難以產(chǎn)生激勵效果，還可能妨礙創(chuàng)始人對企業(yè)的管控。股權(quán)分配合理與否，與持股比例是否科學(xué)有密切關(guān)系。創(chuàng)始人必須充分了解以下18個核心持股比例所代表的意義。1%的股權(quán)看似很少，但也有其實際意義。股東掌握1%的股權(quán)，就獲得代位訴訟權(quán)。當(dāng)企業(yè)合法權(quán)益受到不法侵害，而企業(yè)未起訴時，股東即可以自身名義代表企業(yè)提起訴訟，同時要求董事會、監(jiān)事會向法院提起訴訟。股東代表訴訟線的成立條件如下。（1）企業(yè)性質(zhì)應(yīng)為股份有限公司。（2）只有有限責(zé)任公司股東以及在股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份的股東，才擁有股東代表訴訟資格。《公司法》規(guī)定如下。第一百四十八條董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或董事會同意，將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；33（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。第一百五十一條董事、高級管理人員有本法第一百四十八條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十八條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。大股東減持限制線的主要內(nèi)容如下。（1）上市企業(yè)內(nèi)，大股東減持股份時，連續(xù)90天內(nèi)減持的股份不得超過企業(yè)股份總數(shù)的2%。（2）屬于上市企業(yè)的科創(chuàng)企業(yè)，在實現(xiàn)盈利前，企業(yè)的控股股東、實際控制人自企業(yè)股票上市之日起的3個完整會計年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；第4個、第5個會計年度內(nèi)，每年減持的股份不得超過企業(yè)股份總數(shù)的2%?！渡虾ＷC券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細(xì)則》規(guī)定如下。第五條大股東減持或者特定股東減持，采取大宗交易方式的，在任意連續(xù)90日內(nèi)，減持股份的總數(shù)不得超過公司股份總數(shù)的2％?！渡虾ＷC券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》規(guī)定如下。2.4.3公司上市時未盈利的，在公司實現(xiàn)盈利前，控股股東、實際控制人自公司股票上市之日起3個完整會計年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；自公司股票上市之日起第4個會計年度和第5個會計年度內(nèi)，每年減持的首發(fā)前股份不34得超過公司股份總數(shù)的2％，并應(yīng)當(dāng)符合《減持細(xì)則》關(guān)于減持股份的相關(guān)規(guī)定。公司上市時未盈利的，在公司實現(xiàn)盈利前，董事、監(jiān)事、高級管理人員及核心技術(shù)人員自公司股票上市之日起3個完整會計年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；在前述期間內(nèi)離職的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)遵守本款規(guī)定。公司實現(xiàn)盈利后，前兩款規(guī)定的股東可以自當(dāng)年年度報告披露后次日起減持首發(fā)前股份，但應(yīng)當(dāng)遵守本節(jié)其他規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定：“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會?！币虼耍?%被視為股東提案資格線。這一持股比例僅適用于股份有限公司。有限責(zé)任公司可通過章程自行約定相關(guān)比例。根據(jù)《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）的相關(guān)規(guī)定，在上市企業(yè)內(nèi)，持有股份在5%及以上的股東，其股權(quán)發(fā)生變動時，需要對公眾披露權(quán)益變動報告書。《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2017〕9號）規(guī)定如下。第二條上市公司控股股東和持股5％以上股東（以下統(tǒng)稱大股東）、董監(jiān)高減持股份，以及股東減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份、上市公司非公開發(fā)行的股份，適用本規(guī)定。大股東減持其通過證券交易所集中競價交易買入的上市公司股份，不適用本規(guī)定。第六條具有下列情形之一的，上市公司大股東不得減持股份：35（一）上市公司或者大股東因涉嫌證券期貨違法犯罪，在被中國證監(jiān)會立案調(diào)查或者被司法機(jī)關(guān)立案偵查期間，以及在行政處罰決定、刑事判決作出之后未滿6個月的。（二）大股東因違反證券交易所規(guī)則，被證券交易所公開譴責(zé)未滿3個月的。（三）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。第八條上市公司大股東、董監(jiān)高減持計劃通過證券交易所集中競價交易減持股份，應(yīng)當(dāng)在首次賣出的15個交易日前向證券交易所報告并預(yù)先披露減持計劃，由證券交易所予以備案。上市公司大股東、董監(jiān)高減持計劃的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括但不限于：擬減持股份的數(shù)量、來源、減持時間區(qū)間、方式、價格區(qū)間、減持原因。減持時間區(qū)間應(yīng)當(dāng)符合證券交易所的規(guī)定。在預(yù)先披露的減持時間區(qū)間內(nèi)，大股東、董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)按照證券交易所的規(guī)定披露減持進(jìn)展情況。減持計劃實施完畢后，大股東、董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)在兩個交易日內(nèi)向證券交易所報告，并予公告；在預(yù)先披露的減持時間區(qū)間內(nèi)，未實施減持或者減持計劃未實施完畢的，應(yīng)當(dāng)在減持時間區(qū)間屆滿后的兩個交易日內(nèi)向證券交易所報告，并予公告。第九條上市公司大股東在3個月內(nèi)通過證券交易所集中競價交易減持股份的總數(shù)，不得超過公司股份總數(shù)的1％。股東通過證券交易所集中競價交易減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份、上市公司非公開發(fā)行的股份，應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定的比例限制。股東持有上市公司非公開發(fā)行的股份，在股份限售期屆滿后12個月內(nèi)通過集中競價交易減持的數(shù)量，還應(yīng)當(dāng)符合證券交易所規(guī)定的比例限制。適用前三款規(guī)定時，上市公司大股東與其一致行動人所持有的股份應(yīng)當(dāng)合并計算。第十條通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式減持股份并導(dǎo)致股份出讓方不再具有上市公司大股東身份的，股份出讓方、受讓方應(yīng)當(dāng)在減持后6個月內(nèi)繼續(xù)遵守本規(guī)定第八條、第九條第一款的規(guī)定。36股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份、上市公司非公開發(fā)行的股份，股份出讓方、受讓方應(yīng)當(dāng)在減持后6個月內(nèi)繼續(xù)遵守本規(guī)定第九條第二款的規(guī)定。第十一條上市公司大股東通過大宗交易方式減持股份，或者股東通過大宗交易方式減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份、上市公司非公開發(fā)行的股份，股份出讓方、受讓方應(yīng)當(dāng)遵守證券交易所關(guān)于減持?jǐn)?shù)量、持有時間等規(guī)定。適用前款規(guī)定時，上市公司大股東與其一致行動人所持有的股份應(yīng)當(dāng)合并計算。第十二條上市公司大股東的股權(quán)被質(zhì)押的，該股東應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起2日內(nèi)通知上市公司，并予公告。中國證券登記結(jié)算公司應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一制定上市公司大股東場內(nèi)場外股權(quán)質(zhì)押登記要素標(biāo)準(zhǔn)，并負(fù)責(zé)采集相關(guān)信息。證券交易所應(yīng)當(dāng)明確上市公司大股東辦理股權(quán)質(zhì)押登記、發(fā)生平倉風(fēng)險、解除股權(quán)質(zhì)押等信息披露內(nèi)容。因執(zhí)行股權(quán)質(zhì)押協(xié)議導(dǎo)致上市公司大股東股份被出售的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本規(guī)定。5%的重大股權(quán)變動警示線，意味著上市公司股東持股達(dá)到公司股份總數(shù)的5%時，應(yīng)向社會公眾全面披露信息。在股份有限公司中，通過任何方式持有或共同持有5%及以上股權(quán)的股東，即可被認(rèn)定為公司重要股東，能對公司治理產(chǎn)生一定影響。因此，股份有限公司如果希望引入戰(zhàn)略投資者來積極參與企業(yè)管理，其所獲得的股權(quán)比例必須不低于5%?！蛾P(guān)于發(fā)布〈全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則〉的公告》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告〔2017〕664號）規(guī)定如下。第四十八條掛牌公司出現(xiàn)以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)自事實發(fā)生或董事會決議之日起及時披露：…………37（四）任一股東所持掛牌公司5％以上的股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)定信托或被依法限制表決權(quán)?！斗巧鲜泄姽臼召徆芾磙k法》（證監(jiān)會令第102號）規(guī)定如下。第十三條投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到公眾公司已發(fā)行股份的10％后，其擁有權(quán)益的股份占該公眾公司已發(fā)行股份的比例每增加或減少5％（即其擁有權(quán)益的股份每達(dá)到5％的整數(shù)倍時），應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行披露。自該事實發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票。第二十二條收購人自愿以要約方式收購公眾公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該公眾公司已發(fā)行股份的5％。根據(jù)《公司法》，單獨或合計持有10%以上股份的股東，有權(quán)提議召開股東會臨時會議和董事會臨時會議。特定情況下，他們還有權(quán)請求人民法院解散公司。掌握10%股權(quán)的股東，能在企業(yè)治理方面做出特別行為。例如，該類股東能通過法律賦予的提議權(quán)召開股東會、董事會會議，有途徑表達(dá)自己對特別事務(wù)的關(guān)注。由于股東會和董事會的意見，對企業(yè)經(jīng)營管理具有關(guān)鍵性作用，因此掌握10%股權(quán)的股東召集特別會議進(jìn)行討論決策，能進(jìn)一步參與企業(yè)治理。《公司法》規(guī)定如下。第三十九條代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。第一百條股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時。38根據(jù)相關(guān)法規(guī)，當(dāng)投資人增加其在上市公司的股份，達(dá)到或超過該公司發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應(yīng)按法規(guī)指定的樣式，編制詳式權(quán)益變動報告書。因此，20%的持股比例可以視為上市公司的權(quán)益變動報告線?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》規(guī)定如下。第十七條投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20％但未超過30％的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書，除須披露前條規(guī)定的信息外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：（一）投資者及其一致行動人的控股股東、實際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖；（二）取得相關(guān)股份的價格、所需資金額，或者其他支付安排；（三）投資者、一致行動人及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已做出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性；（四）未來12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計劃；（五）前24個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易；（六）不存在本辦法第六條規(guī)定的情形；（七）能夠按照本辦法第五十條的規(guī)定提供相關(guān)文件。新三板企業(yè)的權(quán)益變動報告線更低，投資人所持有股份達(dá)到公司股份總數(shù)的10%時，需履行報告和發(fā)布義務(wù)?！斗巧鲜泄姽臼召徆芾磙k法》（證監(jiān)會令第102號）規(guī)定如下。39第十三條有下列情形之一的，投資者及其一致行動人應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起2日內(nèi)編制并披露權(quán)益變動報告書，報送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司；自該事實發(fā)生之日起至披露后2日內(nèi)，不得再行買賣該公眾公司的股票。（一）通過全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的做市方式、競價方式進(jìn)行證券轉(zhuǎn)讓，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到公眾公司已發(fā)行股份的10％；（二）通過協(xié)議方式，投資者及其一致行動人在公眾公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過公眾公司已發(fā)行股份的10％。第十六條通過全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的證券轉(zhuǎn)讓，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為公眾公司第一大股東或者實際控制人，或者通過投資關(guān)系、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與、其他安排等方式擁有權(quán)益的股份變動導(dǎo)致其成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實際控制人且擁有權(quán)益的股份超過公眾公司已發(fā)行股份10％的，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起2日內(nèi)編制收購報告書，連同財務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書一并披露，報送全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，同時通知該公眾公司。相關(guān)法律法規(guī)要求，上市企業(yè)用于授予激勵對象的股份激勵總數(shù)，不得超過企業(yè)總股本的10%。對非上市企業(yè)，法律并未規(guī)定股權(quán)激勵股份總數(shù)，企業(yè)可以根據(jù)自身需要，確定用于激勵的股份總數(shù)。有限責(zé)任形式的企業(yè)中，以持股比例20%和50%為界限，采取不同的投資會計核算方式。（1）股東持股比例在20%以下或50%以上，應(yīng)采用成本法進(jìn)行核算，即按長期股權(quán)投資實際成本計價。（2）股東持股比例在20%～50%（包括20%和50%），應(yīng)采用權(quán)益法核算，即按長期股權(quán)投資在企業(yè)權(quán)益資本中所占比例計價。40之所以有上述區(qū)別，是因為20%的持股比例能用于判斷股東是否在企業(yè)內(nèi)具有重大影響。持股比例未達(dá)到20%，股東不被認(rèn)為對企業(yè)具有重大影響，即采用成本法核算；持股比例超過20%，股東被認(rèn)為對企業(yè)具有重大影響，應(yīng)采用權(quán)益法核算。而持股比例超過50%，股東已經(jīng)能控制企業(yè)，也應(yīng)采用成本法核算。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)要求，科創(chuàng)板上市企業(yè)在有效期內(nèi)的股權(quán)激勵計劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)，累計不得超過企業(yè)總股本的20%。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，我國股份公司制企業(yè)在申請公開上市時，其公開發(fā)行的股份要達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上。根據(jù)《證券法》《上市公司收購管理辦法》等法律法規(guī)的規(guī)定，當(dāng)投資者持有或共同持有一家上市企業(yè)已發(fā)行股份的30%時，如繼續(xù)進(jìn)行收購，應(yīng)依法向該企業(yè)所有股東發(fā)出收購全部或部分股份的要約。要約應(yīng)規(guī)定當(dāng)被收購企業(yè)股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購股份數(shù)額時，收購方需按比例進(jìn)行收購。30%的收購要約線，更多是站在上市企業(yè)公眾股東利益角度設(shè)立的。當(dāng)新投資者收購并持有超過該比例的股份后，將很可能成為企業(yè)的實際控制人。因此，在上市企業(yè)內(nèi)，30%的收購要約線也被看成實際控制線?！豆痉ā分?，所有涉及有限責(zé)任企業(yè)、股份企業(yè)重大事項（如修改企業(yè)章程，增減注冊資本，企業(yè)合并、分立、解散或變更企業(yè)形式）的決議，以及超過企業(yè)總資產(chǎn)30%的重大資產(chǎn)辯護(hù)的決議，都需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這意味著，如果股東持有了三分之一以上的表決權(quán)，就能讓上述決議無法通過。41因此，“三分之一以上”的股權(quán)控制線，就成為股東合法“制造麻煩”的門檻。通常情況下，習(xí)慣用34%來代表該比例，實踐中，只要能體現(xiàn)三分之一以上的數(shù)字即可，例如33.4%，甚至33.334%等?！豆痉ā芬?guī)定如下。第四十三條股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。根據(jù)《公司法》，股份企業(yè)的股東大會作出普通決議（即除涉及修改企業(yè)章程，增減注冊資本，企業(yè)的合并、分立、解散或者變更企業(yè)形式之外的決議），只需參加會議股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過?？毓删€意味著，只要股東持有超過50%的表決權(quán)，就基本掌握該企業(yè)的經(jīng)營決策權(quán)，基本形成對企業(yè)的絕對控制。《公司法》規(guī)定如下。第二百一十六條本法下列用語的含義：（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。即便股東掌握了企業(yè)超過50%的股份，也并非完美控制了企業(yè)。由于股東制造麻煩線的存在，如果有股東掌握三分之一以上的表決權(quán)，還是能對企業(yè)重大決議（如修改企業(yè)章程，注冊資本增減，企業(yè)合并、分立、解散或變更企業(yè)形式等）制造負(fù)面影響。想要完美控制企業(yè)，大股東必須掌握三分之二以上的表決權(quán)。42人們習(xí)慣用67%來表示三分之二以上這一完美控制線。但事實上，只要是超過66.6%的百分比，都可達(dá)到這一效果?！豆痉ā芬?guī)定如下。第四十三條股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第一百八十條公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由。第一百八十一條公司有本法第一百八十條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。在電視劇中以下場景并不少見：某位大富豪私下收購公司的股票，再聯(lián)合公司的小股東，在董事會上突然發(fā)難，以大股東的身份要求改選董事會，將原來的董事長趕下臺。那么這樣的情況在現(xiàn)實生活中存在嗎？小股東真的可以在二級市場大量買入股票成為大股東嗎？類似情況在我國真的出現(xiàn)過，并引發(fā)了大眾的廣泛關(guān)注，這就是寶能系（指以寶能集團(tuán)為中心的資本集團(tuán)）對萬科的股權(quán)收購事件。寶能系與萬科展開了一場生動的資本博弈大戲。其實，寶能系是有備而來的。早在2015年11月18日，寶能系向萬科發(fā)出權(quán)益變動通知時，其持股比例就已經(jīng)達(dá)到15.04%。后續(xù)寶能系更是通過一系列的大動作，一舉成為萬科的第一大股東。接下來以時間為脈絡(luò)，簡單梳理寶能系幾次大的收購行動。432015年7月11日，寶能系的前海人壽第一次舉牌，通過集中競價買入萬科5%的股份。當(dāng)時萬科披露的中間價為14.375元/股。此次前海人壽集中競價買入股份，動用資金約80億元。2015年7月25日，前海人壽第二次舉牌，集中競價買入萬科0.93%的股份，動用資金約15億元。此后，鉅盛華（寶能系企業(yè)，由姚振華間接控股80%）通過集中競價買入萬科0.26%的股份，以收益互換的形式持有萬科3.81%的股份。初步估算，其花費(fèi)的資金約為16億元。2015年8月26日，前海人壽再次舉牌，競價交易買入萬科0.73%的股份，鉅盛華利用杠桿工具買入萬科4.31%的股份，耗資22億元左右。鉅盛華持續(xù)發(fā)力，繼2015年7月買入萬科A股股票4.5億股后，在8月買入萬科股票4.76億股，在10月買入萬科股票3.3億股，在11月買入萬科股票6499.69萬股。不僅在A股市場，寶能系在港股市場也全面出擊。港交所披露的公告顯示，鉅盛華在2015年12月11日以平均每股19港元的價格再一次增持7864.15萬股萬科H股。除了集中競價交易，寶能系還通過資管計劃買入萬科股份。2015年11月27日—12月3日，南方資本管理有限公司分別買入了占萬科總股本3.94%的股份。2015年12月3日—12月4日，泰信基金管理有限公司又買入萬科0.75%的股份；西部利得基金管理有限公司分別買入萬科0.28%的股份。至此，姚振華及其一致行動人共計持有萬科20.008%的股份，一舉超過華潤成為萬科第一大股東。對于寶能系的大動作，萬科的王石明確表示不歡迎，稱其為“野蠻人”。在2015年12月18日，萬科發(fā)布公告稱因籌劃重大資產(chǎn)重組和收購，公司的股票停牌。這次事件中，深圳地鐵、華潤集團(tuán)、恒大集團(tuán)先后入場，輿論戰(zhàn)、資本戰(zhàn)等輪番上演，萬科董事會暗流涌動，最終引得監(jiān)管層出手。這次事件中，有幾個重要的持股比例值得關(guān)注。重大股權(quán)變動警示線——5%，一開始寶能系作為持有超過萬科總股本5%以上股份的重要股東，其在發(fā)生權(quán)益變動時，需要對公眾披露權(quán)益變動報告44書。權(quán)益變動報告線——20%，當(dāng)寶能系增持萬科的股份，達(dá)到或超過萬科發(fā)行股份的20%但未超過30%時，應(yīng)按法規(guī)指定的樣式，編制詳式權(quán)益變動報告書。股東重大影響線——20%，當(dāng)寶能系在萬科的持股份額達(dá)到20%時，其能對萬科施加重大影響，被認(rèn)為是萬科的重要股東。收購要約線——30%，如果寶能系繼續(xù)行動，持股達(dá)到萬科總股本的30%時，有可能成為萬科的實際控制人。此時，寶能系可依法向該企業(yè)所有股東發(fā)出收購全部或部分股份的要約。45“大眾創(chuàng)業(yè)”的浪潮席卷而來，相對于傳統(tǒng)企業(yè)粗放式的經(jīng)營管理模式，現(xiàn)代企業(yè)對合股經(jīng)營、股權(quán)架構(gòu)的規(guī)劃尤為看重。完整的股權(quán)架構(gòu)能完善企業(yè)制度，促進(jìn)企業(yè)發(fā)展，推動企業(yè)進(jìn)步，不合理的股權(quán)架構(gòu)會導(dǎo)致企業(yè)多頭指揮、內(nèi)耗嚴(yán)重、組織氛圍差、業(yè)績增長乏力等。甚至可以說，一切治理過程中出現(xiàn)的問題，都跟股權(quán)架構(gòu)的設(shè)計有關(guān)。46合理的股權(quán)架構(gòu)（也稱股權(quán)結(jié)構(gòu)）可以充分發(fā)揮個人與企業(yè)的積極性，因為股權(quán)架構(gòu)除了會影響內(nèi)部，還會影響外部。想要發(fā)展壯大，大部分企業(yè)會選擇整合外部資本，以加速企業(yè)的發(fā)展，而股權(quán)架構(gòu)是決定企業(yè)發(fā)展速度的關(guān)鍵因素。隨著資本市場逐漸成熟，每個創(chuàng)業(yè)者都想通過合理的股權(quán)分配把企業(yè)做大做強(qiáng)。很多優(yōu)秀的企業(yè)家利用股權(quán)杠桿撬動更大的市場，但也有很多企業(yè)因為股權(quán)架構(gòu)設(shè)計不合理，在“分錢”和“分權(quán)”時經(jīng)常出現(xiàn)沖突，頂層人員產(chǎn)生分歧，導(dǎo)致企業(yè)難以決策，發(fā)展停滯不前。因此在設(shè)計股權(quán)架構(gòu)時，必須重點關(guān)注頂層設(shè)計的合理性，尤其是以下幾個方面。圖2.1-1為頂層設(shè)計的6大關(guān)鍵要素。圖2.1-1頂層設(shè)計的6大關(guān)鍵要素（1）企業(yè)控制權(quán)。股權(quán)架構(gòu)需確保企業(yè)的日常經(jīng)營管理事項掌握在創(chuàng)始人手上，并且隨著企業(yè)的發(fā)展壯大，創(chuàng)始人也不會喪失對企業(yè)的控制權(quán)。47（2）股份的分配。股份的分配不僅要考慮投資人出資，也要考慮創(chuàng)始團(tuán)隊出人和資源方股東出資源。（3）企業(yè)激勵。企業(yè)激勵分為內(nèi)部激勵和外部激勵。內(nèi)部激勵要從股權(quán)架構(gòu)上讓投資人、管理團(tuán)隊上下一心，外部激勵要通過股權(quán)架構(gòu)讓資源方股東把資源投入企業(yè)。（4）規(guī)避連帶責(zé)任。創(chuàng)業(yè)倘若失敗，創(chuàng)始人不可避免會遭受許多損失，但可以通過股權(quán)架構(gòu)來規(guī)避連帶責(zé)任，保障自身利益。（5）股東的穩(wěn)定性。股東間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系必須提前梳理好，并且在合伙協(xié)議中清楚約定。（6）符合資本的訴求。想做大企業(yè)，需要引入投資人，因此必須通過股權(quán)頂層設(shè)計為未來的投資人預(yù)留股權(quán)空間，確保股權(quán)架構(gòu)成為企業(yè)引資入市的加分項。創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)歸根結(jié)底是為了獲取利益。隨著企業(yè)的發(fā)展，各個股東的貢獻(xiàn)可能會產(chǎn)生變化。清晰的股權(quán)架構(gòu)有助于企業(yè)根據(jù)股東貢獻(xiàn)和企業(yè)發(fā)展?fàn)顩r，公平合理地分配股權(quán)，讓所有股東達(dá)成共識，有利于企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展。股權(quán)架構(gòu)設(shè)計是一個動態(tài)的過程。清晰的股權(quán)架構(gòu)，必須圍繞創(chuàng)始人、合伙人、核心員工、投資人這四個維度，實現(xiàn)企業(yè)決策權(quán)、控制權(quán)、分紅權(quán)的分離，從而發(fā)揮股權(quán)的杠桿作用，實現(xiàn)企業(yè)利益最大化。為避免因股權(quán)架構(gòu)不明而引起紛爭，企業(yè)設(shè)計股權(quán)架構(gòu)時，需明確以下4點。（1）創(chuàng)始人。創(chuàng)始人負(fù)責(zé)規(guī)劃企業(yè)整體戰(zhàn)略與發(fā)展方向，因此需保障創(chuàng)始人的控制權(quán)。（2）合伙人。合伙人依協(xié)議享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，是能為企業(yè)賦能的人。想要合伙人團(tuán)結(jié)一心，應(yīng)保證合伙人的經(jīng)營權(quán)和話語權(quán)。48（3）核心員工。核心員工為企業(yè)提供專業(yè)技能或資源，對企業(yè)的生存和發(fā)展至關(guān)重要。在核心員工這個維度上，股權(quán)架構(gòu)設(shè)計必須能激發(fā)其創(chuàng)造力，保證其分紅權(quán)。（4）投資人。投資人能提高企業(yè)資本運(yùn)作效率，豐富企業(yè)資本運(yùn)作的方法，極大地推動企業(yè)發(fā)展。因此企業(yè)在設(shè)計股權(quán)架構(gòu)時要保證投資人的分紅、退出等優(yōu)先權(quán)，促進(jìn)投資人進(jìn)入企業(yè)。股權(quán)架構(gòu)的設(shè)計，是為了將創(chuàng)始人、合伙人、核心員工、投資人等利益主體綁定，增強(qiáng)各利益主體的積極性，讓其充分發(fā)揮能力，為企業(yè)作出貢獻(xiàn)、創(chuàng)造財富，形成共同發(fā)財機(jī)制。合理的股權(quán)架構(gòu)，能將股權(quán)這塊“大蛋糕”細(xì)分到每個人，而不是將少數(shù)人的利益最大化。不同利益主體對企業(yè)的貢獻(xiàn)不同，但只要作了貢獻(xiàn)，都應(yīng)獲得應(yīng)有的利益。倘若股權(quán)分配不均，直接的負(fù)面影響就是企業(yè)發(fā)展動力不足，產(chǎn)生內(nèi)耗，繼而使得發(fā)展陷入僵局。為使股權(quán)架構(gòu)能夠讓各大利益主體均受益，在進(jìn)行股權(quán)架構(gòu)設(shè)計時需注意以下要求。（1）明確權(quán)、責(zé)、利。合理的股權(quán)架構(gòu)能明確股東的權(quán)、責(zé)、利，將股東的權(quán)、責(zé)、利與其對企業(yè)的貢獻(xiàn)對等起來，充分調(diào)動各股東的積極性，減少內(nèi)部矛盾。（2）合理的退出機(jī)制。為保證企業(yè)良性運(yùn)轉(zhuǎn)，規(guī)范管理秩序，股權(quán)架構(gòu)應(yīng)與合理的退出機(jī)制相輔相成。合理的進(jìn)退規(guī)則能有效保證股權(quán)架構(gòu)的穩(wěn)定性。（3）維護(hù)創(chuàng)始人控制權(quán)。企業(yè)發(fā)展的最終目標(biāo)是引入資本，而資本進(jìn)入會稀釋股權(quán)，倘若股權(quán)架構(gòu)不合理，創(chuàng)始人的控制權(quán)會大受影響，因此，合理的股權(quán)架構(gòu)必須建立在保障各利益主體的利益的基礎(chǔ)上。（4）預(yù)留期權(quán)池。員工是企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，核心員工更是企業(yè)的中流砥柱。因此成熟的企業(yè)股權(quán)架構(gòu)要有明顯的梯次，預(yù)留員工利益，做好員工的長期激勵準(zhǔn)備，這樣企業(yè)才能持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。49當(dāng)當(dāng)網(wǎng)大家都不陌生，這個本應(yīng)充滿書香之氣的企業(yè)，卻上演了“搶公章”“撬保險柜”“對簿公堂”的“慶俞年”大戲（“慶”為李國慶，“俞”為俞渝，二人皆是當(dāng)當(dāng)網(wǎng)創(chuàng)始人，且是夫妻關(guān)系）。2020年4月26日，李國慶帶領(lǐng)4名工作人員闖入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的辦公區(qū)，在保安阻攔不及的情況下，搶走當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的十幾枚財務(wù)章、公章，并留下事先寫好的“收據(jù)”，在公司門口張貼了“告當(dāng)當(dāng)網(wǎng)全體員工書”。在告知書中，李國慶“控訴”俞渝在擔(dān)任當(dāng)當(dāng)網(wǎng)執(zhí)行董事和總經(jīng)理期間，通過各種方式裁員，公司連續(xù)5年盈利卻不給股東分紅等。2020年4月24日，李國慶召開了當(dāng)當(dāng)網(wǎng)臨時“股東會會議”，會議成立5人董事會并選舉李國慶擔(dān)任董事長，決議通過了新的公司章程。對于李國慶的一系列操作，俞渝及當(dāng)當(dāng)網(wǎng)當(dāng)時的管理層并不認(rèn)可，并迅速發(fā)起了反擊，雙方利用社交平臺隔空開戰(zhàn)。俞渝聲稱，李國慶召開的臨時股東會會議是無效和違法的，其修改公司章程因沒有達(dá)到有表決權(quán)的三分之二以上公司股東通過，因此也是無效的。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)還發(fā)表聲明，被李國慶搶走的公章、財務(wù)章等即日作廢，在印章失控期間所簽署的合同、協(xié)議等，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)將不予認(rèn)可。而李國慶則堅持自己已經(jīng)獲得了眾多小股東的支持，在持有股權(quán)方面“絕對超過51%”，其表示下一步將進(jìn)駐當(dāng)當(dāng)網(wǎng)，重新奪回對當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的控制權(quán)。李國慶與當(dāng)當(dāng)網(wǎng)之間的“口水戰(zhàn)”背后是李國慶與其妻子俞渝對當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的控制權(quán)之爭。早在2018年年底，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)就曾譴責(zé)過李國慶在微