第十二章 法律程序.ppt

1、第十二章 法律程序,第一板塊：預(yù)習問答 第二板塊：精講深化 第三板塊：練習拓展 推薦閱讀：季衛(wèi)東法律程序的意義,程序?qū)τ诜ㄖ蔚闹匾?權(quán)利法案（Bill of Rights）的大多數(shù)規(guī)定都是程序性條款. 這一事實決不是無意義的.正是程序決定了法治與恣意的人治之間的基本區(qū)別. -【美】威廉姆.道格拉斯,正義女神（Themis）的蒙眼布,正義女神為何蒙上雙眼？,為何正義女神要戴著蒙眼布,所謂“正義的蒙眼布”是一種隱喻。即阻隔法律外因素對法律事實的影響，防治偏私和偏見介入法律判斷。 程序外因素的阻隔。程序具有“結(jié)構(gòu)化”、“一般化”、“形式化”的特征，在程序的“管道”內(nèi)，法律的重點不是決定的內(nèi)容、處理

2、的結(jié)果，而是誰按照什么方式來作出決定的問題。,我們所熟知的程序規(guī)則:米蘭達規(guī)則-你有權(quán)保持沉默,“你有權(quán)保持沉默。否則，你所說的一切都能夠用來在法庭作為控告你的證據(jù)。你有權(quán)在受審時請律師在一旁咨詢。如果你付不起律師費的話，法庭會為你免費提供律師。你是否完全了解你的上述權(quán)利？” 米蘭達警告的由來 熟悉美國警匪片的朋友們，對警察向犯罪嫌疑人說出的第一句話都耳熟能詳這句話就是著名的“米蘭達警告”，也稱“米蘭達告誡”，即犯罪嫌疑人、被告人在被訊問時，有保持沉默權(quán)利、有了解自己訴訟權(quán)利的權(quán)利。,第一板塊：預(yù)習問答,1、教材中法律程序的定義；現(xiàn)實中法律程序有哪些類型？ 2、法律程序影響人的行為是怎樣的？（

3、即對人的行為的調(diào)整方式） 3、正當法律程序有哪些構(gòu)成要件？ 4、正當法律程序有哪些價值？ 5、正當法律程序（due process）的源頭在哪里？它和英國法“自然公正”原則（natural justice）有何關(guān)系？,第二板塊：精講深化,一、章節(jié)知識譜系圖 二、深化點： 1、法律程序概念內(nèi)涵的兩個維度【以民事訴訟程序為例】 2、法律程序?qū)θ说男袨榈恼{(diào)整方式； 3、關(guān)于正當法律程序之程序的中立性； 4、關(guān)于正當法律程序之自由平等且實質(zhì)性的參與； 5、關(guān)于正當法律程序之及時和終結(jié)性； 6、關(guān)于程序的工具性價值和內(nèi)在獨立的價值； 7、關(guān)于法律程序的分類,深化點一：法律程序概念內(nèi)涵的兩個維度【以民事訴

4、訟程序為例】,1、時間維度（時限、時序） 2、空間維度（方式、關(guān)系）,深化點二、法律程序?qū)θ说男袨榈恼{(diào)整方式；,1、分工（關(guān)系角色的分工、對立面的設(shè)置） 2、抑制（對法律決定者恣意的限制） 3、導(dǎo)向（時序上的銜接、行為的標準化與規(guī)范化） 4、緩解（緩解沖突，隔絕外在因素，避免情緒化） 5、感染（儀式化的心理暗示，情緒感染）,深化點三、關(guān)于正當程序之程序的中立性,正當程序來源于古老的“自然公正”原則，包含（1）任何人不能做自己案件的法官；（2）任何一方的訴詞都要被聽取。（3）陳述理由。 任何人不能擔任自己案件的法官，絕對不能像表面的那樣簡單。實際上它包括三個要素，后來發(fā)展出新的概念，叫中立的概念

5、。 一、任何法官與案件、案件的當事人沒有任何利益牽連。 二、審判者無偏見原則，不能對案件當事人產(chǎn)生偏見或者偏袒。偏見或來自于人的社會生活，或來自于宗教信仰，或來自于利害得失，或來自于性別等等各種各樣的因素。 三、不能對案件有預(yù)斷。因經(jīng)驗或新聞媒體的報道或某機構(gòu)的判斷。,深化點四、關(guān)于正當程序之自由平等且實質(zhì)性的參與,1、關(guān)于自由參與。不可作片面理解。在法律程序中，有些程序、有些程序角色應(yīng)保障自由參與，如立法聽證、申訴、作證、選舉、表決等。而有些程序，比如訴訟中的被告（人）。 2、關(guān)于平等參與。其一是程序地位是平等的；其二是程序權(quán)利是平等的；其三是在信息知情權(quán)上是平等的； 3、關(guān)于實質(zhì)性參與。強

6、調(diào)程序參與是有實質(zhì)意義的，而非走過場，即法律結(jié)果是程序的合理結(jié)果。參與人在程序中的申辯、辯護、舉證、說理能實質(zhì)性地影響程序的結(jié)果。,深化點五、關(guān)于及時和終結(jié)性,1、程序的時序性和時限性決定了，程序的終結(jié)應(yīng)伴隨著結(jié)果的產(chǎn)生?！粳F(xiàn)實中有超期羈押、審而不判等現(xiàn)象】 2、從程序中產(chǎn)生的結(jié)果，不能被隨意推翻。對該結(jié)果的修正必須通過啟動另一法律程序來進行。【程序應(yīng)有的作繭自縛的效應(yīng)?，F(xiàn)實中法律的既判力得不到保障】,深化點六、關(guān)于程序的工具性價值和內(nèi)在獨立的價值,1、程序的工具性價值，相對于實體的正義價值而言，即程序作為促進實體目標的實現(xiàn)：保障自由、維護平等、增進效率和福利的工具，有重要的意義。 2、程序內(nèi)

7、在的獨立價值。（1）限制恣意以保障權(quán)利；（2）提升決定的正當化；（3）對尊嚴的尊重。,深化點七:關(guān)于法律程序的分類,1、立法程序。包含規(guī)劃、立項、調(diào)研、論證、起草、審議、表決、簽署、公布、備案審查、修改等程序。 2、司法程序。包括立案程序、偵查程序、勘驗程序、鑒定程序、批捕逮捕程序、審判程序、執(zhí)行程序等。因訴訟性質(zhì)（民事、刑事、行政訴訟）的不同而不同。 3、行政執(zhí)法程序。行政執(zhí)法程序的種類非常多，包括行政處罰、行政許可、行政強制、行政獎勵、行政規(guī)劃等等多種行政執(zhí)法程序。,關(guān)于法律程序的分類（續(xù)）,4、調(diào)解程序。調(diào)解分為人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解等。其中司法調(diào)解屬于司法程序的范圍，這里所講的調(diào)

8、解主要是指人民調(diào)解和行政調(diào)解。 5、仲裁程序。仲裁包括勞動仲裁、人事仲裁、經(jīng)濟仲裁和國際經(jīng)濟仲裁等。 6、法律監(jiān)督程序。法律監(jiān)督主要是針對公權(quán)力機關(guān)行使權(quán)力的監(jiān)督。包括議會機關(guān)的法律監(jiān)督、司法機關(guān)的法律監(jiān)督、行政機關(guān)的法律監(jiān)督等。,第二節(jié) 程序正義,美國學者戈爾丁提出了程序正義的基本標準： 中立-對偏私對立 平等-與差別對立 公開-與秘密對立 科學-與擅斷、愚昧對立 效率-與浪費對立 文明-與野蠻對立,程序正義的局限性,1、嚴格執(zhí)行程序規(guī)則，不一定最終能得到實質(zhì)正義； 2、嚴格執(zhí)行程序規(guī)則，可能與實質(zhì)正義相沖突； 3、程序正義是一種高成本的正義。,補充：羅爾斯論程序正義,羅爾斯用純粹程序正義-

9、不純粹程序正義；完善程序正義、不完善程序正義來進行比較說明。 A完善程序正義 （perfect procedural justice） 1有一個獨立的標準來判斷是否為公平的分配，一個脫離隨后要進行的程序來確定并先于它的標準。 2設(shè)計一個保證達到預(yù)期結(jié)果的程序是可能的。 例子：為確保每個人平等分到一份的切蛋糕的程序設(shè)計讓一個人來切分并得到最后一份，其他的人都在其先拿取。,羅爾斯論程序正義（續(xù)1）,B.不完善程序正義 （Imperfect procedural justice） 1有一種判斷正確結(jié)果的獨立標準。 2卻沒有可以保證達到它的程序。 例子：刑事審判遵循法律程序，但可能出現(xiàn)錯誤判決。,羅爾

10、斯論程序正義（續(xù)2）,C.純粹程序正義（pure procedural justice） 1不存在對正當結(jié)果的獨立標準。 2但存在一種正確的或公平的程序，這種程序若被恰當遵守，其結(jié)果也會是正確的或公平的，無論他們可能會是一些什么樣的結(jié)果。決定正當結(jié)果的程序必須實際地被執(zhí)行，因為在這些情形中沒有任何獨立的、參照它即可知道一個確定的結(jié)果是否正義的標準。 例子：棋牌,羅爾斯論程序正義（續(xù)3）,4、不純粹的程序正義（quasi-pure procedural justice） 不純粹的程序正義是在公正不確定的狀態(tài)下對一種選擇規(guī)則的適用，是指在給定的范圍內(nèi)的各種結(jié)果都具備公正這一情況。不純粹的程序正義的

11、功能是劃分在同等公正的結(jié)果中進行抉擇的范圍。制定實體規(guī)則一個典型的例證。,第三板塊：練習拓展,練習一：赤桑鎮(zhèn)的故事 包青天【包拯】年幼失去父母，由大嫂吳妙貞撫養(yǎng)成人。侄子包勉是哥嫂的獨子，任蕭山縣令時，貪贓枉法，民怨極大。包拯親自審理此案時，內(nèi)心十分痛苦，掙扎在情與法的矛盾中。但最終包拯鐵面無私，秉公審理，判令包勉死刑并將其鍘死。 大嫂吳妙貞趕到赤桑鎮(zhèn)，哭鬧不休，責罵包拯忘恩負義。包拯婉言相勸，曉以大義，吳妙貞感悟，叔嫂和睦如初。 從程序正義的角度談?wù)勗摪?練習二,刑訊逼供現(xiàn)象 刑訊逼供現(xiàn)象屢禁不絕，屢屢制造冤案。 從正當程序的角度談?wù)勑逃嵄乒┑姆钦x性,練習三,寇準夜審潘仁美 從正當程序的角度談?wù)勗摪傅膶徖碛泻尾煌祝?練習四,先判后審現(xiàn)象 在法治社會，司法的獨立、中立不僅要求法官要依法獨立行使司法權(quán)，而且還要求在審判程序過程開始以前，