xx智慧能源電力上網收費收益權資產支持專項計劃之補充法律意見書

1、某某證券（上海）資產管理有限公司XX申請設立智慧能源電力上網收費收益權資產支持專項計劃之補充法律意見書2017年6月XX律師（北京）事務所關于某某證券（上海）資產管理有限公司申請設立XX智慧能源電力上網收費收益權資產支持專項計劃之補充法律意見書xx京證字2017第0236號致：某某證券（上海）資產管理有限公司XX智慧能源（蘇州）有限公司根據(jù)中華人民共和國民法通則、中華人民共和國證券法、中華人民共和國合 同法、中國證券監(jiān)督管理委員會（下稱“證監(jiān)會”）頒布的證券公司客戶資產管理 業(yè)務管理辦法、證券公司企業(yè)資產證券化業(yè)務試點指引（試行）、證券公司及基金 管理公司子公司資產證券化業(yè)務管理規(guī)定、證券公司

2、及基金管理公司子公司資產證券 化業(yè)務盡職調查工作指引、證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務信息披露 指引等現(xiàn)行法律、法規(guī)和證監(jiān)會的有關規(guī)定，XX律師（北京）事務所（下稱“本所”） 接受XX智慧能源（蘇州）有限公司（下稱“ XX智慧能源”）的委托，就某某證券（上 海）資產管理有限公司（下稱“計劃管理人”）申請設立XX智慧能源電力上網收費收 益權資產支持專項計劃（下稱“專項計劃”）事宜，已出具了編號為“ XX京證字2017第0163號”的XX律師（北京）事務所關于某某證券（上海）資產管理有限公司申請 設立xx智慧能源電力上網收費收益權資產支持專項計劃之法律意見書（下稱“法律意見書”）。根據(jù)深

3、圳證券交易所固定收益部于 2017年6月1日出具的編號為“固收部反饋函 （資）2017第34號”的關于對“ xx智慧能源電力上網收費收益權資產支持專項計 劃”掛牌條件確認申請材料的反饋意見函 （下稱“反饋意見”）的要求，本所現(xiàn) 就計劃管理人申請設立專項計劃有關事宜出具本補充法律意見書。除非另有說明，本補充法律意見書中所用簡稱與法律意見書的釋義一致。法律意見書中所列原始權益人、計劃管理人各項聲明、承諾與保證以及本所的各項聲明， 適用于本補充法律意見書。本補充法律意見書僅供計劃管理人申請設立專項計劃之目的使用，不得用作任何其他目的。本所同意將本補充法律意見書作為計劃管理人申請設立專項計劃所必備的法

4、定 文件，隨其他申請材料一起上報，并依法對所出具的法律意見承擔責任。反饋意見2:關于購電合同及并網調度協(xié)議，請管理人和律師就以下 事項核查并發(fā)表意見：（1）核查原始權益人與付款方的合同是否有限制債權轉讓和進 行債務通知的相關約定，如存在相關約定，請管理人說明落實情況，采取相應的風險 緩釋措施，提供相關證明文件；（2）核查是否存在，如果用電量不滿足需求，付款人 是否可以拒絕支付已完成部分的款項，核查合同是否存在類似抗辯條款，說明如何緩 釋相關風險；（3）提供相關的合同文件。答復如下：一、購售電合同及并網調度協(xié)議中有關限制債權轉讓和進行債務通知的約定根據(jù)原始權益人分別簽訂的購售電合同及并網調度協(xié)議

5、并經本所律師適當 核查，該等協(xié)議中有關限制債權轉讓和進行債務通知的具體約定如下：（一）購售電合同原始權益人分別與江蘇省電力公司簽訂的購售電合同均約定：“本合同未經雙 方同意，簽訂合同的任何一方不得將其在本合同項下的權益轉讓給第三方”；“任何一方轉讓其在本合同中的權利和義務， 應征得合同另一方的同意。轉讓方必須保證受讓方 繼續(xù)履行本合同，并不得強加給合同另一方任何更多的法律義務或本合同以外的義 務?！保ǘ┎⒕W調度協(xié)議如東熱電與江蘇省電力公司南通供電公司簽訂的南通電網并網調度協(xié)議、東臺熱電與江蘇省電力公司鹽城供電公司簽訂的江蘇東臺蘇中環(huán)保熱電并網調度協(xié)議、連云港生物質與江蘇省電力公司連云港供電公

6、司簽訂的 連云港電網并網調度協(xié)議及 連云港鑫能與江蘇省電力公司連云港供電公司簽訂的 并網調度協(xié)議均約定：“雙方 明確表示，未經對方書面同意，均無權向第三方轉讓本協(xié)議項下的所有或部分的權利或 義務?！彪m然上述協(xié)議約定了原始權益人轉讓其在該等協(xié)議項下的權利或義務，應征得合同對方同意。但是，根據(jù)中華人民共和國電力法第十三條、中華人民共和國物權法 第三十九條的規(guī)定中華人民共和國電力法第十三條：“電力投資者對其投資形成的電力，享有法定權益”；中華人民共和國物權法第三十九條：“所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使 用、收益和處分的權利?！币约百Y產買賣協(xié)議、標準條款的約定基礎資產為自【】至【】期

7、間，原始權益人因從事發(fā)電業(yè)務而根據(jù)相關法律法規(guī)和購售電合同等合同約定（包括目前已簽署及未來合同期滿將要續(xù)簽的合同），對寶應協(xié)鑫、如東熱電、東臺熱電、連云港生物質以及連云港鑫能享有的全部電力上網收費收益權。，本所律師認為，首先， 原始權益人對其生產的電力享有法定權益， 該權益屬于一種物權，且原始權益人基于對 電力的所有權而享有收益的權能。其次，購售電合同及并網調度協(xié)議僅為原始 權益人實現(xiàn)電力上網收費收益權的方式和途徑，通過向合同對方收取電力上網電費從而 實現(xiàn)收益權。因此，專項計劃中原始權益人轉讓的基礎資產系特定期間內的電力上網收 費收益權而非合同債權，并不涉及購售電合同及并網調度協(xié)議項下債權或債

8、務 的轉讓，我國現(xiàn)行法律法規(guī)亦未強制要求原始權益人就轉讓基礎資產事宜事先取得相關 債權人同意或通知相關債務人，故，原始權益人轉讓基礎資產無需征得上述協(xié)議項下的 合同對方的同意或事先取得相關債權人同意或通知相關債務人。二、購售電合同及并網調度協(xié)議中有關抗辯條款的約定根據(jù)原始權益人分別簽訂的購售電合同及并網調度協(xié)議并經本所律師適當 核查，該等協(xié)議中不存在如果用電量不滿足需求， 付款人可以拒絕支付已完成部分的款 項及其他類似抗辯條款。原始權益人分別與江蘇省電力公司簽訂的購售電合同均約定在合同有效期內，江蘇省電力公司應按月向原始權益人預結付電費， 次月26日或之前支付100%上月預結 付電費。支付日為

9、節(jié)假日時，支付日順延；江蘇省電力公司延期支付時，每天按遲交款 項的千分之三向乙方支付違約金。綜上，本所律師認為，該等協(xié)議中不存在如果用電量不滿足需求， 付款人可以拒絕 支付已完成部分的款項及其他類似抗辯條款，且江蘇省電力公司應按照上述約定向原始 權益人結付電費，否則其應承擔相應的違約責任。反饋意見4： xx智慧能源目前尚有未還本到期的短融、中期票據(jù)和貸款，請律 師在法律意見書中論證是否需就擔任專項計劃差額支付承諾人征得債權人同意，請律 師發(fā)表明確意見。答復如下：根據(jù)xx智慧能源提供的資料并經本所律師適當核查，截至本補充法律意見書出具日，xx智慧能源目前尚有未還本到期的2016年度第一期中期票據(jù)

10、、2016年度第二期中期票據(jù)、公開發(fā)行的2016年公司債券（第一期）及總金額合計約為23.24億元的貸款合同。一、融資工具及貸款合同中的相關約定（一）中期票據(jù)根據(jù)XX智慧能源2016年度第一期中期票據(jù)、2016年度第二期中期票據(jù)的募集說 明書并經本所律師適當核查，xx智慧能源在該等中期票據(jù)存續(xù)期間涉及可能對其資產、 負債、權益和經營成果產生重要影響的重大合同的，應及時向市場披露，但無需就擔任 專項計劃差額支付承諾人征得債權人同意。（二）公司債券根據(jù)XX智慧能源公開發(fā)行的2016年公司債券（第一期）的募集說明書并經本所律 師適當核查，XX智慧能源在上述公司債存續(xù)期內發(fā)生可能影響其償債能力的重大事

11、項 時，應及時向市場披露，但無需就擔任專項計劃差額支付承諾人征得債權人同意。（三）貸款合同根據(jù)XX智慧能源目前正在履行的相關銀行貸款合同并經本所律師適當核查， XX智 慧能源發(fā)生可能對其償債能力或貸款人權益造成不利影響的行動時， 需事先征得貸款人 書面同意和/或通知貸款人或就貸款人債權的實現(xiàn)作出令其滿意的安排。二、xx智慧能源的償債能力及履約情況根據(jù)XX智慧能源截至2017年3月31日的資產負債表（未經審計），XX智慧能源 的凈資產合計約為41.30億元，足以覆蓋總金額合計約為23.24億元的銀行貸款。此外， 根據(jù)XX智慧能源的說明，截至本補充法律意見書出具日，XX智慧能源按照上述貸款合同的約

12、定全面履行其在該等合同項下的義務，相關債權人未向其主張過任何違約責任。綜上，本所律師認為，截至本補充法律意見書出具日，xx智慧能源具備償債能力且能夠按照上述貸款合同的約定全面履行其在該等合同項下的義務，其擔任專項計劃差額支付承諾人不會對其償債能力或相關債權人的權益造成不利影響。因此， xx智慧能 源擔任專項計劃差額支付承諾人應及時向市場披露，但無需事先征得貸款人書面同意和 /或通知貸款人或就貸款人債權的實現(xiàn)作出令其滿意的安排。反饋意見9:根據(jù)項目文件，2014年、2015年和2016年，各原始權益人的現(xiàn) 金流出主要是和母公司 xx智慧能源的現(xiàn)金池調撥，凈流出規(guī)模由 xx智慧能源每年對 公司的資

13、金規(guī)劃導致。（1）請律師針對調撥流程的合法合規(guī)性、決策程序的正當性發(fā) 表明確的法律意見；（2）請管理人詳細披露相關現(xiàn)金池調撥情況、調撥原則和資金規(guī) 劃，說明存續(xù)期間該安排對于原始權益人持續(xù)經營的影響，并進行充分的披露和風險 揭示。答復如下：根據(jù)XX智慧能源現(xiàn)行有效的資金管理標準及其說明，為滿足XX智慧能源和其 下屬公司及機構（含原始權益人，下稱“下屬公司”）之間的資金融通需要，下屬公司 每日定時將其資金以委托貸款的方式劃入以 XX智慧能源的名義設立的現(xiàn)金池賬戶，并 在對外付款時以歸還委托貸款的方式由銀行系統(tǒng)自動將相應資金從現(xiàn)金池賬戶中劃撥 至該下屬公司賬戶。如下屬公司擬向 XX智慧能源和其他下

14、屬公司進行資金拆借的，由 該下屬公司向XX智慧能源提出申請，并由XX智慧能源審批后，將相應資金以委托貸款 的方式從現(xiàn)金池賬戶中劃撥至該下屬公司賬戶。XX智慧能源和下屬公司在事先約定的期間內結算委托貸款利息，并通過銀行進行利息劃撥。根據(jù)XX智慧能源現(xiàn)行有效的公司章程及資金管理標準并經本所律師適當 核查，資金管理標準的內容及上述資金調撥流程、決策程序未違反我國現(xiàn)行法律法 規(guī)及公司章程的規(guī)定，應屬合法有效。反饋意見13:原始權益人二如東熱電以全部凈資產 2億元為母公司xx智慧能 源進行擔保債務，母公司xx智慧能源同時為原始權益人二如東熱電做本次發(fā)行的差額 支付方，請管理人及律師分析這類循環(huán)擔保的信用

15、風險，并在計劃說明書中進行相應 的風險揭示，并設置相應的風險緩釋措施。答復如下：根據(jù)XX智慧能源與渣打銀行（香港）有限公司簽訂的借款合同及如東熱電、 寶應XX等與渣打銀行（香港）有限公司簽訂的保證合同，如東熱電、寶應XX分別 為xx智慧能源向渣打銀行（香港）有限公司總額度為 50,000,000美元的非承諾性循環(huán) 貸款安排提供保證限額為480萬美元、180萬美元的連帶共同保證。根據(jù) xx智慧能源 的說明，截至本補充法律意見書出具日，XX智慧能源尚未清償?shù)脑蜚y行（香港）有 限公司借款為5,000萬美元。根據(jù)XX智慧能源與中國銀行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行簽訂的借款合同 及如東熱電與中國銀行股

16、份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行簽訂的最高額保證合同，如東熱電為xx智慧能源向中國銀行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行最高額為2.5億元的貸款提供連帶責任保證。根據(jù) XX智慧能源的說明，截至本補充法律意見書出具日，XX智慧能源尚未清償?shù)闹袊y行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行借款為6億元。根據(jù)標準條款及差額支付承諾函，XX智慧能源擔任專項計劃的差額支付承 諾人，對專項計劃資金不足以支付專項計劃費用、 優(yōu)先級資產支持證券的各期預期收益 和當期應償付/剩余未清償本金余額的差額部分承擔支付義務?；谏鲜銮樾危绻鸛X智慧能源經營情況出現(xiàn)惡化導致其債務償還出現(xiàn)困難，則如東熱電及寶應XX需履行擔保義務，可能會影響現(xiàn)金流的歸集，對專項計劃的償付產 生不利影響。對此，計劃管理人