國際商法緒論

國際商法 緒論 第 1章 緒論 1. 1國際商法的概念、淵源和主要內(nèi)容 1 2國際商法幻的歷史發(fā)展 1 3西方國家兩大主要法系的商法結(jié)構(gòu) 和特點 本章小結(jié) 復(fù)習(xí)思考題 第 1章 緒論 源和主要內(nèi)容 1 1 1國際商法的概念 國際商法 (指調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 國際商法的調(diào)整對象是國際商事關(guān)系，這種關(guān)系是各國商事組織在跨國經(jīng)營中所形成的商事關(guān)系。 商事關(guān)系是指人們在實施商事行為的過程中產(chǎn)生的各種社會關(guān)系。 “商事 ” 并不僅僅限于商業(yè)活動 。 “ 國際 ” 的含義是指 “ 跨越國境 ” 的意思 。 現(xiàn)代國際商法的調(diào)整范圍是非常廣泛的 ， 已經(jīng)從傳統(tǒng)國際商法的范圍：商事組織 、 合同 、 代理 、 買賣 、海商 、 保險 、 票據(jù)等領(lǐng)域 ， 拓展到技術(shù)貿(mào)易 、 服務(wù)貿(mào)易 、 投資 、 金融 、 產(chǎn)品責(zé)任等眾多的國際經(jīng)濟領(lǐng)域 。 1 1 2國際商法的淵源 國際商法的淵源是指國際商法產(chǎn)生的依據(jù)及其具體的表現(xiàn)形式 。 國際商法有四個主要淵源： 1 國際條約 國際條約或公約是指國家間共同制定的商事規(guī)范 ，雙邊性質(zhì)的稱條約 ， 多邊性質(zhì)的則稱公約 。 2 國際商事慣例 國際商事慣例是指在長期的國際貿(mào)易活動中形成的 ，由某些國際組織或某些商業(yè)團體整理編纂成文的 ，為廣大國際商事當(dāng)事人所普遍接受的貿(mào)易規(guī)則 。 3國內(nèi)立法 國內(nèi)立法作為國際商法的淵源，是指各國制定的關(guān)于調(diào)整涉外商事交易關(guān)系的法律、法令、條例、規(guī)定等規(guī)范性文件。 4判例 在英美普通法之中，判例是國家法律的重要淵源。判例雖不是大陸法系國家的正式淵源，但是，大陸法系國家在司法實踐中也往往參考上級法院的有關(guān)判例，使得判例在很多場合下實際上成了“準(zhǔn)法律”。 1 2國際商法的歷史發(fā)展 國際商法主要經(jīng)歷了三個發(fā)展階段： (1) 商人習(xí)慣法階段。 商人習(xí)慣法的特征是： 它具有跨國性和統(tǒng)一性，普遍適用于各國從事商業(yè)交易的商人； 它的解釋和運用不是由一般法院的專職法官來掌執(zhí)，而是由商人自己組織的法院來掌執(zhí)，其性質(zhì)類似于現(xiàn)代的國際仲裁或調(diào)解； 其程序較簡易、迅速，不拘泥于形式； 它強調(diào)按公平合理的原則來處理案件。 (2) 國內(nèi)法階段。 商法失去了它原有的國際性。 (3) 現(xiàn)代國際商法階段。 1 3西方國家兩大主要法系的商法結(jié)構(gòu)和特點 淵源和特點 大陸法系又稱羅馬法系 、 民法法系 、 羅馬 德意志法系 ， 是以羅馬法為基礎(chǔ) ， 以法國民法典和德國民法典為典型的法國 、 德國法律以及模仿前述法例制定的其他國家法律的統(tǒng)稱 。 大陸法的結(jié)構(gòu)和特點 大陸法各國把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法又細分為憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際公法等調(diào)整國家和國家以及國家和個人之間關(guān)系的法律；而私法可以分為民法和商法等調(diào)整平等民事主體之間關(guān)系的法律。 大陸法的特點是強調(diào)成文法的作用 。 它在結(jié)構(gòu)上強調(diào)系統(tǒng)化 、 條理化 、 法典化和邏輯性 。 另外 ， 大陸法各國都主張編纂法典 。 法典是大陸法的主要淵源 。 2 大陸法的淵源 大陸法強調(diào)成文法的作用 ， 所以法律是大陸法的主要淵源 。 但是 ， 習(xí)慣 、 判例和學(xué)理也在大陸法中起著重要的作用 。 （ 1） 法律 法律是大陸法的主要淵源 。 一般來講 ， 法律分為三個層次： 1)憲法處于法律的最高地位 ， 具有最高的權(quán)威性 。 2)法律是指立法機關(guān) 國會制定的法律 。 例如大陸法國家的法典：民法典 、 刑法典 、 商法典等 。 3)條例是指行政機關(guān)制定的成文法 。 它在大陸法系的淵源中也起著很重要的作用 。 （ 2） 習(xí)慣 （ 3） 判例 大陸法國家原則上不承認(rèn)判例與法律具有同等的效力 。 （ 4） 學(xué)理 在大陸法系國家 ， 一般認(rèn)為學(xué)理不是法的淵源 3. 大陸法系國家的法院組織體系 大陸法各國的法院組織體系基本相同 ， 設(shè)有普通法院和專門法院；普通法院又大體分為三級三審制和四級三審制 。 淵源和特點 英美法系又稱英國法系 、 海洋法系 、 普通法系 ， 是英國中世紀(jì)以來的法律以及受其影響或者仿此模式制定的美國及其他國家法律的總稱 。 1 3 2 1英國法的結(jié)構(gòu) 、 特點及其淵源 1 英國法的結(jié)構(gòu)和特點 英國法分為普通法與衡平法 ， 這種二元性結(jié)構(gòu)是英國法的一個主要特點 。 普通法與衡平法的區(qū)別： (1)救濟方法不同 (2)訴訟程序不同 (3)法院的組織系統(tǒng)不同 (4)法律術(shù)語不同 英國法的另一個特點是重程序。 2普通法的淵源 （ 1）判例法 （ 2）成文法 （ 3） 習(xí)慣 3 英國的法院組織體系 英國的法院體系有高級法院和低級法院兩類 。 高級法院包括上議院 (樞密院司法委員會 )、 上訴法院和高等法院三種；低級法院包括王冠法院 、 郡法院和治安官法庭三種 。 1 3 2 2美國法的結(jié)構(gòu) 、 特點和淵源 美國法 （ 1） 美國法的結(jié)構(gòu)和特點 也以判例法為主 ， 以成文法為判例法的補充和修正 ，也有普通法與衡平法之分 ， 實行陪審制度等等 。 美國將法律分為聯(lián)邦法與州法兩個部分 （ 2） 美國法的淵源 1） 判例法 2） 成文法 。 成文法是美國法的重要淵源 。 包括聯(lián)邦成文法和州成文法 。 （ 3） 美國的法院組織體系 設(shè)有聯(lián)邦法院和州法院兩個體系 。 聯(lián)邦法院又分為地區(qū)法院 、 上訴法院和最高法院三級；州法院也分為初審法院和上訴審法院兩級 ， 上訴審法院包括州上訴法院和最高法院 。 聯(lián)邦法院僅在美國憲法或國會法律明定范圍內(nèi)才有管轄權(quán) ， 其他案件均由州法院管轄 。 1 3 3兩大法系的發(fā)展趨勢 進入 20世紀(jì)以后，兩大法系發(fā)生了一定的變化，主要表現(xiàn)為以下三個方面： 1大陸法系中判例的作用日益增強 2英美法系成文法的數(shù)量迅速增多 3兩大法系取長補短，逐漸融合 本章小結(jié) 本章主要介紹了國際商法的概念 、 淵源 、 主要內(nèi)容；大陸法的結(jié)構(gòu) 、 淵源及其特點；英美法結(jié)構(gòu) 、 淵源及其特點；國際商法的歷史發(fā)展及兩大法系的發(fā)展趨勢 。 復(fù)習(xí)思考題 1什么是國際商法 ?