《離婚冷靜期制度的適用研究》13000字（論文）

離婚冷靜期制度的適用研究摘要隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國居民的生活水平也在不斷上升，對婚姻的期待值和要求也隨之提升，一旦婚姻不如自己的預期，就會選擇離婚，導致近年來我國離婚率持續(xù)飆升，不利于我國社會的和諧穩(wěn)定。為了遏制離婚率，我國第十三屆全國人民代表大會的第三次會議正式通過了《中華人民共和國民法典》，在婚姻家庭篇離婚中規(guī)定了為期三十天的離婚冷靜期。但該制度在試行的過程中引來了我國公民的議論紛紛，也對婚姻家庭制度進行了進一步完善，有利于保護我國的婚姻家庭，降低我國的離婚率。根據(jù)中國離婚冷靜期官方數(shù)據(jù)顯示，2020年的離婚登記達到了433.9萬對，2019年的離婚登記對為470.1萬對，雖然2020年比2019年離婚登記對數(shù)有所下降，但自從2001年以來到2019年已經(jīng)連續(xù)十幾年在上升了。但離婚冷靜期制度在實施的過程中褒貶不一，部分公民肯定了其正面作用，但也有不少公民認為其還存在不完善的問題，甚至懷疑該制度可能限制了我國公民的離婚自由，給不法分子帶來了犯罪的機會。鑒于此，本文將對這一制度進行研究，發(fā)現(xiàn)其存在的問題，并在借鑒國外先進經(jīng)驗的基礎上提出針對性的改善對策，包括合理化使用范圍、靈活設置離婚冷靜期的期限、在訴訟離婚中也適用離婚冷靜期制度、科學限制離婚冷靜期制度的次數(shù)等對策。希望本研究可以為我國離婚冷靜期制度的完善提供指導作用。關鍵詞：離婚冷靜期；適用；完善對策目錄一、引言 1二、離婚冷靜期制度的相關概述 1（一）離婚冷靜期的概念 1（二）離婚冷靜期制度的概念 2（三）離婚冷靜期制度的意義 21、避免了沖動離婚 22、維護了家庭幸福 33、促進了我國婚姻制度的完善 3三、我國離婚冷靜期制度的適用現(xiàn)狀分析 4（一）我國離婚冷靜期制度的立法實踐 4（二）我國離婚冷靜期制度適用存在的問題 51、適用范圍一刀切 52、適用期限不靈活 63、在訴訟離婚中不能適用 64、適用次數(shù)缺乏限制 7四、域外對離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗及其對我國的啟示 7（一）域外對離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗 71、韓國熟慮期制度的實踐經(jīng)驗 72、英國離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗 83、美國離婚等待期制度的實踐經(jīng)驗 8（二）實踐經(jīng)驗的啟示 9五、我國離婚冷靜期制度適用的對策 10（一）合理化使用的范圍 10（二）靈活設置離婚冷靜期的期限 11（三）在訴訟離婚中也適用離婚冷靜期制度 12（四）科學限制離婚冷靜期制度的次數(shù) 13結論 13參考文獻 15一、引言近幾年來，我國年輕人的婚戀觀念發(fā)生了顯著的變化，對婚姻的期待值也在不斷提升，一旦產(chǎn)生矛盾，受到半點委屈，產(chǎn)生一點不滿，就會選擇離婚，使得我國的離婚率高居不下，虛高的離婚率不少由沖動離婚構成。由于離婚面臨者財產(chǎn)分割等，會引發(fā)更多社會糾紛和矛盾，嚴重威脅著我國社會的和諧穩(wěn)定。因此，我國在登記離婚程序中增設30天的“離婚冷靜期”，該制度的出臺，吸引了社會各界的廣泛關注和議論，雖然離婚冷靜期制度的出臺初衷是為了降低沖動離婚的概率以及整個社會的離婚率，保護婚姻家庭的完整性以及完善我國婚姻制度等，但這些積極作用是否發(fā)揮，很大程度上取決于離婚冷靜期制度的完善與否。隨著大量離婚冷靜期通知書的作出及《民法典》編撰工作的推進，離婚冷靜期制度的弊端也開始體現(xiàn)出來，該制度的合理性也被很多公民所質疑，當制度并沒有發(fā)揮應有的正向作用，反而給正準備離婚的民眾帶來了更多麻煩時，民眾開始對這一制度產(chǎn)生了抵觸情緒。關于該制度是否可以保護弱勢方利益，當前還存在疑疑惑，但對該制度的分析會發(fā)現(xiàn)，該制度并不完善，嚴重損害了部分公民的離婚自由及權益，而僅僅只是對社會離婚率的降低產(chǎn)生了一些表層的作用，對整個社會的和諧穩(wěn)定作用依然存在很大的爭議，需要對該制度進行改善，使其充分使用我國的國情，充分保護相關公民的合法權益不受影響。二、離婚冷靜期制度的相關概述（一）離婚冷靜期的概念2020年5月28日，十三屆全國人大三次會議表決通過的《中華人民共和國民法典》在婚姻家庭編第1077條規(guī)定了離婚冷靜期制度，并對離婚冷靜期的概念進行了界定：正在離婚的夫妻被法律強制賦予的一段可以用來充分考慮是否要繼續(xù)離婚的一段冷靜期限。在該制度出臺之前，原先雙方當事人自愿并同意子女和財產(chǎn)處理方式就可以解除婚姻，但該制度出臺后，雙方當事人在離婚之前，需要提出離婚申請，婚姻登記機關受理后，雙方冷靜三十天，在充分審查后才可以獲得離婚登記證。如果在三十天冷靜期內(nèi)，有一方不愿離婚，可單方撤回離婚申請，三十天冷靜期屆滿后進入下一個三十天的“領證期”，期間需雙方共同申領，如若一方不去則視為撤回離婚申請。這一離婚程序相比制度出臺之前明顯更為繁瑣，大大提高了離婚的門檻，充分降低了沖動離婚的發(fā)生率。這一新的制度與1994年《婚姻登記管理條例》規(guī)定的離婚審查期看起來較為相似，實質上不可同日而語。離婚審查期制度是指在經(jīng)登記機關審查后，了解離婚當事人充分具備離婚條件從而決定是否解除其婚姻的規(guī)定，登記機關在離婚決定上有很大的主動權，導致這一制度不同于現(xiàn)在的離婚冷靜期制度，并在2003年被取消。而離婚冷靜期制度規(guī)定的離婚當事人享有離婚決定權。（二）離婚冷靜期制度的概念在離婚冷靜期的概念界定基礎上，學術界加強了對離婚冷靜期制度的概念界定，這一制度的概念在《民法典》出臺后更加明朗?！睹穹ǖ洹返谝磺Я闫呤邨l規(guī)定了婚冷靜期的構成要件、可撤回的法律效果、冷靜期三十日屆滿后事項和視為撤回的法律效果等內(nèi)容，這些內(nèi)容共同構成了離婚冷靜期制度。這使得離婚冷靜期制度具備如下內(nèi)涵：一是僅適用于登記離婚。即只有在夫妻雙方都同意離婚，且已經(jīng)就財產(chǎn)分配、子女撫養(yǎng)等問題達成了協(xié)議，而后共同向婚姻登記機關提交材料申請解除婚姻關系時，才可以適用離婚冷靜期。二是夫妻雙方只有提交離婚登記申請后30日屆滿后的30日親內(nèi)自再次共同到婚姻登記機關申領離婚證，才可以正式離婚，這使得實際離婚冷靜期在30-60日間。三是夫妻任何一方若不愿離婚，既可在申請離婚登記之日起30日內(nèi)撤回離婚登記申請，又可以在30-60日間拒絕再次去婚姻登記機關申請，即在60日之內(nèi)，夫妻雙方都有后悔離婚的權利。（三）離婚冷靜期制度的意義1、避免了沖動離婚如果登記離婚程序過于簡單，沒有給正在離婚的當事人足夠的考慮時間，會導致沖動離婚情況的出現(xiàn)，如果是沖動離婚，自然也就會有后悔的可能，這也會影響到婚姻當事人的情緒等。但婚姻中，雙方矛盾糾紛不可避免，在自主意識以及對婚期預期不斷提升的情況下，婚姻當事人可能很難忍受婚姻中的一點委屈或者不滿，從而上升到離婚的境地，沖動離婚的情況極為普遍，導致感情并未完全破裂的夫妻激情離婚，導致離婚率虛高的問題出現(xiàn)。一旦離婚率高居不下，也會影響到社會上更多的夫妻，更多夫妻受到影響也產(chǎn)生一些沖動離婚的行為，不利于我國社會的和諧穩(wěn)定。民政部數(shù)據(jù)顯示，相比2020年的373.3萬對離婚夫妻，2021年1月離婚冷靜期制度的實施后，2021年的離婚夫妻減少到了213.9萬對，下降率發(fā)高達43%，比如武漢市民政局發(fā)現(xiàn)有58%的夫妻撤回了離婚申請，沖動離婚的情況大大減少。2、維護了家庭幸福俗話說：家和萬事興。如果家庭不和諧，社會也就不會安定，離婚冷靜期制度的實施，就是為了維護家庭和諧與幸福而制定的，其不僅可以保護夫妻雙方的個人權益，還可以保護家庭中未成年人及老人等的利益，使得孩子在完整的家庭中長大，促進孩子的身心健康。畢竟遭受父母離婚的孩子不僅會對婚姻產(chǎn)生不好的印象，還可能出現(xiàn)一些心理問題，未來甚至出現(xiàn)不愿結婚的想法。遭受父母離婚后的孩子面對離婚的父母再次結婚，不得不在重組家庭中長大，這難免會獲得更少的父母關注，在被忽視和關愛不足的環(huán)境下長大，久而久之，也會出現(xiàn)一些消極問題，甚至走上犯罪的道路，不利于身心健康發(fā)展。但離婚冷靜期制度可以為正在離婚的夫妻當事人提供冷靜和再次思考的機會，在這一時期內(nèi)多考慮家庭求他成員尤其是孩子的利益，從而撤銷婚姻申請，選擇不離婚，這對當事人的孩子和父母來說都是有利的。3、促進了我國婚姻制度的完善在離婚冷靜期制度設立之前，我國的婚姻制度不夠完善，存在不少的問題。由于1994年《婚姻登記管理條例》規(guī)定的離婚審查期限在2003年被撤銷，夫妻雙方在離婚的過程中缺乏實質性審查和充分的再次考慮是否要繼續(xù)離婚的期限，使得草草離婚的情況尤為普遍。除了婚姻登記機關登記離婚外，還有訴訟離婚這一形式，在訴訟離婚中，當事人結束婚姻的流程較為復雜，法院會對夫妻雙方的感情進行鑒定，了解其感情是否完全破裂不可修復，從而做出離婚的許可。但一些缺乏法律素養(yǎng)的夫妻可能法律意識不足，不注重對證據(jù)的收集，出現(xiàn)舉證困難等問題，從而導致在鑒定夫妻感情是否破裂上出現(xiàn)失誤，這就會導致部分感情已經(jīng)破裂的夫妻無法正常離婚，從而繼續(xù)原先的不幸生活。無法離婚的夫妻會選擇分居等，但分居的證人和證物很難獲得，部分因為家暴選擇離婚的夫妻，如果無法獲得離婚許可，一方可能會繼續(xù)忍受另一方的家暴，這不利于弱勢方的生命安全。在舉證本身較為困難的情況下，不愿離婚的另一方可能會隱藏想離婚一方的證據(jù)，這也會讓離婚進行不下去。這就是現(xiàn)有婚姻法的問題所在。此外，關于夫妻感情是否破裂的認定也較難，法官在認定時存在很大的局限。數(shù)據(jù)顯示，近八成的當事人并沒有在第一次起訴時就被判決離婚。這些婚姻制度問題會加劇社會的不安定因素，不利于我國社會的和諧穩(wěn)定，但離婚冷靜期制度的設定很好地彌補了這一制度的缺陷，可以讓夫妻雙方謹慎對待婚姻，節(jié)約司法資源，利于夫妻感情的恢復。三、我國離婚冷靜期制度的適用現(xiàn)狀分析（一）我國離婚冷靜期制度的立法實踐我國在離婚冷靜期制度出臺以前，制定過離婚審查期制度，該制度時離婚冷靜期制度的原型，在1994年的《婚姻登記管理條例》第16條中被規(guī)定：夫妻雙方向婚姻登記機關提起離婚申請，在受理申請的一個月內(nèi)，婚姻登記機關對當事人是否符合離婚條件進行審查，審查通過的，予以離婚登記，準發(fā)離婚證，婚姻關系終結)。但該制度的離婚決定權在婚姻登記機關手里，而不是夫妻雙檔當事人手中，而且該制度在2003年被撤銷，極大地簡化了離婚程序，讓離婚變得更加簡單，接著我國一直缺乏相關的婚姻制度，我國離婚率也在2003年后開始大幅增加，當年離婚絕對數(shù)量高達133.1萬件，比2002年上升了15.4萬件，增長率高達13.1%。2019年，我國頒布了《民法典(草案)》，其中的婚姻家庭編中規(guī)定了離婚冷靜期制度，2020年十三屆全國人大三次會議通過了《民法典》，其中婚姻家庭編中第1077條正式確立離婚冷靜期制度：婚姻登記機關自收到離婚登記申請之日起30日內(nèi)，任何山方不愿離婚的，可以到婚姻登記機關撤回離婚登記申請。當事人應當在前款規(guī)定的期限屆滿后30日內(nèi)，親自到婚姻登記機關申請辦理離婚證，逾期不辦理的，視為撤回離婚登記申請。在這項規(guī)定中，應該注意兩個“30日”：前一個30日，指想要離婚的夫妻在向有關部門提交離婚申請后，需要經(jīng)過30日的離婚冷靜期；后一個30日，指在離婚冷靜期屆滿后的30日內(nèi)，夫妻雙方必須親自去辦理離婚手續(xù)，否則視為撤回離婚登記申請。這一規(guī)定說明國家不對夫妻雙方當事人的離婚進行干預，還賦予了其反悔的機會，對其撤銷離婚申請給予了鼓勵，以便推動婚姻關系向好的方向發(fā)展。一旦撤銷，離婚申請的法律效力自然喪失。該法條的構成要件如下：一是在合法有效的婚姻關系中，雙方就離婚的意向達成一致；二是夫妻雙方同時提出離婚申請；三是婚姻登記機關收到離婚申請；四是婚姻登記機關收到請求書開始計算30日內(nèi)；五是一方在冷靜期30天內(nèi)表示愿意撤回離婚申請；六是一方當事人作出撤回離婚申請的實際行為。從該規(guī)定可以看出，我國離婚冷靜期制度的適用期限為30日，在這30日內(nèi)，夫妻雙方都擁有撤回離婚申請的權利，實際上的離婚冷靜期期限為30-60日，對于部分感情已經(jīng)破裂的夫妻來說較長。（二）我國離婚冷靜期制度適用存在的問題1、適用范圍一刀切根據(jù)民政部官網(wǎng)發(fā)布的《2019年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》可知，2015-2019年我國結婚率由9.0%o逐年下降至6.6%，而離婚率則由2.8%。逐年上升至3.4%0。僅2019年，約有470.1萬對夫妻依法辦理了離婚手續(xù)，其中當事：人在民政部門登記離婚的約有404.勸‘對，而在法院判決、調解離婚的夫妻約有65.3萬對。如此龐大的離婚群體，已經(jīng)嚴重影響到家庭的幸福安定，在此背景之卜，離婚冷靜期制度的出現(xiàn)似乎可以降低居高不下的離婚率。然而，離婚冷靜期制度卻引起了民眾的激烈爭論，甚至遭到了批判，主要原因之占是其適用范圍過于寬泛?！睹穹ǖ洹返?077條只規(guī)定了冷靜期制度適用于登記離婚，但并沒有規(guī)定其適用的具體情形。學界和實務界普遍認為，“沖動型離婚”應當是冷靜期適用的主要婚姻類型，而如何界定“沖動型離婚”，《民法典》中沒有明確規(guī)定，因此冷靜期的適用范圍難以確定。對于某些存在家暴、虐待的婚姻，盡管《民法典》第1079條里有明確規(guī)定：夫妻仿‘要求離婚的，可以由有關組織進行調解或者直接向人民法院提起訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如果感情確已破裂，調解無效的，應當準予離婚。有下列情形之占，調解無效的，應當準予離婚：1.重婚或者與他人同居；2.實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；3.有賭博、吸毒等惡習累教不改；4.因感情不和分居滿兩年；；5.其他導致夫妻感情破裂的情形，即有關家暴的法院可以判決離婚。對于存在家暴或虐待的婚姻，受害方可尋求司法機關的幫助，向法院提起訴訟。但是在司法實踐中，家暴的認定存在困難，通過訴訟離婚來阻止家暴往往達不到保護受害者的效果，這顯然違背《民法典》保護自然人的價值理念，而且會給受害方造成更大的傷害?！睹穹ǖ洹分袑τ陔x婚冷靜期適用范圍的刀切顯然是不合理的。現(xiàn)行規(guī)定采取“一刀切”的方式，對于所有申請離婚登記的夫妻雙方均要求必須在離婚冷靜期的第三十日起至六十日內(nèi)再次申請才可以真正解除婚姻關系，并未設置適用離婚冷靜期的例外情形ei。在實踐中，家庭內(nèi)部可能存在家暴、吸毒、虐待、遺棄等情形。家暴、虐待、遺棄等情形在婚姻家庭關系中勢必會給家庭成員造成人身損害和精神損害。一方吸毒雖然不一定會對家庭其他成員造成身體上的損害，但長久下去也會對維護家庭成員的身心健康造成惡劣影響，甚至存在引誘和聚眾吸毒的風險。所以，在離婚冷靜期的30天甚至60天內(nèi)，施害方仍可能對受害方造成人身損害和精神損害，法律應當對此進行例外情形規(guī)定。2、適用期限不靈活1.期限長短問題離婚糾紛本身紛繁復雜。首先，離婚原因多樣。根據(jù)2018年中國最高人民法院發(fā)布的《司法大數(shù)據(jù)專題報告之離婚糾紛》可知，有77.51%的夫妻因感情不和向法院申請解除婚姻關系，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申請解除婚姻關系。其次，婚姻存續(xù)時間不盡相同?；橐銎屏训母甙l(fā)期為婚姻持續(xù)期的2^'7年，其他時間段的離婚則相對較少?！睹穹ǖ洹分袑τ陔x婚冷靜期的規(guī)定僅為30日。盡管30日的期限在實踐中易于操作，但這一規(guī)定并未考慮不同原因導致的離婚糾紛以及婚姻存續(xù)時間的不同，而婚姻情形不同，所需的冷靜時間應當是不同的，30日的規(guī)定略顯僵化，冷靜期制度能否能充分發(fā)揮作用是一個未知數(shù)。2.期間相關問題性質的界定首先，離婚冷靜期夫妻間如一方當事人新增的債務應如何認定，一方新增的財產(chǎn)是否仍然應當認定為共同財產(chǎn)等。其次，離婚冷靜期間的虐待行為如何認定，若當事人在冷靜期間毆打，此行為當認定為故意傷害行為還是家暴行為。期間相關問題性質界定的根本在于冷靜期30日內(nèi)的婚姻性質的界定，即離婚冷靜期的婚姻為仍然存續(xù)還是假定雙方已經(jīng)離婚。《民法典》對這些問題并未作出具體規(guī)定，實踐中易導致爭議和糾紛。3、在訴訟離婚中不能適用離婚冷靜期制度僅適用于協(xié)議離婚的情形，對訴訟離婚是否適用冷靜期并沒有明確規(guī)定。筆者認為，訴訟離婚不適應冷靜期。訴訟離婚，司法工作人員的工作首先是對雙方當事人進行調解，調解不成或者雙方感情確實達到破裂程度的，才進行立案審理。在第一次訴訟離婚沒有判決離婚的，一般情況下，在六個月內(nèi)有再次起訴的，法院不予受理。我國對婚姻的立法初衷是維護公民的結婚自由和離婚自由，在離婚情況下更好的確保雙方當事人以及離婚雙方的利益相關人的利益，如雙方孩子的扶養(yǎng)教育和身心健康、雙方老人的贍養(yǎng)、雙方債權債務的劃分，所以對離婚判定及其謹慎，在沒有非離不可的地步，離婚訴訟中通常不會判決第一次離婚。第二次訴訟離婚的申請必須第一次離婚訴訟審判之后過六個月才可以進行，兩次離婚訴訟總時間相加需要長達一年多的時間，一年多的時間實質上起到了冷靜期的效果。如果再適用冷靜期，會導致離婚的周期過長，增加離婚的時間成木和金錢成木，程序過于復雜，會增加離婚的難度，還會浪費更多的司法資源，不利于司法資源的合理配置，此外，在雙方感情達到無法調解、非離不可的地步時，冷靜期期間甚至還會產(chǎn)生更多的家庭和社會問題。4、適用次數(shù)缺乏限制我國法律關于離婚冷靜期期間的適用次數(shù)并未規(guī)定。在實踐中，只要滿足協(xié)議離婚的條件，當事人可以提出離婚登記申請，然后在第一個三十日內(nèi)有任意一方提出撤銷或是雙方在經(jīng)過六十日內(nèi)并未再次申請領取離婚證的，在下一次申請離婚時仍然需要適用離婚冷靜期。對適用幾次離婚冷靜期可以實際解除婚姻關系沒有規(guī)定，意味著當事人可以無限制地提出離婚登記申請，并適用離婚冷靜期制度。如此反反復復，對于當事人來說并非好事，對于婚姻登記處的工作人員來說也是工作負擔，造成行政資源的浪費。且因為任何一方當事人可以隨意撤銷，無法通過協(xié)議離婚的當事人或許會轉而選擇訴訟離婚，導致法院的訴訟離婚案件數(shù)量增多，加重司法工作人員的負擔。四、域外對離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗及其對我國的啟示（一）域外對離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗1、韓國熟慮期制度的實踐經(jīng)驗《韓國民法典》規(guī)定了離婚的熟慮期制度?！俄n國民法典》第836條的內(nèi)容規(guī)定：第一，家庭法院必須向離婚當事：人提供離婚咨詢，必要時可建議離婚當事人向具有專業(yè)知識和經(jīng)驗的咨詢師咨詢；第二，當事：人確認是否可以離婚也必須經(jīng)過一定的時間。同時，在一些緊急情況下，如果暴力行為會給任何一方造成難以承受的痛苦，家庭法院就可以縮短或放棄這個期限。此外，《韓國民法典》明確規(guī)定了監(jiān)督和評議期制度，如法院不僅能夠建議那些缺乏相關法律專業(yè)知識的離婚當事：人向專業(yè)機構尋求意見，還可以在必要時通過強制當事人就離婚事項達成一致，以保護未成年子女的合法權益。為了確保這一制度的實際落實，韓國制定了《擔保與撫養(yǎng)費支持法》，明確規(guī)定當事人有義務支付未成年子女的撫養(yǎng)費，要求政府以國家扶助等方式保證未成年子女的合法權益免受侵犯。韓國不僅規(guī)定了離婚熟慮期，而且對婚姻的具體場景做了區(qū)分，將家庭暴力、虐待等婚姻中的特殊情形作為特別規(guī)定，離婚反省的相應支持措施也比較全面，這是中國《民法典》可以學習和借鑒的做法。2、英國離婚冷靜期制度的實踐經(jīng)驗英國《家庭法》對離婚冷靜期也有比較明確的規(guī)定，包括當事人辦理離婚必須經(jīng)過的各種程序，申請人必須先參加信息發(fā)布會以及咨詢會，出席咨詢會的人員須對婚姻和法律問題有定了解，巨與離婚案件沒有任何利益關系。同時相應機構會對離婚者進行心理疏導，提供法律知識，以應對冷靜期內(nèi)可能出現(xiàn)的問題。法院可以根據(jù)具體情況，給予當事人冷靜期期限，一般來說，冷靜期為9個月，法院可以根據(jù)實際情況延長或縮短期限。在冷靜期內(nèi)，雙方當事人可以向專業(yè)咨詢機構咨詢有關離婚事務的相關知識，同時冷靜思考，找出婚姻中存在的各種問題，慎重決定是否應該和好。這占制度以及相關的配套措施，可以積極幫助雙方當事人化解矛盾，為雙方當事人尋求感情危機的解決之道，避免因一時沖動導致的婚姻破裂，同時有利于財產(chǎn)與子女問題的處置。3、美國離婚等待期制度的實踐經(jīng)驗除韓國外，美國的離婚等待期制度經(jīng)過幾十年的實踐，也較為完備，值得我國學習與參考。二戰(zhàn)結束后，最受美國人廣泛關注的社會指標之一就有離婚率增長問題。為了解決這一問題，美國也在積極尋找解決方案。在二十世紀五十年代，美國部分美國律師與學者認為，若法院太容易受理離婚，許多婚姻將不存在穩(wěn)定性。于是，伊利諾伊州律師協(xié)會、芝加哥律師協(xié)會聯(lián)名向最高法院提交了一份請愿書，希望州法院頒布一項規(guī)則，規(guī)定夫妻需要在提起訴訟離婚前60天提交一份離婚意向聲明，在60天的等待期后，法院才可以受理離婚訴訟。然而，在伊利諾伊州立法機構頒布相關法規(guī)后，聯(lián)邦最高法院卻宣布該法規(guī)違憲，理由是離婚等待期剝奪了當事人訴諸法院的權利并且在離婚等待期內(nèi)給法官施加了非司法職責。后來，州立法會規(guī)定當事人可以直接向法院提交離婚申請，但是除緊急情況外，法院需要在送達傳票后的60日后才可以做出離婚判決，自此，美國的離婚等待期制度正式開始確立。在離婚冷靜制度確立后，洛杉磯高級法院的LouisH.Burke法官在《加州律師協(xié)會》報告說，通過離婚等待期，1000多起涉及兒童離婚案件中有對500多對夫妻的成功和解。根據(jù)庫克縣(CookCounty)的官方記錄，自1953年3月至1954年3月，提交的訴訟離婚下降了37.57，批準的離婚也下降了37.09由此可見，離婚等待期確實有助于降低離婚率。此后，除14個州外不設置等待期外，美國大多數(shù)州都建立了從10天到365天不同時長的離婚等待期制度。雖然各州的制度與時長各不相同，但是幾乎均考慮了以是否有未成年子女來分別設置離婚等待期的時長。[4]比如華盛頓州就根據(jù)有無未成年子女分別設立了90天和180天的離婚等待期時長。為保護未成年子女的利益，有些州的要求更為嚴格，如俄克拉馬州規(guī)定，雙方在有需撫養(yǎng)的未成年子女時，必須兩方達成共識才可以離婚。除此之外，美國一些州也會有一些獨到之處。如佐治亞州要求在女方懷孕期間或撫養(yǎng)未成年子女期間，想要離婚的婚姻當事人必須接受離婚教育指導，明確離婚對于子女的影響。但同時，也有一些州明確規(guī)定，再出現(xiàn)特殊情況時可以立刻提出離婚申請，例如紐約州規(guī)定如一方遭受家庭暴力、人身自由限制、精神威脅等情況時可以馬上提出離婚申請。雖然美國各州對于離婚等待期的規(guī)定略有不同，但各州的規(guī)定中也有共同之處，即美國各州都建立了調解委員會，以非訴的方式解決家庭糾紛。調解員可以促成雙方平等冷靜的交流，防止社會地位高的一方脅迫社會地位相對低的一方被動滿足自己離婚的要求或條件。若調解委員會調解成功，委員會便會提出調解方案，該方案在經(jīng)法院備注后便可發(fā)生效力。這種方式可以在法官不參與的情況下輕松解決婚姻問題，節(jié)約了司法資源和當事人的時間。（二）實踐經(jīng)驗的啟示顯然，面對高離婚率的社會問題，上述各國都分別制定了相應的對策。這些國家的婚姻制度雖然各有各的不同，但是卻有著一些共通點。筆者認為，在結合我國國情的前提下，適度借鑒他國的共通的做法，完善和穩(wěn)固我國的婚姻家庭關系是非常有必要的。第一，上述國家大都明確了離婚冷靜期制度的排除適用情形。如韓國規(guī)定若夫妻中有一方對另一方實施了家庭暴力或其他會造成巨大精神損害的行為，則可以根據(jù)具體情況縮短甚至排除適用離婚熟慮期。美國紐約州規(guī)定如一方遭受家庭暴力、人身自由限制、精神威脅等情況時可以馬上提出離婚申請，遭受家暴的人員可以向法院申請禁止令。上述規(guī)定都注重保護被家暴一方的安全與利益，我國也應當制定相應的規(guī)范以排除包括家暴等情形的離婚冷靜期的適用，著重保護無過錯方的合法權益。第二，上述國家的冷靜期期限設置更具有彈性。比如英國法院可以根據(jù)離婚協(xié)議的情況在九個月以下選擇冷靜期的時長。確實，每個家庭離婚的理由各不相同，每個個體對于婚姻問題的看法也不盡相同，有些婚姻問題較好解決，有些婚姻問題卻很難解決。所以，在訴訟制度也能適用離婚冷靜期的前提下，也應當允許法官根據(jù)每對夫妻的具體情況發(fā)揮司法智慧和經(jīng)驗，為每對夫妻確定最適合的離婚冷靜期。第三，上述國家普遍都體現(xiàn)了對于未成年子女的保護。根據(jù)有無未成年人需要撫養(yǎng)，韓國、美國各州、英國等國家都分別設置了不同的冷靜期時長。這是因為未成年人子女的存在意味著他們的父母身上有著更多的責任，這些父母也需要更長的時間思考離婚對于子女的影響。同樣，我國的單親問題也不容小覷，根據(jù)未成年子女的情況確定冷靜期的時長，確實更有利于對于未成年子女的保護。第四，上述國家普遍都為離婚冷靜期制度配備了相關的配套制度。如美國的家事調解委員會制度和英國的信息議會制度。這些機構大同小異，在組織上皆是由懂得相關法律、了解兩性知識的專業(yè)人員構成，在作用上皆是對夫妻提供心理輔導、提供感情及法律上的咨詢、幫助挽回婚姻以及保護未成年人的利益。筆者認為，上述作用對于我國夫妻來說也至關重要，我國可以適當借鑒。五、我國離婚冷靜期制度適用的對策（一）合理化使用的范圍離婚的原因各不相同，離婚當事人的婚姻狀況也各不相同，法律需根據(jù)實際情況明確離婚冷靜期的適用范圍，把握好適用的“度”。第一，對于因感情不和而提出離婚的夫妻，30日的冷靜期是十分有必要的。當夫妻雙方因家庭瑣事導致感情破裂時便會沖動離婚，這也是近幾年最主要的離婚原因。而離婚冷靜期制度能給夫妻雙方一個冷靜思考的空間，從個人、子女、家庭等各方面考慮是否應該解除婚姻關系。總之，公權力適度介人離婚糾紛，有助于達到減少沖動離婚的效果，維護家庭幸福和社會穩(wěn)定。第二，對于因存在家暴、虐待情形而提出離婚的夫妻，30日的冷靜期是否適用應待商榷。當有家庭暴力的實際情形發(fā)生或嚴重威脅夫妻仿‘或共同生活的其他家庭成員時，應當免除適用離婚冷靜期。此時，如果不加區(qū)別地一律適用離婚冷靜期，不僅不會促成婚姻家庭的穩(wěn)定和諧，反而會延長施暴方對受害方的暴力行為，惡化受害方的處境，甚至造成難以挽回的嚴重后果。對于存在家庭暴力的離婚登記情形，經(jīng)過確認確為實情后，婚姻登記機關可立即同意并為當事人辦理離婚手續(xù)，此情形不受冷靜期的約束。（二）靈活設置離婚冷靜期的期限以不同的婚姻狀況設置冷靜期的時間，能夠有效減少沖動離婚，實現(xiàn)離婚冷靜期的設置目的。第一，區(qū)分婚姻實際狀況。首先，夫妻雙方確已感情破裂，再無挽回的可能性，以及山方當事：人下落不明或有嚴重精神、身體疾病的，冷靜期時間的設置不宜過長，可將上限設置為30日。在這種“死亡婚姻”中，當事人已經(jīng)不存在繼續(xù)維系婚姻關系的理由，因此應當盡快結束當事人婚姻關系。其次，若雙方因家庭瑣事爭吵或性格原因一時沖動而提起離婚的，則應適當延長冷靜期時間，可規(guī)定為30-60日，給予雙方當事人充分的時間冷靜思考，自我反省，尋找解決矛盾的辦法，從而減少沖動離婚。第二，區(qū)分婚姻存續(xù)時間長短?；橐龃胬m(xù)期間為7年以下的夫妻離婚率較高，他們大部分因結婚時間較短，感情基礎較弱，雙方很難相互理解，容易發(fā)生沖動離婚的情形，冷靜期的作用便顯得尤為重要，充裕的時間更有助于夫妻雙方冷靜思考，有助于雙方相互包容和理解，冷靜期設置為3060日更為合理；婚姻存續(xù)時間7年以上的夫妻，與婚姻存續(xù)期間較短的夫妻相對比，他們的感情基礎則更深厚，極少產(chǎn)生沖動離婚的情形，往往是經(jīng)過了深思熟慮才選擇結束婚姻關系，冷靜期的時間設置要酌情減少，以30日為限。第三，區(qū)分有無未成年子女。對于夫妻雙方確已感情破裂的婚姻關系，未成年子女的權益應當?shù)玫街攸c關注。未成年子女的發(fā)展依賴于良好的家庭關系，法律對未成年子女的權益不可適用“刀切”的立法模式，否則會嚴重威脅未成年子女的身心健康以及社會秩序。對于有未成年子女的家庭，離婚冷靜期應當設置為30-60日，給予當事：人充分的時間思考；對于無未成年子女的家庭，離婚冷靜期可以限制在30日以內(nèi)。（三）在訴訟離婚中也適用離婚冷靜期制度筆者認為，訴訟離婚中也應當適用離婚冷靜期制度。首先，若訴訟中也建立離婚冷靜期制度，法官可以邀請相關的家事調解人員在冷靜期內(nèi)代替法官履行調解職能。在我國，法官工作較忙，由法官主持的調解效果并不穩(wěn)定。如果在處理家事案件前實行家事調解程序，讓專業(yè)的家事調解人員履行調解職能，不僅可以讓調解效果更好，還可以節(jié)省大量司法資源。訴訟離婚中的冷靜期制度可以為調解活動的開展提供一定的時間，避免法官因開展調解活動中止訴訟程序。f2〕調解人員可以促進夫妻恢復感情，幫助夫妻在財產(chǎn)分割以及子女撫養(yǎng)方面達成合意，并充分了解夫妻感情的真實狀況以便向法院提供相關建議。其次，在訴訟離婚中建立離婚冷靜期制度有利于打破“二次判離”的潛規(guī)則。若訴訟離婚中不適用離婚冷靜期制度，那么法官將很難在經(jīng)過一次庭審就判斷夫妻感情是否破裂。有可能出現(xiàn)法官第一次就對感情仍有挽回可能的夫妻判決離婚，而在第二次才會判決本以出于“死亡型”的婚姻當事人離婚，即使這樣的判決從司法審判的角度并無明顯錯誤，但這一做法在實質上也給了當事人六個月的冷靜期，讓處于“死亡型”的婚姻當事人承受了更長時間的痛苦。若在訴訟離婚中建立離婚冷靜期制度，那么感情尚未完全破裂的夫妻或基于沖動而離婚的夫妻完全可能在相關人員的調解下在冷靜期內(nèi)以非訴的方式和好，不再需要法院的判決。對于未和好的夫妻，法官也可以參考上文提到的溫嶺市人民法院的做法，在調解人員的幫助下更好的判斷夫妻的感情狀況，以便敢于在當事人第一次起訴離婚時便判決準予離婚。再次，在訴訟離婚中建立離婚冷靜期制度可以避免當事人利用虛假訴訟規(guī)避離婚冷靜期(前文已說明)，這種情況理應被禁止。最后，即使沒有相關人員參與調解，訴訟離婚中的離婚冷靜期制度依然可以發(fā)揮出與登記離婚中的離婚冷靜期制度相同的效果，訴訟離婚中因沖動而離婚或感情尚未完全破裂的婚姻當事人依然可以通過冷靜期重歸于好，婚姻當事人依然可以有更多的時間對財產(chǎn)問題及子女問題做出更妥善的安排，法官也可以通過觀察當事人在冷靜期內(nèi)的表現(xiàn)更容易的認定夫妻的感情狀態(tài)，從而做出更加準確的判決。所以說，無論是否有相關人員幫助參與調解，在訴訟離婚中設立離婚冷靜期制度利大于弊，既有利于恢復夫妻感情，又有利于優(yōu)化司法資源配置，還能防止虛假訴訟情況的發(fā)生。只有登記離婚冷靜期與訴訟離婚冷靜期共同發(fā)揮效用，才能達成婚姻社會穩(wěn)定、健康發(fā)展的目的。（四）科學限制離婚冷靜期制度的次數(shù)若不立法限制離婚冷靜期的次數(shù)，可能會出現(xiàn)一方惡意使用撤回權的情形，這既不符合離婚冷靜期制度得立法初衷，也會導致婚姻登記資源的浪費。離婚冷靜期設置的深層次目的是對夫妻破裂情感的修復與挽救，而不是對不幸婚姻的遷延。若夫妻雙方在經(jīng)歷一到兩次離婚冷靜期后決定再次申請離婚，這種行為往往說明夫妻間已經(jīng)經(jīng)過了謹慎考慮，感情確已無法挽回，此時婚姻登記機關繼續(xù)對夫妻適用離婚冷靜期制度的行為并不能實質改變夫妻間的感情狀態(tài)，反而會加劇雙方的痛苦。所以，筆者建立通過立法規(guī)定離婚冷靜期制度的實施次數(shù)，一般進行兩次適用足矣，若夫妻雙方第三次提交離婚申請，婚姻登記機關應該直接允許該夫妻離婚。結論本文主要研究了“離婚冷靜期”制度的適用與完善，首先了解了在《中華人民共和國民法典》婚姻家庭篇中關于離婚冷靜期制度的相關立法，其次用一張折線統(tǒng)計圖清晰的表達了我國離婚率在持續(xù)生長的婚姻家庭現(xiàn)狀。接著根據(jù)對案例和其看文獻的分析，提出離婚冷靜期制度存在的現(xiàn)實問題。最后針對離婚冷靜期制度存在的現(xiàn)實問題，給出具體可操作性的建議。研究結論如下：離婚的原因大多是感情不和、性格不和及家庭暴力等，離婚冷靜期制度存在的問題有：離婚冷靜期是否是限制了離婚自由、離婚冷靜期中的代理、現(xiàn)代社會中的家暴、惡意利用利用離婚冷靜期等問題，其中也給出了具體可操作性的建議包括設立心理輔導機構、根據(jù)現(xiàn)實情況適當縮短或終止離婚冷靜期、用設立結婚冷靜期的方式降低離婚率。離婚率的持續(xù)飆升的問題極為嚴重，離婚冷靜期制度只能為沖動型離婚的雙方當事人提供復合的機會，如果雙方鐵定離婚，離婚冷靜期也是阻擋不了他們離婚的腳步的。該項制度在法律中規(guī)定的也比較簡要，也沒有出臺相關司法