對賭協(xié)議的法律效力與投資實踐2024-05-15二稿

對賭協(xié)議的法律效力與投資實踐2024-05-15二稿?摘要：本文深入探討了對賭協(xié)議的法律效力與投資實踐相關問題。首先闡述了對賭協(xié)議的概念及在投資領域的重要性，接著分析其法律效力的判定依據及影響因素，通過具體案例剖析在投資實踐中對賭協(xié)議的運用及面臨的問題，最后提出了完善對賭協(xié)議法律效力及優(yōu)化投資實踐的建議，旨在為投資者、企業(yè)及相關法律從業(yè)者提供全面且有價值的參考，以促進對賭協(xié)議在合法、規(guī)范的軌道上更好地服務于投資活動。

一、引言在當今資本市場中，對賭協(xié)議作為一種重要的投融資工具，被廣泛應用。它為投資者和融資方提供了一種靈活的風險分擔和激勵機制，有助于平衡雙方利益，推動投資交易的達成。然而，對賭協(xié)議的法律效力在實踐中存在諸多爭議和不確定性，其在投資實踐中的具體操作也面臨著各種挑戰(zhàn)。深入研究對賭協(xié)議的法律效力與投資實踐，對于保障各方合法權益、促進資本市場健康發(fā)展具有重要意義。

二、對賭協(xié)議概述

（一）對賭協(xié)議的概念對賭協(xié)議（ValuationAdjustmentMechanism，VAM），又稱估值調整協(xié)議，是指在投融資活動中，投資方與融資方對于未來不確定的情況進行約定，如果約定的條件出現，融資方需按照約定對投資方進行補償；如果約定的條件未出現，則投資方需向融資方進行補償。這種協(xié)議的核心在于通過設定對未來業(yè)績或其他指標的對賭條款，來調整投資的估值和雙方的利益分配。

（二）對賭協(xié)議在投資領域的重要性1.風險分擔功能對賭協(xié)議使得投資方能夠在一定程度上降低因信息不對稱和未來不確定性帶來的投資風險。例如，當投資方對目標企業(yè)未來的盈利能力存在疑慮時，可以通過對賭協(xié)議要求目標企業(yè)在業(yè)績未達預期時給予補償，從而保障自身投資收益。2.激勵作用對于融資方而言，對賭協(xié)議可以成為一種激勵機制。為了避免觸發(fā)對賭補償條款，企業(yè)管理層會更加努力地提升企業(yè)業(yè)績，促使企業(yè)朝著更好的方向發(fā)展。這種激勵作用有助于提高企業(yè)的運營效率和競爭力。3.促進交易達成在投資談判中，對賭協(xié)議為雙方提供了一種協(xié)商的框架，幫助雙方在估值、投資金額等關鍵問題上達成共識。投資方可以基于對賭條款來調整投資價格，融資方也能夠在接受投資的同時，通過對賭協(xié)議保留一定的靈活性，從而推動投資交易的順利進行。

三、對賭協(xié)議法律效力的判定依據

（一）合同法相關規(guī)定1.合同成立與生效要件對賭協(xié)議作為一種合同，首先應當滿足合同法規(guī)定的合同成立和生效要件。協(xié)議雙方必須具有相應的民事行為能力，意思表示真實，內容不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益。只要對賭協(xié)議符合這些條件，就具備了基本的法律效力。2.意思自治原則意思自治是合同法的重要原則之一。在對賭協(xié)議中，雙方當事人可以根據自身的意愿和協(xié)商結果，自由約定對賭的條件、補償方式等具體條款。只要這些約定不違反法律的禁止性規(guī)定，法院通常會尊重當事人的意思表示，認可協(xié)議的有效性。

（二）公司法相關規(guī)定1.公司資本維持原則對賭協(xié)議在履行過程中可能涉及到公司股權結構的調整、資金的增減等問題，這需要符合公司法關于公司資本維持原則的要求。例如，在業(yè)績對賭中，如果融資方因未達到業(yè)績目標而需向投資方進行股權補償時，不能導致公司注冊資本的不當減少，損害公司債權人的利益。2.股東權利與義務對賭協(xié)議中的條款可能會影響股東的權利和義務。如股權回購條款，涉及到股東退出公司的方式和條件，應當符合公司法關于股東權益保護和公司治理的相關規(guī)定。股東在行使權利時不能損害其他股東和公司的合法權益。

（三）證券法相關規(guī)定如果對賭協(xié)議涉及到上市公司或公眾公司，還需要遵循證券法的相關規(guī)定。例如，信息披露要求，對賭協(xié)議作為可能影響公司股價和投資者決策的重要事項，上市公司應當按照規(guī)定及時、準確地進行披露，以保障投資者的知情權。

四、影響對賭協(xié)議法律效力的因素

（一）主體資格問題1.主體資質瑕疵如果對賭協(xié)議的一方或雙方不具備相應的民事行為能力，如融資方為無民事行為能力人或限制民事行為能力人未經法定代理人追認簽訂協(xié)議，可能導致協(xié)議無效。此外，主體的經營范圍、資質等不符合法律法規(guī)要求，也可能影響協(xié)議的效力。2.主體不適格例如，在某些情況下，對賭協(xié)議的簽訂主體可能并非真正的交易對手，存在代持、冒名等情況。這種主體不適格的情形可能導致協(xié)議的法律效力存在爭議，需要根據具體情況進行判斷。

（二）條款內容問題1.違反法律法規(guī)強制性規(guī)定對賭協(xié)議中的條款如果違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定，如禁止性的利率規(guī)定、股權回購限制等，該條款可能被認定無效，但并不必然導致整個協(xié)議無效。法院會根據具體情況判斷該條款是否屬于合同的核心條款，以及是否影響合同目的的實現。2.顯失公平如果對賭協(xié)議中的條款在訂立時存在顯失公平的情形，一方當事人利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。

（三）履行過程中的問題1.履行不能在對賭協(xié)議履行過程中，如果出現不可抗力等不可預見、不可避免的原因導致一方無法履行對賭義務，可能影響協(xié)議的繼續(xù)履行和法律效力。例如，因自然災害、政策調整等原因導致目標企業(yè)業(yè)績大幅下滑，無法達到對賭業(yè)績目標，此時需要根據不可抗力的影響程度以及協(xié)議約定來判斷雙方的責任。2.違約行為一方當事人違反對賭協(xié)議的約定，不履行或不當履行義務，可能引發(fā)一系列法律問題。違約方應當承擔違約責任，如支付違約金、進行補償等。但如果違約行為嚴重影響了合同目的的實現，另一方可能有權解除協(xié)議，并要求違約方承擔損害賠償責任。

五、對賭協(xié)議在投資實踐中的案例剖析

（一）案例一：海富投資與甘肅世恒對賭協(xié)議糾紛案1.案件背景海富投資有限公司與甘肅世恒有色資源再利用有限公司、香港迪亞有限公司、陸波增資擴股協(xié)議糾紛一案中，海富投資作為投資方與甘肅世恒簽訂增資協(xié)議，約定了對賭條款，即如果甘肅世恒2008年凈利潤達不到3000萬元，海富投資有權要求甘肅世恒予以補償。2.法院判決及理由一審法院認為對賭條款損害了公司和公司債權人的利益，違反了公司法的強制性規(guī)定，認定該對賭條款無效。二審法院維持原判。最高人民法院再審時認為，該對賭條款的約定使得海富投資的投資可以取得相對固定的收益，該收益脫離了甘肅世恒的經營業(yè)績，損害了公司利益和公司債權人利益，違反了公司法的強制性規(guī)定，最終判定對賭條款無效。3.案例啟示該案例表明，對賭協(xié)議的法律效力判定需要綜合考慮公司法等相關法律法規(guī)的規(guī)定，特別是要關注對賭條款是否會損害公司和債權人的利益。在設計對賭協(xié)議時，應當確保條款合法合規(guī)，避免因違反強制性規(guī)定而導致協(xié)議無效。

（二）案例二：華工科技與正源光子對賭協(xié)議案1.案件背景華工科技產業(yè)股份有限公司與武漢正源光子技術有限公司簽訂對賭協(xié)議，約定如果正源光子在20122014年期間未能實現業(yè)績目標，需向華工科技支付現金補償。2.法院判決及理由法院認為該對賭協(xié)議是雙方真實意思表示，內容不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。正源光子未達到業(yè)績目標，應當按照協(xié)議約定向華工科技支付補償款。3.案例啟示此案例說明，只要對賭協(xié)議符合合同的生效要件，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，法院通常會認可其法律效力。這為投資實踐中規(guī)范簽訂對賭協(xié)議提供了正面示范，鼓勵雙方在合法的框架內通過對賭協(xié)議來保障自身權益。

六、對賭協(xié)議在投資實踐中面臨的問題

（一）估值不準確風險1.影響因素對賭協(xié)議的估值是基于對目標企業(yè)未來業(yè)績的預測，如果預測不準確，可能導致對賭條款的不合理設置。影響估值的因素眾多，包括市場環(huán)境變化、行業(yè)競爭加劇、企業(yè)自身經營管理不善等。2.后果估值不準確可能使得對賭目標過高或過低，過高的對賭目標可能導致融資方難以完成，引發(fā)違約風險；過低的對賭目標則可能使投資方利益受損。同時，不準確的估值也可能影響雙方在投資談判中的地位和利益分配。

（二）業(yè)績真實性爭議1.問題表現在對賭協(xié)議的履行過程中，融資方為了避免觸發(fā)對賭補償條款，可能存在操縱業(yè)績的行為，如虛構收入、隱瞞成本等。這就導致業(yè)績真實性存在爭議，雙方容易就業(yè)績是否達標產生糾紛。2.解決難度業(yè)績真實性的認定往往較為復雜，需要專業(yè)的審計、評估等機構進行深入調查。一旦發(fā)生爭議，解決過程可能耗時費力，增加了投資風險和交易成本。

（三）股權回購風險1.回購主體與資金來源問題當觸發(fā)股權回購條款時，可能面臨回購主體資格和資金來源的問題。例如，有限責任公司的股東可能因自身資金實力不足無法履行回購義務，或者回購主體是否具備合法的回購資格存在爭議。2.對公司股權結構的影響股權回購可能導致公司股權結構發(fā)生變化，影響公司的穩(wěn)定經營和治理。新的股權結構可能引發(fā)股東之間的利益沖突，對公司的發(fā)展戰(zhàn)略和決策產生不利影響。

七、完善對賭協(xié)議法律效力及優(yōu)化投資實踐的建議

（一）完善法律法規(guī)1.明確對賭協(xié)議的法律地位立法機關應盡快明確對賭協(xié)議在我國法律體系中的地位，制定專門的法律法規(guī)或司法解釋來規(guī)范對賭協(xié)議的相關問題，為司法實踐提供統(tǒng)一、明確的裁判依據。2.細化相關規(guī)定進一步細化對賭協(xié)議在合同法、公司法、證券法等領域的適用規(guī)則，明確對賭協(xié)議的成立、生效、履行、變更、解除等具體法律程序，以及各方的權利義務，減少法律適用的不確定性。

（二）規(guī)范協(xié)議條款設計1.確保合法合規(guī)在簽訂對賭協(xié)議前，雙方應當對協(xié)議條款進行嚴格審查，確保其不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。特別是要關注對賭條款對公司資本結構、股東權益、債權人利益等方面的影響，避免因條款違法而導致協(xié)議無效。2.合理設置對賭條件對賭條件應當基于合理的商業(yè)判斷和對目標企業(yè)的客觀評估。可以綜合考慮多種因素，如行業(yè)平均水平、企業(yè)歷史業(yè)績、市場發(fā)展趨勢等，設置科學合理的業(yè)績目標、估值調整機制等，避免對賭條件過于苛刻或寬松，確保對賭協(xié)議具有可操作性和公平性。

（三）加強信息披露與監(jiān)管1.強化信息披露要求對于涉及對賭協(xié)議的企業(yè)，應當加強信息披露監(jiān)管。要求企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議后及時、準確地向投資者、監(jiān)管機構及社會公眾披露協(xié)議的主要內容、對賭條件、履行情況等信息，保障各方的知情權，提高市場透明度。2.加強監(jiān)管力度監(jiān)管機構應加大對對賭協(xié)議在投資實踐中的監(jiān)管力度，對違法違規(guī)行為進行嚴厲打擊。例如，對于融資方操縱業(yè)績、違反協(xié)議約定等行為，要依法追究其法律責任，維護市場秩序。

（四）提高各方風險意識與專業(yè)能力1.增強風險意識投資方、融資方及相關中介機構應當充分認識對賭協(xié)議的風險，在簽訂協(xié)議前進行全面的風險評估。了解對賭協(xié)議可能帶來的法律風險、市場風險、經營風險等，做好風險防范措施。2.提升專業(yè)能力各方應當加強對金融、法律、財務等專業(yè)知識的學習，提高自身的專業(yè)素養(yǎng)。特別是在簽訂和履行對賭協(xié)議過程中，能夠運用專業(yè)知識進行合理決策，避免因專業(yè)能力不足而導致風險。

八、結論對賭協(xié)議在投資實踐中具有