PPP項目實操手冊一本通”

1、ppp項目實操手冊一本通”PPP項目實操手冊一本通”型典本質(zhì)上是政府及社會資本合作，為提供公共產(chǎn)品或服務而建立的全過程 合作關系，以授予特許經(jīng)營權(quán)等為基礎，以利益共享和風險分擔為特征，通過引 入市場競爭和激勵約束機制，發(fā)揮雙方優(yōu)勢，提供公共產(chǎn)品或服務的質(zhì)量和供給 效率。即建立政府及企業(yè)利益分享、風險共擔、全程合作的模式，形成政 府監(jiān)管、企業(yè)運營、社會評價的良性互動格局。PPP模式的核心是在公共服務 領域引入市場機制，因此,它不僅僅是單純的融資方式，也是一種機制和制度設 計。推廣 現(xiàn)儂進行城市基礎設施的建設及運行，可以將適度的市場競爭引 入城市基礎設施領域，在實現(xiàn)社會福利、提高基礎設施服務質(zhì)量的

2、同時也給企業(yè) 帶來合理的投資回報，同時也能夠增強公共基礎設施可持續(xù)運行的效率和能力。PPP模式項目的實施主要包括項目選擇、社會力量合作伙伴確定、組建項 目公司、融資、建設、運行管理等過程。項目收入來源主要分三類，一是完全依 靠使用者付費，二是政府支付服務費用，三是前兩種方式的結(jié)合。PPP有廣義和狹義之分。廣義的PPP可以理解為一系列項目融資模式的 總稱,包含BOT、TOT、DBO、BTO、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、委托運營等多種模式。狹義 的PPP及BOT原理相似，都是由使用者付費，但它更強調(diào)公共部門及私人 部門的全過程合作。一、基礎設施項目分類及應用PPP的方式（一）城市基礎設施分類根據(jù)城市基礎設施的行業(yè)性

3、質(zhì)及用途,分為以下七類。1、涉水項目：包括城鎮(zhèn)供水、排水、雨水收集利用、中水回用、污水處理廠和管網(wǎng)以及水環(huán)境治理工程等。2、燃氣和能源項目：包括管道燃氣、CNG燃氣、LNG燃氣、加氣站、 加油站及管網(wǎng)等。3、環(huán)衛(wèi)環(huán)保項目：包括垃圾收運系統(tǒng)及生活垃圾焚燒、衛(wèi)生填埋、填埋 氣利用工程，餐廚垃圾焚燒處理,建筑垃圾綜合利用等。4、城市道路交通及園林綠化項目：包括軌道交通、公共交通、道路橋梁、 園林綠化等。5、綜合管廊項目：包括城市共同溝、綜合管廊等。6、供熱項目：包括熱源廠、供熱管網(wǎng)、換熱站等。7、市政公用設施管養(yǎng)項目：包括道路清掃保潔、公廁管理、市政照明、 道路橋梁維護、園林綠化管理養(yǎng)護等。（二）應

4、用PPP的方式按照上述七類項目的經(jīng)營特性及向使用者收費的可行性,實施不同的PPP 模式。1、采用合資合作和特許經(jīng)營方式。此類項目收費或價格形成機制較為健 全，可以通過使用者付費實現(xiàn)投資回報的項目。如涉水項目中的城鎮(zhèn)供水， 城市煤氣、天然氣、液化石油氣、管道燃氣、CNG燃氣、LNG燃氣、加氣站等 項目，城市供熱等項目。2、采用政府購買服務、特許經(jīng)營組合方式。此類項目雖然可以回收部分 投資、保本或微利經(jīng)營，但建設周期長、投資多、風險大、回收期長或者壟斷性 等特點，單靠市場機制難以達到供求平衡，需要政府參及投資經(jīng)營,并且應以控 股和參股等方式進行。準經(jīng)營性項目實施特許經(jīng)營和政府購買服務相結(jié)合。如綜

5、合管廊、軌道交通（城際交通）、公共交通項目，涉水項目中的污水處理、中水回 用等廠網(wǎng)一體化項目，環(huán)衛(wèi)環(huán)保項目中的垃圾收運系統(tǒng)及生活垃圾處理焚燒、衛(wèi) 生填埋、填埋氣利用工程，餐廚垃圾處理工程、建筑垃圾綜合利用等收運處一體 病目。3、采用政府購買服務方式。此類項目經(jīng)濟上的顯著特點是為社會提供的服務， 以非盈利為目的，使用功能不收取費用或只收取少量費用。如涉水項目中的城鎮(zhèn) 排水、雨水收集利用、排水管網(wǎng)、水環(huán)境治理項目，市政公用中的道路清掃保潔、 公廁管理、市政照明、道路橋梁維護、園林綠化管養(yǎng)項目等。二、PPP項目承接主體的準入條件按照PPP項目形成特點和項目特性,需要規(guī)范設置必要的社會投資人準 入門檻

6、，保障社會大眾和政府的權(quán)益，主要方面如下：1、信用及信譽良好。投資人要有良好的銀行資信、財務狀況及相應的償債能力;重合同、守信 用，具有社會責任感。2、具有建設營造、經(jīng)營管理、運營維護同類工程的業(yè)績、資質(zhì)或經(jīng)驗。投資人或投資人組成的聯(lián)合體要有良好的業(yè)績及技術能力,必須具備相 應的專業(yè)資質(zhì)資格，經(jīng)驗豐富。3、資金充足，具有較強的財務及融資能力。投資人要具備良好的財務實力及融資能力，具有良好的銀行資信、財務 狀況及相應的償債能力及同類項目成功的盈利模式和競爭模式。4、專業(yè)知識及技術力量雄厚。投資人要具備專業(yè)的PPP人才、技術人才、財經(jīng)人才及管理人才團隊。5、設備配置等要素實力良好。投資人要擁有專業(yè)

7、的設備及完成服務所必須的其他重要要素資源。6、質(zhì)量安全管理體系完善。近三年內(nèi)沒有發(fā)生過重大生產(chǎn)安全和質(zhì)量事故，投資人主動防范的意識 強、措施得力，合規(guī)性較好。具有獨立法人資格;能遵從合同合法合規(guī)運營。在設置具體PPP項目準入條件時，應遵循公開、公平、公正的原則， 注意準入條件設置的規(guī)范、合理和可操作性。三、PPP模式運作的基本流程（一）項目前期準備階段在PPP模式中,項目前期準備階段包括項目發(fā)起和項目準備兩個部分。1、項目發(fā)起。項目發(fā)起階段的工作主要內(nèi)容包括啟動準備和前期調(diào)研：組建項目實施班子、制定整體工作計劃、開展項目 調(diào)查等。實施PPP模式是一個系統(tǒng)工程,其復雜、專業(yè)程度極高。一要組建一個

8、 PPP項目實施團隊，由市政府牽頭，規(guī)劃、建設、土地、發(fā)改、財政、審計、國 資委、法制辦等部門組成領導小組;二是制定具體工作實施方案，明確部門責任 分工、目標任務和實施工作計劃安排等;三要根據(jù)城市總體規(guī)劃和近期建設規(guī)劃， 由政府組織相關部門或機構(gòu)梳理城市基礎設施領域擬新建項目和存量項目，決定 可以通過PPP模式運作的具體項目清單,構(gòu)建PPP項目庫。2、項目準備。項目準備階段工作主要是項目策劃實施方案研究和編制：一是聘請顧問 團隊;二是項目協(xié)議;三是開展項目的前期論證，確定項目范圍和實施內(nèi)容（項目建 設規(guī)模、主要內(nèi)容和總投資）;四是前期溝通,研究項目模式，設計項目結(jié)構(gòu)，編 制項目實施方案;五是設

9、計項目主要商業(yè)原則;六是財務分析，編制財務模型;七是 確定投資人比選方式和原則（確定投資人應具備的條件和能力及招標方式;雙方的 主要權(quán)利和義務）;八是組織相關單位討論方案;九是實施方案公示和報批。在項目實施的最初階段，需要考慮項目的可融資方式和財政是否負擔得 起，并要評估傳統(tǒng)方式及PPP方式之間的效率比較，分析該項目是否適合采用 PPP方式，擬定項目協(xié)議。聘請專業(yè)咨詢機構(gòu)，負責研究項目模式，設計項目結(jié)構(gòu)，編制項目實施方案，關 鍵是設計項目主要商業(yè)原則，進行財務分析,編制財務模型。組織專家對項目實 施方案進行論證，并報市政府批準和省住房城鄉(xiāng)建設廳備案。（二）項目招投標實施階段。項目招投標實施階段

10、包括協(xié)議編制、競爭性程序、簽署協(xié)議三個部分。1、協(xié)議編制。細化研究協(xié)議文件編制：研究和分析項目的技術、商務邊 界條件（如:投資、運營成本及收益測算，回購總價、回購期限及方式,回購資 金來源安科杼口支付計劃）;落實建設內(nèi)容分工、投資范圍（投資建設期限、工程質(zhì)量 要求和監(jiān)管措施）;研究和編制項目協(xié)議等法律文件（項目移交方式及程序、項目履 約保障措施、項目風險和應對措施等）;落實招標條件。2、競爭性程序。主要包括：發(fā)布項目信息;投標人準備投標文件;制定評標標準、評標細則和評標程序;成立評標工作組，開標、組 織評標;編寫評標報告，推薦候選人;及候選人澄清談判。3、簽署協(xié)議。先草簽項目協(xié)議，中標人在約定

11、時間內(nèi)辦理好項目公司成立的有關事宜，資金到位，政府配合完成資產(chǎn)交割及項目審 批有關事宜，正式及項目公司簽約。（三）項目實施階段。實施階段包括項目建設和項目運營兩個部分。1、項目建設。首先，項目公司及各聯(lián)合單位簽訂正式合同，包括貸款合 同、設計合同、建設合同、保險合同以及其他咨詢、管理合同等;其次，項目公 司組織各相關單位進行項目開發(fā)。在開發(fā)過程中，政府及相關部門對項目開發(fā)的 過程進行監(jiān)督，出現(xiàn)不符合合同的情況及時及項目公司溝通，并確定責任主體。 工程驗收試運營合格以后，開發(fā)階段結(jié)束，項目進入運營階段。2、項目運營。政府及項目公司簽訂特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議，約定特許經(jīng)營期限。 在整個項目運營期間，項目公

12、司應按照協(xié)議要求對項目設施進行運營、維護。為 了確保項目的運營和維護按協(xié)定進行，政府、貸款人、投資者和社會居民都擁有 對項目進行監(jiān)督的權(quán)利。（四）合同終結(jié)階段。轉(zhuǎn)移中止是項目運作的最后一個階段，包括項目移交和項目公司解散等 內(nèi)容。1、項目移交。特許經(jīng)營期滿后J頁目公司要將項目的經(jīng)營權(quán)（或所有權(quán)及 經(jīng)營權(quán)同時）向政府移交。在移交時，政府應注意項目是否處于良好運營和維護 狀態(tài),以便保證項目的繼續(xù)運營和服務提供的質(zhì)量。2、項目公司清算。項目移交以后,項目公司的業(yè)務隨之中止。因此,項 目公司應按合同要求及有關規(guī)定到有關部門辦理清算、注銷等相關手續(xù)。四、實施PPP模式的法律文本要點（一）基礎設施市場化投

13、融資項目的法律文本概述基礎設施市場化投融資項目在不同階段設計不同類型的法律文本,主要 包括資格審查文件、招標文件、投標文件、評標文件及項目合同的法律文本。上 述文件構(gòu)成了基礎設施市場化投融資項目運作實施的法律文件體系。在正確把握 各個文件的高年、內(nèi)容和格式的基礎上,能科學合理地編制并運用相關文件對于 確保項目的規(guī)范運作及成功實施具有重要意義。(二)資格審查法律文本1、資格審查文件的概念。資格審查文件是指招標人根據(jù)招標項目的要求, 在招標公告或者投標邀請書中要求潛在投標人提供的，能夠證明其具備參加投標 競爭資格條件的文件。2、資格審查文件的內(nèi)容和格式。從實務操作的角度來看，基礎設施的投融資項 目

14、資格審查文件的核心內(nèi)容包括項目概況、資格審查申請文件、資格審查申請文 件格式、資格審查的原則和程序、資格審查標準等方面。以下列舉資格審查文件 的一般性參考內(nèi)容及對應內(nèi)容。在實際操作中應根據(jù)項目的具體特點及資格審查 方式予以靈活運用。(1)項目概況。向潛在投標人介紹項目的情況,包括但不限于項目名稱、 招標人、項目規(guī)模、招標內(nèi)容等。(2)資格審查申請人需要提交的申請文件。包括公司章程及法律地位證明、 項目經(jīng)驗和業(yè)績資料證明、技術能力及管理能力證明、財務能力及實力證明、公 司履約記錄等。(3)聯(lián)合體需要提交的資格審查申請文件。對以聯(lián)合體形式參及投標競爭 的潛在投標人，除要求每一聯(lián)合體成員均需提交第條

15、要求提交的申請資料文 件，還要明確聯(lián)合體的牽頭人條件及相應的其他要求。(4)資格審查原則和程序。告知潛在投標人資格審查的原則和程序資格審查申請文件的特定格式。告知潛在投標人資格審查申請文件的格式要 求。（6）資格審查標準。包括經(jīng)驗和業(yè)績記錄的資格評審標準、技術能力和管理能力 的資格評審標準、財務能力和市里的資格評審標準、法律要求的資格評審標準等。 （三）招標法律文本1、招標文件的概念。招標文件是指招標人向潛在投標人發(fā)出的，旨在向 其提供編寫投標文件所需的資料并向其通報招標投標將依據(jù)的規(guī)則和程序等內(nèi) 容的書面文件。招標文件是招標投標過程中最重要的文件之一。2、招標文件的組成和內(nèi)容（1）招標文件的

16、一般構(gòu)成。一般包括：招標公告和投標邀請書、投標人須 知、擬簽訂合同、技術條款等。招標公告是公開媒體上發(fā)布的,邀請非特定多數(shù)投資人參加項目投標的 正式文件，適用于公開招標。投標邀請書是非公開的、邀請?zhí)囟ǘ鄶?shù)投資人參加項目投標的正式文件。適用于 邀請招標，或者公開招標經(jīng)過資格審查后符合資格條件的情況。投標人知悉招標公告或者收到投標邀請書后，可購買招標文件。招標文 件由以下幾份文件組成：投標人須知、擬簽訂合同（包括合同主要條款和合同樣 式）、技術條款（包括擬招標項目的技術標準、規(guī)格、使用要求以及圖紙等），以及 附件和其它要求招標人提供的材料。投標人須知包括招標項目概況、對投標文件內(nèi)容的要求、對投標文

17、件格 式的要求、參及招投標的原則和程序、對投標報價的要求、評價標準和評價方法、 附件和其他要求投標人提供的材料。擬簽訂的合同包括合同的主要條款和合同格式，是招標人事先草擬好的。 主要體現(xiàn)了招標人的意志，合同的實質(zhì)性條款和內(nèi)容要求投標人必須響應。本看 及資本市場需求匹配并提高招標成功率的原則，合同一般都會按照簽署第五章提 到的風險分配原則，在內(nèi)容中合理分配雙方的責、權(quán)、利。技術條款包括擬招標項目的技術標準、規(guī)格、使用要求以及圖紙等。這 部分內(nèi)容可以使投標人更加詳盡地了解擬投標項目的基本情況，為其是否參及項 目投標以及投標報價決策提供參考。各類招標文件都包括前述幾項基本內(nèi)容。針對不用類型項目，有關

18、部委 又結(jié)合行業(yè)特點，對招標文件的內(nèi)容構(gòu)成做了一些特殊規(guī)定。比如，對工程施工 招標文件，工程建設項目施工招標投標辦法增加了 “對采用工程量清單招標 的，必須提供工程量清單；對勘察設計招標文件，工程建設項目勘察設計招 標投標辦法增加了 勘察設計范圍和”對勘察設計進度、階段及深度要求， 勘察設計費用支付方式，對未中標人是否給予補償及補償標準”等規(guī)定。(2)實質(zhì)性要求和條件必須列為招標文件的重要內(nèi)容。按照招標投標法規(guī)定, 招標文件中必須包括項目的技術要求、技術標準、對投標人資格審查的標準、投 標報價要求、評標標準、標段、供氣和擬簽訂合同的主要條款等實質(zhì)性要求和條 件。也就是說，招標人根據(jù)項目特點和招

19、標項目的具體要求，還應將其他許多重 要內(nèi)容作為實質(zhì)性條款列入招標文件。根據(jù)國務院有關部門已經(jīng)制定發(fā)布的工程 施工、貨物、服務以及機電產(chǎn)品國際招標投標等管理辦法的規(guī)定,除了招標投 標法規(guī)定之外，招標文件中的實質(zhì)性要求和條件還應當包括：明確規(guī)定投標保 證經(jīng)的數(shù)額、方式和交納方法;明確規(guī)定投標有效期和出特殊情況的處理辦法;明 確規(guī)定基礎設施交付期限和提供服務的時間;明確規(guī)定是否允許價格調(diào)整及調(diào)整 10/22ppp項目實操手冊一本通”方法;明確規(guī)定是否要求提交備選方案及備選方案的評審辦法;明確規(guī)定是否允許 聯(lián)合體投標及相應要求;對采用工程量清單招標的，應當明確規(guī)定提供工程量清 單及相應要求;明確規(guī)定對

20、投標文件的簽署及空封要求等。（四）投標法律文本1、投標文件的組成。投標文件時投標人在通過了招標項目的資格預審（如 采用預審方式）以后，按照招標文件的要求而制定的響應文件。該文件應對投標 人完成擬投標項目的能力、報價，以及在擬投標項目中準備投入人力、物力、財 力等方面的情況進行描述。投標文件通常由投標人致函、授權(quán)委托書、投標人資 格文件、共同投標協(xié)議（適用于聯(lián)合體）、技術和管理方案、財務方案、法律方案、 投資人報價文件、投標保函及其他等部分組成。2、投標文件的格式。以下給出投標文件的一般性參考格式及對應內(nèi)容, 在實際操作中可根據(jù)項目特點及招標文件的具體要求靈活運用。（1）投標人致函。潛在投標人書

21、面對招標文件中的實質(zhì)性要求作出承諾， 包括但不限于：響應招標文件中擬簽訂的實質(zhì)性合同條款;一旦被選為中標人履 行中標人義務;承諾投標文件真實、準確、完整、有效。（2）授權(quán)委托書/聯(lián)合體授權(quán)委托書。潛在投標人的法定代表人授權(quán)為投標 之目的委托代理人，承諾委托代理人在投標活動過程中簽署、協(xié)商、遞交文件和 處理及投標活動相關的一切事務具有法律效力。（3）投標人資格文件。按招標文件的規(guī)定遞交如下材料（包括但不限于）：公 司章程及法律地位證明;項目經(jīng)驗和業(yè)績資料證明;技術能力及管理能力證明;財 務能力及實力證明。（4）共同投標協(xié)議（僅適用于聯(lián)合體投標）。按照招標文件要求提供聯(lián)合體投 標協(xié)議，約定聯(lián)合體各

22、方的權(quán)利和義務。(5)技術和管理方案。按招標文件的規(guī)定遞交如下文件：為實施項目提出 的建設、運營、維護的更先進的技術建議和改造的合理化建議;為實施項目擬組 建合理完整的項目管理機構(gòu)，包含項目管理機構(gòu)的部門機構(gòu)設置、各專業(yè)人員配 置、人員業(yè)績經(jīng)驗等內(nèi)容;招標文件規(guī)定的技術及管理方面的其他方案。(6)財務方案。按招標文件的規(guī)定遞交如下文件(包括但不限于)：項目的融 資計劃，包括詳述資金來源和使用計劃、資金成本、項目風險分配分析、資本結(jié) 構(gòu)、預計融資交割時間及其他重大事件進度表;資金到位的有效措施，緊急狀態(tài) 下的資金應對方案;項目的財務分析。(7)法律方案。按招標文件的規(guī)定遞交如下材料(包括但不限于

23、)：對擬簽訂 合同的實質(zhì)性條款的逐條響應;在招標文件規(guī)定的范圍內(nèi)提出項目合同偏差意 見表。(8)投資人報價文件。按照招標文件的規(guī)定對招標標的提出報價。投標保函/投標保證金。按照招標文件規(guī)定的格式和金額提交的相應的投 標保函或保證金。3、投標文件的編制及遞交(1)投標文件的編制?；A設施投融資項目實踐中，招標文件通常會對投 標文件的編制提出具體要求，不同項目類型的招標文件要求也有所區(qū)別。投標文 件應當對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件做出響應，如任1可一項實質(zhì)性要求不 能滿足，投標文件將會被拒絕。實質(zhì)性要求和條件是指招標文件中有關招標項目 的價格、計劃、技術規(guī)范、合同主要條款等。因此,響應招標文件

24、的要求是投標 文件編制的基本前提。投標人應認真研究、正確理解招標文件的全部內(nèi)容,并按 要求編制投標文件。(2)投標文件的遞交。對于投標文件的送達，應注意以下幾個問題：一是 投標文件的提交截止時間。招標文件中通常會明確規(guī)定投標文件提交的時間,投 標文件必須在招標文件規(guī)定的投標截止時間之前送達。二是投標文件的送達方 式。投標文件可以直接送達,即投標人派授權(quán)代表直接將投標文件按照規(guī)定的時 間和地點送達，也可以通過郵寄方式送達。郵寄方式送達應以招標人實際收到時 間為準,而不是以“郵戳為準。三是投標文件的送達地點。投標人應嚴格按照 招標文件規(guī)定的地址送達，特別是采用郵寄送達方式的，更需詳細核實地址。投

25、標人因遞交地點發(fā)生錯誤而逾期送達投標文件的，將被招標人拒絕接收。(五)評標法律文本1、評標文件的概念。評標文件是指招標人為了使得評標工作按照法律及 相關規(guī)定順利實施而編制的指導文件，包括評標工作紀律、評標工作概述、評標 工作程序、評標細則標準等部分。2、評標文件的內(nèi)容。以下給出評標文件的一般性參考格式及對應內(nèi)容， 在實際操作中可根據(jù)項目特點及招標文件的具體要求靈活運用。(1)評標工作紀律。根據(jù)國家法律及其他規(guī)定制定評標紀律。(2)評標工作概述。一是評標工作時間安排。詳細列明評標工作開始及結(jié) 束的時間安排。二是評標辦法。根據(jù)項目的具體特點制定科學合理的評標辦法, 招標文件已約定評標辦法的通常不得

26、隨意改變。三是評標委員會。根據(jù)法律規(guī)定 的要求成立評標委員會，確定評標專家的數(shù)量及各專業(yè)專家的人選。四是評標委 員會秘書組和會務組。評標委員會下設秘書組和會務組全面支持評標專家的工作 并做好后勤保障。(3)評標工作程序。一是投標文件的符合性審查：根據(jù)招標文件的要求列 明投標文件符合性審查的標準。二是全面閱讀招標文件和投標文件：熟悉投標文 件及投標文件的結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容，為綜合評估做準備。三是要求投標人進行澄清 (如有)：為協(xié)助審查、比較和評估投標文件，向投標人發(fā)出書面澄清通知(如有必 要)，要求投標人對其投標文件進行澄清。四是分析投標文件并匯總評標專家意 見：列明據(jù)招標文件規(guī)定的評標原則和方法及

27、評標文件規(guī)定的評標細則進行分 析、打分及排序的具體安排。五是起草評標報告草案：列明起草評標報告草案的 具體安排。六是形成評標報告：列明形成正式評標報告的具體安排。七是招標人 公布評標結(jié)果：列明招標人公布的方式及公布之后的談判工作安排。(4)評標工作具體安排。在評標工作起始時間范圍內(nèi),詳細安排具體評標 工作的先后順序。(5)評標細則。對應招標文件的要求,評標細則包括：一是技術及管理方 案評標細則;二是財務方案評標細則;三是法律方案評標細則。招標人應按照評標文件的要求組織評標，根據(jù)評標委員會推薦的中標候 選人的先后順序進行澄清談判，并最終確定招標結(jié)果。(六)談判法律文本1、談判文件的準備。這里所講

28、的談判，是指評標結(jié)束后中標候選人應邀 及招標人按照招標文件要求進行的合同澄清及談判。在談判之前，招標人通常會起草一份談判文件，作為談判雙方澄清、確定最終意 見的藍本。談判文件中至少應當明確談判程序、談判內(nèi)容及評定標準等事項。在基礎設施投融資項目實際操作中，談判的核心內(nèi)容是投標人在投標文 件法律方案中所提交的項目合同偏差意見表中對招標文件非實質(zhì)性合同條款 的修改建議。談判雙方須針對中標候選人所提出的非實質(zhì)性合同條款修改建議的 合法性、合理性及可行性進行磋商。2、談判文件的簽署和管理。通常來講，基礎設施投融資項目的投資金額 較大，社會影響較為深遠，相應的合同條款也較為復雜。在實際操作中,若招標 人

29、未能及排名第一的中標候選人達成一致，則會轉(zhuǎn)向及排名位次居其次的候選人 談判，以此類推。談判如需進行多輪，則須以談判文件為基礎，以談判備忘錄的形式及時確認每一 輪的談判成果，直至雙方對所有問題均達成一致。雙方的授權(quán)代表人應在每輪談 判成果文件上簽字確認，并各執(zhí)一份留檔保存。經(jīng)雙方簽字確認的談判文件結(jié)合 招標文件中的合同文本將作為雙方最終訂立項目合同的法律依據(jù)。（七）項目合同1、項目合同的基本概念。項目合同是指作為招標人的政府及通過項目法 人招標選擇的中標人（社會投資人）依法訂立的約定了雙方權(quán)利義務及風險分配 的協(xié)議。基礎設施投融資項目大多及市政公用行業(yè)聯(lián)系緊空,在市政公用事業(yè)投 融資體制改革過程

30、中，2002年建設部頒布的關于加快市政公用行業(yè)市場化進 程的意見健城（2002） 272號）及隨后一系列鼓勵公用事業(yè)市場化運作的政策 進一步推動了以特許經(jīng)營為主要方式的公用事業(yè)市場化進程。如此一來，基礎設 施投融資項目及特許經(jīng)營變得關系密切。2004年建設部又下發(fā)了關于印發(fā)城 市供水、管道燃氣、城市生活垃圾處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的通知（建城 （2004） 162號）,使得公用事業(yè)行業(yè)特許經(jīng)營項目有了可以參照的示范文本, 因此，以下將著重介紹特許經(jīng)營協(xié)議的組成。2、項目合同的組成?；A設施投融資項目的合同根據(jù)特許經(jīng)營的模式可 以分為投資型特許權(quán)經(jīng)營協(xié)議和經(jīng)營性特許權(quán)經(jīng)營協(xié)議，以下將分別介紹其各

31、自 的重要組成部分。(1)投資型特許經(jīng)營模式的特許權(quán)協(xié)議內(nèi)容。包括特許經(jīng)營權(quán)的具體內(nèi)容 和范圍(如產(chǎn)品或服務種類、地域范圍等);有關資本性投資的規(guī)定;產(chǎn)品或服務價 格;產(chǎn)品或服務質(zhì)量;產(chǎn)品或服務銷售數(shù)量銷售收入結(jié)算;重要生產(chǎn)要素采購;關于 保證持續(xù)提供公用產(chǎn)品或服務的規(guī)定;運營和資產(chǎn)管理辦法;特許權(quán)取得人的信息 報告義務;混業(yè)經(jīng)營限制;一般補償;資產(chǎn)移交;爭議解決;特許權(quán)的更改或終止;特許 權(quán)協(xié)議終止的補償;其他。(2)經(jīng)營型特許經(jīng)營模式的特許權(quán)協(xié)議內(nèi)容。包括委托或租賃經(jīng)營資產(chǎn)的 范圍;提供產(chǎn)品、服務的數(shù)量和質(zhì)量;對管理費、租金或經(jīng)營收入定價;激勵機制(對 特許權(quán)取得人超額完成協(xié)議目標的獎勵或

32、懲罰的規(guī)定);委托資產(chǎn)的維護和保養(yǎng)義 務;關于資本性支出的規(guī)定;協(xié)議生效后和協(xié)議終止時對資產(chǎn)移交的規(guī)定;特許權(quán) 取得人的報告義務;合同履約擔保;爭議解決;合同變更和終止;其他。3、項目合同的訂立(1)訂立合同的原則。一是平等原則。合同當事人的法律地位平等，即享 有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格是平等的，一方不得將自己的意志強加給另一 方。市場經(jīng)濟中交易雙方的關系實質(zhì)上是一種平等的契約關系,因此，在訂立合 同中一方當事人的意思表示必須是完全自愿的，不能是在強迫和壓力下所做出的 非自愿的意思表示。因為合同是平等主體之間的法律行為，只有訂立合同的當事 人平等協(xié)商，才有可能訂立意思表示一致的協(xié)議。二是自

33、愿原則。合同當事人依 法享有自愿訂立合同的權(quán)利，不受任何單位和個人的非法干預。合同法中的自愿 原則，是合同自由的具體體現(xiàn)。民事主體在民事活動中享有自主決策權(quán)，其合同 的民事權(quán)利可以抗御非正當行使的國家權(quán)力，也不受其他民事主體的非法干預。 合同法中的自愿原則有以下含義：第一，合同當事人有訂立或者不訂立合同的自 曲第二，當事人有選擇合同相對人、合同內(nèi)容和合同形式的自由，即有權(quán)決定 于誰訂立合同、有權(quán)擬定或者接受合同條款、有權(quán)以書面或者口頭形式訂立合同。 三是公平原則。合同當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。在合同的 訂立和履行中，合同當事人應當正當行使合同權(quán)利和履行合同義務，兼顧他人利 益

34、，使當事人的利益能夠均衡。在雙方合同中，一方當事人在享有權(quán)利的同時, 也要承擔相應義務，取得的利益要及付出的代價相適應。四是誠實信用原則。合 同當事人在訂立合同、彳亍使權(quán)力、履行義務中，都應當遵循誠實信用原則。這是 市場經(jīng)濟活動中形成的道德規(guī)則，它要求人們在交易活動（訂立和履行合同）中講 究信用，恪守諾言，誠實不欺。在行使權(quán)力時應當充分尊重他人和社會的利益, 對約定的義務要忠實履行。五是合法性原則。合同當事人在訂立及履行合同時, 合同形式和內(nèi)容各構(gòu)成要件必須符合法律要求，尤其是符合國家強行性法律的要 求，不違背社會公共利益，不擾亂社會經(jīng)濟秩序。訂立合同的要求。招標人及中標人簽訂合同，除必須按照

35、合同法基本要 求簽訂外，還必須遵循招標投標法的有關特殊規(guī)定。一是訂立合同的形式要 求。按照招標投標法的規(guī)定，招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起 30日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。即：法律要求中標 通知書發(fā)出后雙方應當訂立書面合同。因此，通過招標訂立的合同是要式合同。 二是訂立合同的內(nèi)容要求。應當按照招標文件和中標人的投標文件確定合同內(nèi) 容。招標文件及投標文件應當包括合同的全部內(nèi)容。所有的合同內(nèi)容都應當在招 標文件中有體現(xiàn)：一部分合同內(nèi)容是確定的，不容投標人變更的，如技術要求等, 否則就構(gòu)成重大偏差;另一部分是要求投標人明確的，如報價。投標文件只能按 照招標文件要求編制

36、，因此，如果出現(xiàn)合同應當具備的內(nèi)容在招標文件中沒有明 確，也沒有要求投標文件明確的情況時，則責任應當由招標人承擔。三是訂立合 同的時間要求。中標通知書發(fā)出后，應當盡快訂立合同。這是招標人提高采購效 率、投標人降低成本的基本要求。如果訂立合同的時間拖得太長,市場情況發(fā)生 變化，也會使投標報價時的競爭失去意義。因此，招標投標法第46條規(guī)定 ”投標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文件和中標 人的投標文件訂立書面合同。評標委員會和評標方法暫行規(guī)定第49條規(guī) 定：中標人確定后，招標人應向中標人發(fā)出中標通知書，同時通知未中標人， 并及中標人在30個工作日之內(nèi)簽訂合同。四是訂立合同接受

37、監(jiān)督的要求。在 合同訂立過程中，投標招標監(jiān)督部門仍然要進行監(jiān)督。招標投標法第47條 規(guī)定：依法必須進行招標的項目，招標人應當自確定中標人之日起15日內(nèi), 向有關行政監(jiān)督部門提交招標投標情況報告。五是按照招標文件范本訂立合同 的要求。招標人及中標人簽訂合同一般符合城市供水、管道燃氣、城市生活垃圾 處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的合同條款及格式的規(guī)定。在項目實踐中，最重要的法律文本是招標文件、投標文件和項目合同法 律文本。從締約的程序來看，招標文件、投標文件和項目合同分別對應看締約的 三個階段一要約邀請、要約和承諾。招標文件就是向非特定多數(shù)（或者特定）潛在 投資人發(fā)出的訂立合同的要約邀請;投標人遞交投標

38、文件相當于要約;而通過評 標、澄清和談判，投標人和招標人最終達成相互承諾，項目合同的達成和簽署代 表締約過程的結(jié)束。政府在起草招標文件時，應體現(xiàn)自己的意志，在合理的范圍內(nèi)保護自己 的合法權(quán)益，降低運作項目的風險，但是這種保護應遵循合理風險分配原則，不 能超過適當?shù)某潭取Ｒ驗橥稑巳艘话阍谄涫煜さ膶I(yè)領域具有豐富經(jīng)驗，可以更 加合理的控制風險，但在項目建設的另外一些領域（如征地拆遷、完成前期工作 等）并不具有這種能力，如果分配給投標人的風險過多，將導致其過高估計風險。 在報價時相應要求較高的公共產(chǎn)品（或服務）價格，這種情況對政府是不利的。更 為嚴重的是，如果招標文件中的風險分配過于不合理，投標人就

39、有可能認為項目 根本不可行而不參及投標,這就會帶來流標的風險。實踐中，確實有一些自身條 件比較好的項目，因為招標文件過于傾向招標人，使得投標人普遍心存疑慮、放 棄投標而導致流標。因此，理性而富于招商經(jīng)驗的政府一般都會在咨詢顧問團隊 的協(xié)助下，按照第五章的風險分配原則來制訂招標文件，以保證項目招商和未來 實施的順利。在制作投標文件時,投標人把更多關注放在報價和投標文件的內(nèi)容上, 但在實踐中，投標文件的形式也同樣重要。一是招標文件要求的投標資料非常豐 富，評標時間又非常有限，如果投標人不按統(tǒng)一形式提交資料,將不利于評標人 快速定位有效信息，并給出合理評價，這對投標人不利。二是投標文件中有些格 式的

40、規(guī)定事關重大。比如投標文件的簽署，有的招標文件要求投標人每頁小簽， 有的要求投標文件密封加蓋法人印鑒，有的要求投標文件中不能出現(xiàn)投標人的信 息，否則廢標。但在實際中,時常發(fā)現(xiàn)違反上述形式規(guī)定而被廢標的，這樣的失 誤十分遺憾。因此，各條線的同志們在操作PPP項目時一定要注意關鍵節(jié)點, 謹小慎微、做好細節(jié)。五、總體要求1、打破地域壟斷和所有制限制。政府通過競爭機制擇優(yōu)選擇合作伙伴，吸引各類社會資本參及項目的投 融資、建設和運營等;鼓勵有一定技術能力和管理經(jīng)驗的專業(yè)性企業(yè)通過兼并、 收購，跨地域參及市場競爭，培育具有開拓國內(nèi)外市場能力的大型市政公用服務 企業(yè)，提高產(chǎn)業(yè)集中度。鼓勵以市代縣、城鄉(xiāng)一體化

41、中的同類項目進行打包，擴 大市場規(guī)模。2、落實費價政策。將市政公用服務價格收費或政府支付服務費作為合作伙伴的經(jīng)營收入來 源。政府要合理確定費價標準，完善價格調(diào)整機制，在合作伙伴履約的前提下及 時足額支付服務費和補貼，既保護消費者權(quán)益，又保證投資者的合理收益。政府 支付的服務費應通過競爭程序確定，并納入地方財政預算管理。向用戶收費的各 類市政公用產(chǎn)品價格，應按照相關規(guī)定進行成本監(jiān)審并及時調(diào)整到位，價格不到 位的，政府應予以補貼。城鎮(zhèn)綜合管廊項目要明確各入廊管線行業(yè)費用分攤和價格標準。3、規(guī)范運行操作。按照城鎮(zhèn)市政公用各類專項規(guī)劃篩選適宜PPP的項目，強化項目前期策 劃和論證，做好信息公開;通過競

42、爭機制選擇合作伙伴，按照政府引導、企業(yè) 主導、市場運作、利益共享、風險共擔”的原則，由政府及市場主體合作組建項 目公司(SPC),具體負責項目的投資、建設、運營、管養(yǎng)和服務;政府及合作伙伴、 項目公司通過合同或特許經(jīng)營協(xié)議明確約定各自的權(quán)、責、利;強化項目實施的 全過程監(jiān)管。(1)做好項目前期論證。開展PPP項目的可行性論證是決定項目成功的 首要環(huán)節(jié)。篩選PPP項目要符合當?shù)爻擎?zhèn)市政公用方面各類專項規(guī)劃的要求， 加強前期策劃，可委托有一定業(yè)績和能力的設計或咨詢機構(gòu)編制實施方案。實施 方案應包括項目的基本情況、規(guī)模及期限、技術路線、服務質(zhì)量和標準、規(guī)劃條 件和土地落實情況、投融資結(jié)構(gòu)、收入來源、財務測算及風險分析、實施進度計 劃、資金保障等政府配套措施等內(nèi)容。城市政府應組織有關部門、咨詢機構(gòu)、運營和技術服務單位、相關專家 以及各利益相關方共同對項目實施方案進行充分論證,確保項目的可彳亍性和可操 作性，以及項目財務的可持續(xù)性。實施方案須經(jīng)地方政府審批后組織實施。(2)通過競爭機制選擇合作伙伴。城市政府應及時將項目內(nèi)容，以及對 合作伙伴的要求、績效評價標準等信息向社會公布，確保各類市場主體平等參及 競爭。應按照國家招標投標法規(guī)定的公開招投標方式，綜合經(jīng)營業(yè)績