公司法律制度研究復習資料

1、公司法律制度研究復習資料 匯總第一章 公司和公司法概述第一節(jié) 公司概述（一）公司的概念與特征1. 公司的概念：公司是依照公司法設立的，由股東投資形成的企業(yè)法人。2. 公司的特性： （1）公司必須是依法設立的企業(yè)法人（2）公司以盈利為目的（3）公司是獨立的法人（4）公司是由股東投資成立的（二）公司的沿革和發(fā)展 公司萌芽于中世紀。最早出現(xiàn)的公司形式是無限公司，繼之而起的是兩合公司。無限公司來源于 中世紀時意大利及地中海沿岸的商業(yè)城市中出現(xiàn)的家族經(jīng)營團體；隱名合伙和兩合公司則來源于 這一時期地中海沿岸城市出現(xiàn)的以海運為主的康孟達組織。直到 20 世紀以來，公司制度，主要 是股份有限公司制度才進入了黃

2、金時代年。（三）公司的分類（1）、按公司股東對公司債務承擔責任方式的不同，分為：無限公司、兩合公司、股份有限 公司、股份兩合公司、有限責任公司；（2）、按公司的信用基礎不同，分為：人合公司、資合公司、人資兼合公司；（3）、按公司的國籍不同，分為：本國公司、外國公司、多國公司（跨國公司）；（4）、按公司間的控制和依附關系不同，分為：母公司、子公司；（5）、本公司與分公司；（ 6）、一人公司。第二節(jié) 公司法概述（一）公司法的概念與特征1. 公司法的概念：公司法是規(guī)定公司的設立，組織， 活動和解散及股東權利， 義務關系的法律規(guī)定 的總成。2. 公司法的特征： （1）公司法是確定公司法律地位和資格的組

3、織法（2）公司法是規(guī)范公司經(jīng)營活動的行為法（3）公司法是以強制性規(guī)范為主的法律（4）公司法是串通的商法，屬于司法范疇，但也包含了許多法律規(guī)范（5）公司法主要采取成文形式（6）公司法具有國際性（二）公司法的立法例及與其他相關法律的關系1. 公司法的立法例 公司法的立法例有三種模式：其一是編入民法，其二是編入商法，其三是制定單行法。2. 公司法與民法的關系 通說認為，民法為公司法的一般法，是公司法的基礎。民法中的一些基本制度均適用于公司法； 公司的有些行為本質上屬于民事行為，應當適用有關民事行為的規(guī)定。公司法為民法的特別法， 只是在一些只噸上堅持不同與明暗的原則的精神。3. 公司法與證券法的關系

4、公司法與證券法也有著緊密的關系。 公司是最主要的證券發(fā)行主體。 證券發(fā)行作為公司籌集資本 的方式，即使公司法調(diào)整的范圍，也是證券法調(diào)整的對象，二者在這里出現(xiàn)了交叉重復。（三）公司法的作用1）公司法是簡歷現(xiàn)代企業(yè)制度的需要2）公司法是規(guī)范公司的組織和行為的需要3）公司法是保護公司，股東和債權人的合法權益的需要第二章 公司的民事能力制度第一節(jié) 公司的民事能力概述（一）公司的民事能力的概念： 公司的民事能力是指個公司作為民事法律關系的主體在進行民事活動是 作應具有的法律上的地位或資格，他包括三種能力：公司的民事權利能力，公司的民事行為能力 和公司的民事責任能力（二）公司的本質 關于公司本質的學說大體

5、上可分為三派：1. 法人否人說 該說認為，社會生活中除個人及財產(chǎn)以外，別無所謂法人的存在。其中有包括三種學說；目的財 產(chǎn)說；受益人主體說；管理人主體說。依法人否人說，法人并非實際存在的法律關系主體，也既 無所謂民事能力的存在。2. 法人擬制說 該說認為法律關系的主體即得享有權利承擔義務的主體應以自然人為限， 法人之所以能成為法律 上的權利義務關系之主體乃是法律驚醒擬制的結果， 即法律將法人擬制自然人， 并賦予其民事能 力。3. 法人實在說 該說成人法人為獨立崔在的法律上的實體，其中又可具體分為兩種觀點：其一是有機體說；其二 是組織體說。我國民法通則對法人的本質采用法人實在說中的組織體說。（三）

6、對法人本質學說的評析 關于法人本質的三種學說中，法人否認說因不合實際生活的發(fā)展而被淘汰。法人擬制說所強調(diào)的 是法人的法律技術的層面。法人實在說中的有機體說將法人作為有團體意思的社會有機體，與自 然人為有個人意思之有機體相同，立論上有些牽強，而組織題說則從社會存在的組織體立論并依 其社會價值來判斷有無將其規(guī)定為民事權利義務之必要，更具有說服力第二節(jié) 公司的民事權利能力（一）公司的民事權利能力的概念1 民事權利能力的概念 是指據(jù)以充當民事主體，享有民事權利和承擔民事義務的法律地位或資格，又稱法人格或人格2. 公司民事權利能力的始期和終期 公司法人的民事權利能力是與公司的日期， 終于公司終止。 公司

7、營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立 的日期， 也即公司享有民事權利能力的開始日期。 公司終止公告中發(fā)布的公司終止日期為公司民 事權利能力的終止日期。（二）對公司民事權利能力的限制的內(nèi)容 公司于自然人不同， 其權力能力受到各種限制：1. 自然性質的限制2. 法律上的限制1）對公司轉投資的限制2）對公司舉債之限制3) 對公司貸放資金的限制4) 對公司提供擔保的限制3. 公司目的的國經(jīng)營范圍上的限制 公司目的(經(jīng)營范圍)限制的性質1) 民事權利能力限制說2) 民事行為能力限制說3 ) 代表權限制說4) 內(nèi)部責人說(三) 公司法人格否認法理1. 公司法人格否人的概念 公司法人格否認，又稱“刺破公司面紗”或“

8、揭開公司面紗” ，是指為阻止公司獨立人格的 濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益， 就具體法律關系中的特定事實， 否認公司與其 背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任， 責令公司的股東對公司債權人或公共利益直 接負責， 以現(xiàn)實公平， 正義目標只要求而設置的一種法律措施， 其實質是對公司股東有限責 任的排除或者說是股東有限責任的例外。2. 公司法人格否認法理的產(chǎn)生機制 公司法人格否認法理在適用上是以公司具備獨立的法人格為邏輯前提的。 公司獨立人格和獨 立責任的產(chǎn)生需要具備兩個要素：1) 公司意志要獨立于股東意志2) 公司采展要獨立與股東財產(chǎn)3. 公司法人格法理的適用情形 根據(jù)國外相關的立法和

9、判斷，公司法人格否認法理主要適用于以下幾種情形：1) 公司資本顯著不足2) 利用公司回避合同義務3) 利用公司規(guī)避法律義務4) 公司法人格形骸化 公司法人形骸化的具體表現(xiàn)有：1) 公司與股東，母子公司或姐妹公司只見的財產(chǎn)混同2) 公司與股東之間特別是公司集團內(nèi)部各公司之間業(yè)務混同3) 公司組織機構上的混同4. 公司法人格否認法理適用的條件及其適用的例外1) 公司法人格否認法理適用的條件1 公司股東存在濫用法人權力的行為。2 公司法人格濫用行為主要損害了公司債權人的利益，二者存在著因果關系。3 股東濫用公司法人格時存在主觀上的故意， 但現(xiàn)在個國立法有傾向取消主觀故意標 準，而代之以客觀標準的趨勢

10、。2) 公司法人格否認存在的例外情形1. 股東出于維護自己的利益而主張公司法人格否認的情形2. 為避免對方當事人先行違約給自己造成損失而規(guī)避合同義務的行為3. 股東利用公司法人格合理避稅的行為第三節(jié) 公司的民事行為能力(一) 公司的民事行為能力的概念1. 民事行為能力的概念 民事行為能力是指民事主體據(jù)以獨立菜價民事法律關系， 以自己的行為取得民事權利或承擔民事 義務的法律資格。2. 公司的民事行為能力概念1）公司的民事行為能力概念 公司的民事行為能力是指公司作為民事主體據(jù)以獨立參加民事法律關系， 以自己的行為取得 民事權利或承擔民事義務的法律資格。2）公司意思的特點 公司法人有民事行為能力是以

11、其團體意思為基礎的， 這種團體意思是公司投資者或股東共同 意思的體現(xiàn)，它具有以下三個特點，公司的意思是由公司的集團形成的；公司意思的形成必 須按照法定程序進行；公司的意思是有公司的法定代表人對外表達的。（二） 公司的法定代表人1. 公司的法定代表人的概念 公司是一社會組織體， 其自身不能為法律行為， 必須經(jīng)由自然人為之， 這種代公司為法律行為的 自然人即公司的法定代表。2. 公司法定代表人的法律地位1）關于公司法定代表人的法律地位存在兩種不同學說：代表說 代理說2）我國民法對公司法定代表人法律地位所持的立場 我國的民法基于法人實在說中的組織體說的立場，對公司法定代表人的地位當然采用代表 說，法

12、律中也明文規(guī)定了法定代表人的制度。3. 公司法定代表人及其他公司成員的越權行為（1）公司法定代表人的越權行為 我國合同法第 50 跳規(guī)定實際上確立了“表見代表”制度，對公司的法定代表人同樣使 用，其構成要件如下： 1）公司法定代表人實施了超越其權限范圍的民事行為。 2）與公司法定代表人進行民事行為的對方當事人不知道該法定代表人的 行為超越其權限范圍， 并且這種不知道出于善意， 即非出于故意或重大過 失而不知（2）它公司成員的越權行為 對公司法定代表人以外的其他有權代表公司對外進行業(yè)股活動的公司成員，若其超越權限 進行業(yè)務活動，而相對人有合理理由相信其對此業(yè)務活動有代表權或代理權的，也構成“表見

13、 代表”或“表見代理” ，應類推適用合同法第 50 跳的規(guī)定，承認該代表行為或代理行為對 善意相對人的有效性并有公司承擔該行為的法律后果，公司可以依公司章程及其內(nèi)部規(guī)章對越 權的公司成員進行追償。第四節(jié) 公司的民事責任能力（一） 公司的民事責任能力概述1. 民事責任能力概念民事責任能力， 是指民事主體據(jù)以獨立承擔民事責任的法律地位或法律資格， 包括侵權行為能力 和債務不履行能力2. 民事責任能力與民事行為能力的關系目的不同； 效力不同； 性質不同； 判斷標準不同；3. 關于公司民事責任能力學說1） 民法上關于公司民事責任能力之學說 民法上關于法人有無責任能力，因對法人本質所持的見解不同而有不同

14、的學說；其一，否定說； 其二，肯定說。2） 我國民法對公司民事責任能力之規(guī)定 民法通則明確承認了企業(yè)法人具有民事責任能力。二）公司的債務不履行責任 我國民法上公司承擔違約責任的構成要件如下：1） 公司須承擔了合同義務2） 公司有違約行為3）公司對其違約行為是否需要有主觀過錯，存在學說上的爭議三）公司的侵權責任公司正旦侵權責任的要件如下：1） 須有加害他人的侵權行為2） 行為人是公司的法定代表人或其他工作人員3）公司法定代表人或其他工作人員的侵權行為是在執(zhí)行職務過程中發(fā)生的 具備以上三項要件，公司即應當對受害人單獨承擔侵權責任。公司在承擔責任后，可以向有過錯 的法定代表人及其他工作人員追償。第三

15、章 公司的設立，變更和終止第一節(jié) 公司的設立（一） 公司設立概述1. 公司設立的概念 公司的設立是指在公司成立以前取得公司法人資格為目的的而進行的一系列活動。2. 公司設立行為的性質關于公司設立中民事行為的性質，有三種不同的學說：1）契約行為說2）單獨行為說3）共同行為說3. 公司設立的立法主義（四種不同的立法主義）1）自由主義2）特許主義 3）核準主義 4）準則主義4. 公司設立的方式公司設立的方式 兩種： 發(fā)起設立， 募集設立。5. 公司設立無效1） 公司設立無效的情形（兩種情況）一是活的公司營業(yè)執(zhí)照或者證書前，發(fā)起人停止公司這里活動二是在形式上， 發(fā)起人已經(jīng)完成了公司設立的全部活動， 但

16、由于公司設立欠缺形式要件或者 實質要件而使得公司設立無效。2） 公司設立的無效提出公司設立無效問題只能在公司設立登記后才能發(fā)生 （兩種情況）1. 在公司色理登記后營業(yè)開始前任何人都可以提出公司設立無效主張2. 公司設立登記完成并開始營業(yè)后，只能有特定人在法定期間通過訴訟程序提出3）公司設立無效的后果公司設立無效一經(jīng)法院的判決確定，公司即進入清算程序。清算完結后，公司即歸于消滅。公司設立無效判決的效力也及于第三人，但無溯及效力，不影響判決確定前公司，股東和第三人之間產(chǎn)生的權利義務關系。若在公司設立無效的訴訟中，法院判決原告敗訴的話，如原 告有惡意或重大過失的，應對公司負連帶損害賠償責任。我國公司

17、法沒有規(guī)定公司設立無效制度。二） 公司設立中涉及的重要制度1. 公司的住所和名稱 公司以其主要辦事機構所在地為住所。 公司法律規(guī)定有限責任公司， 必須在公司名稱中表明有限 責任公司字樣；股份有限公司，必須在公司名稱中表明股份有效公司字樣。2. 公司的章程 （1）公司章程的概念 公司章程是指股東或者發(fā)起人訂立的關于公司的組織，內(nèi)外關系和經(jīng)營范圍等重要事項規(guī) 則，制度的書面文件（2）公司章程的特征1） 公司章程是公司活動的基本依據(jù)。2） 公司章程是設立公司的備條件。3）在形式上，公司章程必須采取書面形式；在內(nèi)容上，除了法律規(guī)定必須記載的事項外，當 事人可以就其他相關事項作出特別約定或安排。（3）公司章程記載內(nèi)容 理論上，公司章程的內(nèi)容可分為絕對必要記載事項，相對比要記載事項和任意記載事項。（4）關于公司章程的幾個理論問題 公司章程具有三種法律效力： 合同效力 創(chuàng)設效力 對抗效力 公司章程的生效時間：公司章程應當自公司依法有登記成立之日起生效。3. 公司的財產(chǎn)狹義上： 公司財產(chǎn)是指公司所擁有的有形財產(chǎn)的總合。 中義上的公司財產(chǎn)是指公司擁有的有形財 產(chǎn)和無形財產(chǎn)的總合。廣義上：公司財產(chǎn)不僅包括上述的有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)，還包括公司享有的債券，債務。 公司財產(chǎn)的法律屬性：1） 公司財產(chǎn)具有集合性2） 公司財產(chǎn)具有獨