關(guān)于執(zhí)行《行政強制法》的幾個問題

1、關(guān)于執(zhí)行行政強制法的幾個問題,吳斌律師 2011年12月于佛山水務局,目錄,一、行政強制法實施后容易混淆的幾個問題 二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分 三、行政強制措施的程序及注意要點 四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點 五、對于相關(guān)問題的分析與解答,一、行政強制法實施后容易混淆的幾個問題,1、“沒收”屬于行政處罰，還是行政強制執(zhí)行？ 2、如何區(qū)分“責令改正、限期拆除、責令拆除、強制拆除、強制報廢、強制銷毀”的法律性質(zhì)？屬于“行政強制”還是“行政處罰”？ 3、在目前“強鎮(zhèn)擴權(quán)”的背景下，如何處理“行政強制措施不可委托”以及“部分行政處罰權(quán)委托下放”的關(guān)系？ 4、法律

2、規(guī)定行政機關(guān)具有行政強制執(zhí)行權(quán)的，行政機關(guān)可否申請人民法院強制執(zhí)行？,一、行政強制法實施后容易混淆的幾個問題,5、法律沒有規(guī)定行政機關(guān)具有強制執(zhí)行權(quán)的，是否只能申請人民法院強制執(zhí)行而無其他選擇？ （1）水法防洪法部分條款規(guī)定了水務部門的強制執(zhí)行權(quán)，但對于類似違法行為卻未規(guī)定水務部門的強制執(zhí)行權(quán)（一般指限期拆遷、恢復原狀、清除障礙物等執(zhí)行內(nèi)容），是否只能申請人民法院強制執(zhí)行？ （2）對于違法建筑，強制拆除的法律“通道”是如何建立的？ （3）行政機關(guān)處理查封扣押財物、代履行的法律“通道”是什么？,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,行政強制措施,行政處罰,行政強制執(zhí)行

3、,區(qū)分與連接,注：行政決定,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,行政決定 是行政主體依法針對特定對象所作的具體的、單方面的能直接產(chǎn)生、改變或消滅法律關(guān)系的決定。 包括：命令、批準、拒絕、許可、免除、賦予、剝奪、委托、處罰、強制,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制

4、措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,二、行政強制措施、行政強制執(zhí)行、行政處罰（行政決定）的連接與區(qū)分,程序要求,三、行政強制措施的程序及注意要點,1、實施前須向行政機關(guān)負責人報告并經(jīng)批準；2、由兩名以上行政執(zhí)法人員實施；3、出示執(zhí)法身份證件；4、通知當事人到場；5、當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑；6、聽取當事人的陳述和申辯；7、制作現(xiàn)場筆錄；8、現(xiàn)場筆錄由當事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的

5、，在筆錄中予以注明；9、當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章；10、法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。,程序要求,三、行政強制措施的程序及注意要點,實施限制公民人身自由的行政強制措施，除應當履行上述程序外，還應當遵守下列規(guī)定：1、當場告知或者實施行政強制措施后立即通知當事人家屬實施行政強制措施的行政機關(guān)、地點和期限；2、在緊急情況下當場實施行政強制措施的，在返回行政機關(guān)后，立即向行政機關(guān)負責人報告并補辦批準手續(xù)；3、法律規(guī)定的其他程序。,三、行政強制措施的程序及注意要點,三、行政強制措施的程序及注意要點,三、行政強制措施的程序及注意要點,三、行政強制措施的程序

6、及注意要點,凍結(jié),實施主體,凍結(jié)存款、匯款應當由法律規(guī)定的行政機關(guān)實施，不得委托給其他行政機關(guān)或者組織；其他任何行政機關(guān)或者組織不得凍結(jié)存款、匯款。法律規(guī)定以外的行政機關(guān)或者組織要求凍結(jié)當事人存款、匯款的，金融機構(gòu)應當拒絕。,標的物,凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應當與違法行為涉及的金額相當；已被其他國家機關(guān)依法凍結(jié)的，不得重復凍結(jié)。,三、行政強制措施的程序及注意要點,凍結(jié),凍結(jié) 通知書,行政機關(guān)依照法律規(guī)定決定實施凍結(jié)存款、匯款的，應向金融機構(gòu)交付凍結(jié)通知書。金融機構(gòu)接到行政機關(guān)依法作出的凍結(jié)通知書后，應當立即予以凍結(jié)，不得拖延，不得在凍結(jié)前向當事人泄露信息。 依照法律規(guī)定凍結(jié)存款、匯款的，作出決定的

7、行政機關(guān)應當在三日內(nèi)向當事人交付凍結(jié)決定書。凍結(jié)決定書應當載明下列事項：（一）當事人的姓名或者名稱、地址；（二）凍結(jié)的理由、依據(jù)和期限；（三）凍結(jié)的賬號和數(shù)額；（四）申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；（五）行政機關(guān)的名稱、印章和日期。,三、行政強制措施的程序及注意要點,凍結(jié),期限,自凍結(jié)存款、匯款之日起三十日內(nèi)，行政機關(guān)應當作出處理決定或者作出解除凍結(jié)決定；情況復雜的，經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律另有規(guī)定的除外。延長凍結(jié)的決定應當及時書面告知當事人，并說明理由。,解除決定,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,催告書,強制執(zhí)行決定書,行政機關(guān)作出強制執(zhí)行

8、決定前，應當事先催告當事人履行義務。 當事人收到催告書后有權(quán)進行陳述和申辯。,經(jīng)催告，當事人逾期仍不履行行政決定，且無正當理由的，行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。強制執(zhí)行決定應當以書面形式作出。,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,金錢給付義務的執(zhí)行,加處罰款或滯納金： 行政機關(guān)依法作出金錢給付義務的行政決定，當事人逾期不履行的，行政機關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標準應當告知當事人。加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務的數(shù)額。,具體執(zhí)行程序： - 行政機關(guān)依照本法第四十五條規(guī)定實施加處罰款或者滯納金超過三十日，經(jīng)催告當事人仍不履行的，具有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)可以強

9、制執(zhí)行。- 沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)應當申請人民法院強制執(zhí)行。但是，當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實施行政管理過程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機關(guān)，可以將查封、扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,金錢給付義務的執(zhí)行,劃撥存款、匯款： 應當由法律規(guī)定的行政機關(guān)決定，并書面通知金融機構(gòu)。金融機構(gòu)接到行政機關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應當立即劃撥。法律規(guī)定以外的行政機關(guān)或者組織要求劃撥當事人存款、匯款的，金融機構(gòu)應當拒絕。依法拍賣財物：由行政機關(guān)委托拍賣機構(gòu)依照中華人民共和國拍賣法的規(guī)定辦理。,所得的款項： 應當上繳國庫

10、或者劃入財政專戶。任何行政機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,代履行,具體規(guī)定：（一）代履行前送達決定書；（二）代履行三日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行；（三）代履行時，作出決定的行政機關(guān)應當派員到場監(jiān)督；（四）代履行完畢，行政機關(guān)到場監(jiān)督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規(guī)定的除外。代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。,特殊情況：需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關(guān)可以決定立

11、即實施代履行；當事人不在場的，行政機關(guān)應當在事后立即通知當事人，并依法作出處理。,催告及管轄法院 行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行前，應當催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的，行政機關(guān)可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行；執(zhí)行對象是不動產(chǎn)的，向不動產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。,申請人民法院強制執(zhí)行,提供材料 行政機關(guān)向人民法院申請強制執(zhí)行，應當提供下列材料： （一）強制執(zhí)行申請書；（二）行政決定書及作出決定的事實、理由和依據(jù)；（三）當事人的意見及行政機關(guān)催告情況；（四）申請強制執(zhí)行標的情況；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他材料。強制執(zhí)行申請書應當由行政機關(guān)負責人

12、簽名，加蓋行政機關(guān)的印章，并注明日期。,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,費用承擔及其它 - 行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行，不繳納申請費。強制執(zhí)行的費用由被執(zhí)行人承擔。- 人民法院以劃撥、拍賣方式強制執(zhí)行的，可以在劃撥、拍賣后將強制執(zhí)行的費用扣除。- 依法拍賣財物，由人民法院委托拍賣機構(gòu)依照中華人民共和國拍賣法的規(guī)定辦理。- 劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項應當上繳國庫或者劃入財政專戶，不得以任何形式截留、私分或者變相私分。,申請人民法院強制執(zhí)行,立即執(zhí)行 因情況緊急，為保障公共安全，行政機關(guān)可以申請人民法院立即執(zhí)行。經(jīng)人民法院院長批準，人民法院應當自作出執(zhí)行裁定之日起五日內(nèi)執(zhí)行。

13、,四、行政強制執(zhí)行的程序及注意要點,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,1、“沒收”屬于行政處罰，還是行政強制執(zhí)行？ （1）行政處罰法 （設(shè)定）第八條行政處罰的種類： （三）沒收違法所得、沒收非法財物； （執(zhí)行）第五十一條當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關(guān)可以采取下列措施： （一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款 （二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款； （三）申請人民法院強制執(zhí)行。,第五十三條除依法應當予以銷毀的物品外，依法沒收的非法財物必須按照國家規(guī)定公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理。 罰款、沒收違法所得或者沒收非法財物拍

14、賣的款項，必須全部上繳國庫，任何行政機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分；財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,（2）行政強制法 第二十七條 行政機關(guān)采取查封、扣押措施后，應當及時查清事實，在本法第二十五條規(guī)定的期限內(nèi)作出處理決定。對違法事實清楚，依法應當沒收的非法財物予以沒收；法律、行政法規(guī)規(guī)定應當銷毀的，依法銷毀；應當解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,2、責令停止、限期拆除、責令拆除、強制拆除、強制報廢、強制銷毀如何區(qū)分性質(zhì)？ 案例1：當

15、事人馮卓南未經(jīng)水行政主管部門批準，于2010年11月16日上午9時左右在樵桑聯(lián)圍西堤九江江濱段（樁號20+400）堤身進行挖土施工作業(yè)。九江水利所執(zhí)法人員巡查發(fā)現(xiàn)后，立即要求挖掘機司機手停止施工作業(yè)。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,同日上午11時，區(qū)水政監(jiān)察大隊會同九江水利管理所水政執(zhí)法人員到現(xiàn)場進行了調(diào)查取證，在執(zhí)法過程中，各執(zhí)法人員向當事人出示了證件，并請現(xiàn)場挖掘機機主馮卓南及司機手馮會曉等人到九江水利管理所水政辦公室進行調(diào)查談話，制作了調(diào)查筆錄并現(xiàn)場送達了責令停止違法行為通知書（南水停字【2010】第019號），責令當事人立即停止違法行為，接受處理。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,行政強

16、制法第四十四條 對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的，應當由行政機關(guān)予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關(guān)可以依法強制拆除。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,3、在目前“強鎮(zhèn)擴權(quán)”的背景下，如何處理“行政強制措施不可委托”以及“部分行政處罰權(quán)可以委托”的關(guān)系？ （1）法律規(guī)定可以委托的行政權(quán)限 行政處罰權(quán)、行政許可權(quán) 不可委托的行政權(quán)限： 行政強制措施、行政強制執(zhí)行（代履行可以委托沒有利害關(guān)系的第三人）,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,（2）強鎮(zhèn)擴權(quán)的實質(zhì)內(nèi)容 1）直接放權(quán)。區(qū)、縣（市）政府及有關(guān)部門依法直接將部分權(quán)力（除行政許

17、可、行政處罰外）交由中心鎮(zhèn)行使。 2）委托執(zhí)法?？h級行政執(zhí)法機關(guān)和鎮(zhèn)政府簽訂委托執(zhí)法協(xié)議書，明確委托執(zhí)法范圍（具體委托執(zhí)法事項各個鎮(zhèn)可以不同）并向社會公告。鎮(zhèn)政府應嚴格按照法定執(zhí)法程序，使用委托行政執(zhí)法機關(guān)的法律文書，從事受委托執(zhí)法事項的執(zhí)法活動。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,（2）強鎮(zhèn)擴權(quán)的實質(zhì)內(nèi)容 3）聯(lián)合執(zhí)法。通過健全執(zhí)法信息共享、執(zhí)法聯(lián)席會議、聯(lián)合執(zhí)法隊伍、案件首接負責等制度，建立起分工明確、責任到位、優(yōu)勢互補的聯(lián)合執(zhí)法體系，形成城鄉(xiāng)一體、上下結(jié)合的執(zhí)法格局。 4）由派駐機構(gòu)辦理。通過工商、稅務、公安、國土資源、環(huán)保等縣級政府部門在中心鎮(zhèn)已設(shè)置的或增設(shè)派出機構(gòu)，并與縣級部門聯(lián)網(wǎng)貫通，

18、實現(xiàn)管理下移，現(xiàn)場辦理，分片管理。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,（3）結(jié)合規(guī)則，可以委托或者不可以委托的權(quán)限劃分,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,4、法律規(guī)定行政機關(guān)具有行政強制執(zhí)行權(quán)的，行政機關(guān)可否申請人民法院強制執(zhí)行？ （1）法律規(guī)定 中華人民共和國行政訴訟法第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！?最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第87條規(guī)定：“法律、法規(guī)沒有賦予行政機關(guān)強制執(zhí)行的，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院應當依法受理，法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機關(guān)

19、依法強制執(zhí)行也可以申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理?！?五、對于相關(guān)問題的分析與解答,（2）解讀 1）行政強制執(zhí)行權(quán)必須由法律設(shè)定，法律以外的文件（包括規(guī)章）不得設(shè)立行政強制執(zhí)行權(quán)； 2）法律、法規(guī)賦予行政機關(guān)強制執(zhí)行權(quán)的，由行政機關(guān)實施強制執(zhí)行；法律、法規(guī)對行政強制權(quán)未做規(guī)定或把行政強制執(zhí)行權(quán)賦予人民法院的，由人民法院實施強制執(zhí)行； 3）法律、法規(guī)把行政強制執(zhí)行權(quán)既賦予行政機關(guān)，也賦予人民法院的，行政機關(guān)便可自行強制執(zhí)行或申請人民法院強制執(zhí)行；但行政機關(guān)一啟動行政程序?qū)嵤娭茍?zhí)行的，便不得再申請人民法院強制執(zhí)行。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,5、法律沒有規(guī)定行政機關(guān)具有強制執(zhí)行

20、權(quán)的，是否只能申請人民法院強制執(zhí)行而無其他選擇？ （1） 水法、防洪法部分條款規(guī)定了水務部門的強制執(zhí)行權(quán)，但對于類似違法行為卻未規(guī)定水務部門的強制執(zhí)行權(quán)（一般指限期拆遷、恢復原狀、清除障礙物等執(zhí)行內(nèi)容），是否只能申請人民法院強制執(zhí)行？ （2）對于違法建筑，強制拆除的法律“通道”是如何建立的？ （3）行政機關(guān)處理查封扣押財物、代履行的法律“通道”是什么？,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,案例2：佛山市南海區(qū)西樵海駿織造涂層廠于2010年9月5日在佛山市南海區(qū)官山涌西樵鎮(zhèn)聯(lián)新1隊段對開河道外灘地上興建建筑物（建成一個混凝土平臺），建筑物占地面積約7平方米，興建的建筑物是用作放置一臺抽水水泵的平臺。2

21、010年9月10日西樵水利管理所執(zhí)法人員巡查發(fā)現(xiàn)后，即向當事人佛山市南海區(qū)西樵海駿織造涂層廠發(fā)出了南水監(jiān)告字2010第017號違法行為告知書，要求該廠自行拆除，恢復原貌。該廠管理人員李遠爽現(xiàn)場已簽收違法行為告知書，但一直保持原貌，沒有拆除。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,區(qū)水政監(jiān)察大隊于10月9日通知該廠負責人到西樵水利管理所接受調(diào)查，并向其發(fā)出了南水停字2010第017號責令停止違法行為通知書。根據(jù)廣東省河道堤防管理條例第六條的規(guī)定：“任何單位和個人需要在河道、灘地、堤防或護堤地上作業(yè)，事前必須報經(jīng)當?shù)睾拥赖谭乐鞴懿块T同意，并服從指揮”，當事人佛山市南海區(qū)西樵海駿織造涂層廠在沒有取得水行政主管部門同意的情況下，擅自在河道管理范圍內(nèi)（官山涌西樵鎮(zhèn)聯(lián)新1隊段對開河道）外灘地上興建建筑物，該廠管理人員李遠爽在筆錄中承認建筑物是其廠所建，事實清楚，證據(jù)充分，屬于違法行為，建議對該案依法進行處理。,五、對于相關(guān)問題的分析與解答,案例3：當事人麥廣太系南海區(qū)西樵鎮(zhèn)河崗村河溪村小組村民，為了個人經(jīng)營以及居住的需要，未經(jīng)水行政主管部門的批準，擅自在樵桑聯(lián)圍西樵段樁號0+900護堤地距離內(nèi)坡腳約4