第三講合同的內(nèi)容和形式.doc

1、第三講合同的內(nèi)容和形式一、合同條款二、合同的形式一、合同條款（一）合同的一般條款第 12條規(guī)定 :合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款(1) 當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;(2) 標(biāo)的 ;(3) 數(shù)量與質(zhì)量 ;(4) 價(jià)款或者報(bào)酬 ;(5) 履行期限 .地點(diǎn)和方式 ;(6) 違約責(zé)任 ;(7) 解決爭(zhēng)議的辦法 .注意 :并非每個(gè)合同都必須包括 ,合同性質(zhì)的不同 ,其所應(yīng)具備的條款也不一樣 ,必須考慮當(dāng)事人在合同中的約定 .（二）合同條款與合同成立的關(guān)系必備條款與非必備條款合同法解釋?zhuān)ǘ┑?1條規(guī)定： 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)

2、定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。問(wèn)題：1. 一般條款是否等于必備條款？2. 確認(rèn)必備條款的標(biāo)準(zhǔn)是什么？3. 欠缺必備條款的后果是什么 ？(三 )合同條款漏洞的填補(bǔ)合同漏洞，是當(dāng)事人在合同中對(duì)于合同條款沒(méi)有約定或者約定不明確的現(xiàn)象填補(bǔ)合同條款漏洞的規(guī)則：應(yīng)全面履行合同義務(wù)達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議按有關(guān)條款或者交易習(xí)慣根據(jù)合同法 62條規(guī)定進(jìn)行確定根據(jù)合同法第125條規(guī)定進(jìn)行確定注 : 合同條款漏洞的存在一般不應(yīng)影響合同成立.（四）免責(zé)條款1、免責(zé)條款的概念是雙方當(dāng)事人在合同中事先約定的，意在限制和免除其未來(lái)責(zé)任的條款2、免責(zé)條款的特點(diǎn)(1) 免責(zé)條款是一種合同條款 ,它是合同的組成部分

3、.(2) 免責(zé)條款是事先約定的 .(3) 免責(zé)條款旨在免除或限制當(dāng)事人未來(lái)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任.3、免責(zé)條款的生效要件（合同法條）不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定不得免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任不得免除因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任格式化的免責(zé)條款，不得不合理的免除條款制作人的責(zé)任，加重對(duì)方的責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利案例吳某與張某于 1999年 10月 2日舉行結(jié)婚典禮。同日吳某將拍攝婚禮活動(dòng)的一卷膠卷交給某彩色擴(kuò)印公司沖印，并預(yù)交沖印費(fèi) 24元，彩色擴(kuò)印公司開(kāi)出一張印單交給吳某，印單上事先印好了 如遇意外損壞或遺失，本賠償同類(lèi)同號(hào)膠卷一卷或相當(dāng)價(jià)值的現(xiàn)金 的字樣。后彩色擴(kuò)印公司將該膠卷遺失。

4、吳某要求賠償精神損失，彩色擴(kuò)印公司引用免費(fèi)條款，只同意賠償一個(gè)膠卷的錢(qián)。下列哪一種觀點(diǎn)是正確的？A 、彩色擴(kuò)印公司只負(fù)退還擴(kuò)印費(fèi)和賠償同類(lèi)同號(hào)膠卷或相當(dāng)價(jià)值現(xiàn)金的責(zé)任B、應(yīng)按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定，認(rèn)定印單上的責(zé)任條款無(wú)效C、應(yīng)按照合同法的規(guī)定確認(rèn)印單上的責(zé)任條款顯失公平，予以撤銷(xiāo)D、彩色擴(kuò)印公司違約，且遺失的是有珍貴紀(jì)念意義的照片，應(yīng)賠償吳某精神損失。答案： B（五 ）格式條款1、格式條款的概念是指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的、并由不特定的相對(duì)人所接受的，在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。、特征：（一）格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的（二）格式條款是一方與不特定的相對(duì)人訂立的

5、（三）格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)（四）相對(duì)人在訂立中居于附從地位3.格式條款在實(shí)踐中的表現(xiàn)形式（ 1）由單個(gè)企業(yè)自行擬定的格式條款，并被記載于合同書(shū)中（ 2）由有關(guān)行政主管部門(mén)或者行業(yè)協(xié)會(huì)制定，被有關(guān)企業(yè)直接采用而記載于合同書(shū)中（ 3）以公告、告示的方式明示，如以使用須知、通知、說(shuō)明、告示等形式將格式條款張貼于一定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所（ 4）將格式條款印刷于一定的票據(jù)、文件之上。合同法對(duì)格式條款的限制規(guī)定（）采用格式條款訂立合同，提供格式條款一方遵循公平原則確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)（）條款提供方應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)注意和按照對(duì)方的要求進(jìn)行說(shuō)明的義務(wù)（）規(guī)制格式條款的效力格式條款必須符合法律的規(guī)定，否則該條

6、款無(wú)效。5.格式條款的無(wú)效有四種情形：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（二）免責(zé)條款免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任（三）格式條款免除了條款制作人的責(zé)任，或加重了相對(duì)人的責(zé)任（四）格式條款排除了對(duì)方的主要權(quán)利相關(guān)法條：第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。格式條款是當(dāng)事人為了

7、重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。最高院合同法司法解釋二第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。格式條款的特別說(shuō)明義務(wù)：合同法第39條明確規(guī)定，條款提供方必須盡特別說(shuō)明義

8、務(wù)。這種說(shuō)明義務(wù)必須以“合理的方式 ”進(jìn)行。合同法解釋?zhuān)ǘ┑?條規(guī)定，提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式 ”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。、格式條款的解釋原則格式條款的解釋是根據(jù)一定的事實(shí)，遵循有關(guān)的原則，對(duì)格式條款的含義作說(shuō)明。一般來(lái)說(shuō)，如果格式條款的各項(xiàng)條款明確、具體、清楚，而當(dāng)事人對(duì)條款的理解不完全一致，因此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，就涉及到合同的解釋。格式條款的解釋主要應(yīng)遵循下列三項(xiàng)特殊的原則：按

9、通常理解予以解釋對(duì)條款制作人做不利的解釋格式條款和非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)采用非格式條款相關(guān)法條第四十一條 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的， 應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。例 1.在一份保險(xiǎn)合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的 意外傷害 條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應(yīng)當(dāng)如何解釋條款的含義？A 、按照通常含義進(jìn)行解釋B、按照公平原則進(jìn)行解釋C、按照法理進(jìn)行解釋D、按照對(duì)保險(xiǎn)公司不

10、利的原則進(jìn)行解釋答案： D（不利解釋原則）例 2某公司在其格式勞動(dòng)合同中規(guī)定： 因公司的機(jī)器設(shè)備給職工造成的人身傷害，由公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 該公司職工王某為完成生產(chǎn)定額，在下班后使用一臺(tái)機(jī)器時(shí)被軋斷了 2根手指。王某因受傷而造成的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)？A. 應(yīng)當(dāng)由王某自己承擔(dān)，該公司不承擔(dān)賠償責(zé)任B. 主要由王某自己承擔(dān)，該公司亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任C. 應(yīng)當(dāng)由該公司承擔(dān)賠償責(zé)任D. 主要由該公司承擔(dān)賠償責(zé)任，王某自己亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)部分損失答案： C ( 不利解釋原則)二、合同的形式1.合同形式的含義合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致，達(dá)成協(xié)議的外部表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體2. 合同法第 10條分析

11、合同法第條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式口頭形式和其他形式法律尊重當(dāng)事人對(duì)合同形式的自由選擇權(quán)利，采用了以不要式為合同形式的基本原則3.合同形式與合同成立關(guān)系當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同如何認(rèn)定合同成立與否？合同法解釋?zhuān)ǘ┑?2條規(guī)定，當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的 “其他形式 ”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。從合同法第36、 37條規(guī)定看，當(dāng)事人可以實(shí)際履行合同的行為的方式訂立合同。問(wèn)題 :司法實(shí)踐中如何確認(rèn)訂立合同的形式?根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式 .當(dāng)事人約定采用