合同管理案例分析1

1、格式：n背景資料背景資料n問題問題n解解答答考核點n1監(jiān)理合同當事人雙方權(quán)利、義務(wù)；n2建設(shè)工程招標方式和招標程序；n3施工招標資格預(yù)審與評標；n4施工合同的訂立；n5施工準備階段的合同管理；n6施工過程中的合同管理；n7竣工驗收階段的合同管理；n8索賠程序及監(jiān)理工程師對索賠的管理。（一）監(jiān)理合同當事人雙方權(quán)利、義務(wù)n1主要參考建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)第四條至第三十條，以及雙方權(quán)利、雙方義務(wù)、責任。這部分合同條款較多(27條)。n通過工程實施中出現(xiàn)的情況，判斷是否符合合同對雙方義務(wù)、權(quán)利、責任的規(guī)定。n2考核可能涉及的主要內(nèi)容： n監(jiān)理方的義務(wù)、權(quán)利、責任n委托人的義務(wù)、權(quán)利、責任n為便于

2、學習掌握，可將監(jiān)理合同示范文本及教材有關(guān)內(nèi)容歸納如下。n監(jiān)理方n(1)義務(wù)：n派駐足夠人員，報送組織機構(gòu)、監(jiān)理規(guī)劃；n完成合同約定(專用條款)的監(jiān)理工程范圍內(nèi)的監(jiān)理業(yè)務(wù)，按約定期報告；n認真、勤奮工作，提供相應(yīng)咨詢意見，公正維護各方合法權(quán)益；n保密；n使用委托人提供的設(shè)施、物品，用畢移交；n負責合同協(xié)調(diào)；n不參與與委托人利益沖突的活動；n不接受合同以外的與監(jiān)理工程有關(guān)的報酬。n(2)權(quán)利：n有關(guān)事項和工程設(shè)計的建議權(quán)；n對質(zhì)量、工期、費用的監(jiān)督控制權(quán)(組織設(shè)計、材料及施工質(zhì)量檢驗權(quán)，工程款審核確認權(quán))；n與有關(guān)單位組織協(xié)調(diào)主持權(quán)，重要事項報告委托人；n施工合同雙方對對方的意見要求通過監(jiān)理研究后

3、，協(xié)商確定，以及調(diào)解爭議(第19條)；n指令權(quán)(開工、暫停、復(fù)工要變更)(征得委托人同意)；n選擇總承包人建議權(quán)，對分包人的認可權(quán)；n審核索賠n獲得酬金 對監(jiān)理合同的權(quán)利(為對業(yè)務(wù)的權(quán)利)。n終止合同；n(3)責任：n責任期即合同有效期；n履行責任期內(nèi)約定的義務(wù)，因過失使委托人受到損失應(yīng)賠償，累計總額 監(jiān)理報酬總額(稅金之外)；n對承包人違反合同規(guī)定質(zhì)量及完工時限不承擔責任，對不可抗力導致監(jiān)理合同不能履行不承擔責任，對違反第5條(即上述義務(wù))應(yīng)承擔賠償責任；n向委托人索賠不成立時，由此引起委托人的費用，應(yīng)給予補償。n委托方n(1)義務(wù)：n支付監(jiān)理預(yù)付款；n協(xié)調(diào)外部關(guān)系，如委托監(jiān)理方則應(yīng)付酬；n

4、信息(工程資料)n物質(zhì)(用房、通訊、其他)n人員(如有需要，合同中約定)n在(合同)約定時間內(nèi)，對監(jiān)理書面要求做出書面決定； n提供：n信息(工程資料)n物質(zhì)(用房、通訊、其他)n人員(如有需要，合同中約定) n(2)權(quán)利：n授予監(jiān)理權(quán)限，對總監(jiān)認可權(quán)；n選定工程承包人及訂立合同；n對工程設(shè)計的要求認定權(quán)，設(shè)計變更審批權(quán)；n監(jiān)督控制監(jiān)理方履行合同：n人員監(jiān)控(更換、職責履行、不法行為損失賠償)n履行合同監(jiān)控 n審查監(jiān)理工作月報及專項報告。n(3)責任：n履行監(jiān)理委托合同，違約承擔責任；n非監(jiān)理方原因使監(jiān)理方因業(yè)務(wù)工作受損失可予補償；n委托人索賠不成立時，應(yīng)補償因之引起的監(jiān)理方有關(guān)費用支出。n對

5、以上內(nèi)容，主要要求領(lǐng)會實質(zhì)，能清晰劃清責任、權(quán)利、義務(wù)的歸屬。n案例案例1n【背景資料】n某鋼筋混凝土框架式8層商業(yè)大廈工程項目，業(yè)主甲分別與監(jiān)理單位乙和施工單位丙簽訂了施工階段委托監(jiān)理合同和施工合同。在委托監(jiān)理合同中對于業(yè)主(甲方)和監(jiān)理單位(乙方)的權(quán)利、義務(wù)和違約責任的某些規(guī)定如下：n1乙方在監(jiān)理工作中應(yīng)維護甲方的利益。n2施工期間的任何設(shè)計變更必須經(jīng)過乙方審查、認可并發(fā)布變更令方為有效并付諸實施。n3乙方應(yīng)在甲方的授權(quán)范圍內(nèi)對委托的工程項目實施施工監(jiān)理。n4乙方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計中的錯誤或不符合建筑工程質(zhì)量標準的要求時，有權(quán)要求設(shè)計單位更改。n5乙方監(jiān)理僅對本工程的施工質(zhì)量實施監(jiān)督控制；進度

6、控制和費用控制任務(wù)由甲方行使。n6乙方有審核批準索賠權(quán)。n7乙方對工程進度款支付有審核簽認權(quán)；甲方有獨立于乙方之外的自主支付權(quán)。n8在合同責任期內(nèi)，乙方未按合同要求的職責認真服務(wù)，或甲方違背對乙方的責任時，均應(yīng)向?qū)Ψ匠袚r償責任。，n9由于甲方嚴重違約及非乙方責任而使監(jiān)理工作停止半年以上的情況下，乙方有權(quán)終止合同n10甲方違約應(yīng)承擔違約責任，賠償乙方相應(yīng)的經(jīng)濟損失。n11在施工期間工地每發(fā)生一起人員重傷事故，乙方應(yīng)受罰款1萬元；發(fā)生一起死亡事故受罰2萬元；發(fā)生一起質(zhì)量事故，乙方應(yīng)付給甲方相當于質(zhì)量事故經(jīng)濟損失5的罰款。n12乙方有發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令等指令的權(quán)利。n問題n以上各條中有無不

7、妥之處?怎樣才是正確的?n知識要點】n本題主要涉及監(jiān)理合同中有關(guān)當事雙方的權(quán)利、義務(wù)及違約責任方面條款的合理性。n解題思路n可根據(jù)監(jiān)理規(guī)范、監(jiān)理合同(示范文本)或雙方權(quán)利、雙方義務(wù)、-違約責任的有關(guān)內(nèi)容，對題設(shè)各條款逐項檢查、對比、分析，判斷是否不妥并對不妥的條款加以修正。在檢查分析各條款時，注意從監(jiān)理的委托(授權(quán))服務(wù)的性質(zhì)以及監(jiān)理原則出發(fā)考慮。n參考答案n1不妥，正確的應(yīng)當是：乙方在監(jiān)理工作中應(yīng)當公正地維護有關(guān)方面的合法權(quán)益。n2小妥，正確的應(yīng)當是：設(shè)計變更的審批權(quán)在業(yè)主，任何設(shè)計變更須經(jīng)乙方審查并報業(yè)主審查、批準、同意后，再由乙方發(fā)布變更令，實施變更。n3正確。n4不妥。正確的應(yīng)當是：乙

8、方發(fā)現(xiàn)設(shè)計錯誤或不符合質(zhì)量標準要求時，應(yīng)報告甲方，要求設(shè)計單位改正并向甲方提供報告。n5不妥。因為三大控制目標是相互聯(lián)系、相互影響的，監(jiān)理規(guī)范103也規(guī)定應(yīng)對三目標進行全面控制與管理。正確的應(yīng)當是：監(jiān)理單位有實施工程項目質(zhì)量、進度和費用三方面的監(jiān)督控制權(quán)。n6不妥，乙方僅有索賠審核權(quán)及建議權(quán)而無批準權(quán)。正確的應(yīng)當是：乙方有審核索賠權(quán)，除非有專門約定外，索賠的批準、確認應(yīng)通過甲方。n7不妥，正確的應(yīng)當是：在工程承包合同議定的工程價格范圍內(nèi)，乙方對工程進度款的支付有審核簽認權(quán)；未經(jīng)乙方簽字確認，甲方不得支付工程款。n8正確。n9正確。n10正確。n11不妥，正確的應(yīng)當是：因乙方的過失而造成經(jīng)濟損失

9、，乙方應(yīng)向甲方進行賠償，累計賠償總額不應(yīng)超出監(jiān)理酬金總額(扣除稅金)。n12不妥，正確的應(yīng)當是：乙方在征得甲方同意后，有權(quán)發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令。(二)建設(shè)工程招標方式和招標程序n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)招標方式的類型、特點及其選擇要能結(jié)合工程情況選擇適宜的招標方式。n(2)招標程序要求熟悉招標程序的內(nèi)容及實施順序，這部分可以和“招標管理”結(jié)合起來。監(jiān)理工程師的招標管理工作大致可分為：招標前的準備工作(編制招標文件、標底、招標廣告)；招標、投標階段工作；評標、決標工作。要清楚有關(guān)各項工作的內(nèi)容及目的、要求(例如，組織現(xiàn)場察勘的目的要求；標前會(澄清會)的目的、要求等)。n在招標程序

10、中，根據(jù)招投標法，有幾個問題應(yīng)注意：n我國招標方法分為公開招標和邀請招標。n邀請招標的被邀請者應(yīng)不少于3個具備承擔項目能力、資信良好的特定法人或組織。n如選擇代理機構(gòu)委托招標時，該機構(gòu)應(yīng)具備三個條件，即：有從事該業(yè)務(wù)的營業(yè)場所及資金；有編制招標文件及組織評標的專業(yè)力量；有符合條件的評標委員會人選專家?guī)?從事相同領(lǐng)域工作滿8年的高級職稱或?qū)I(yè)水平者)。n招標人要修改、澄清招標文件須在投標截止日15天以前書面通知招標文件收受人。n自招標文件開始發(fā)出日至投標截止日止，不得少于20日。 (3)招標文件的組成，各文件的目的、用途以及它們的解釋權(quán)的優(yōu)先順序。n案例案例2n【背景資料】n某工程項目，在初步設(shè)

11、計文件完成后，業(yè)主與某監(jiān)理公司簽訂了該工程的施工招標和施工階段委托監(jiān)理合同。在施工招標前，監(jiān)理單位編制了招標過程中可能涉及的各種招標有關(guān)文件。n問題n1在招標準備階段，應(yīng)編制和準備好招標過程中可能涉及的有關(guān)文件，這些文件主要包括哪幾方面的內(nèi)容?n2已通過資格審查的承包商，在收到業(yè)主方發(fā)出的投標邀請函后，可以按指定的地點和時間購買招標文件，以便據(jù)以編標。施工招標前監(jiān)理單位編制的招標文件由以下主要內(nèi)容組成：n(1)工程綜合說明；n(2)設(shè)計圖紙和技術(shù)說明；n(3)工程量清單；n(4)施工方案；n(5)主要設(shè)備及材料供應(yīng)方式；n(6)保證工程質(zhì)量、進度、安全的主要技術(shù)組織措施；n(7)特殊工程的施工

12、要求；n(8)施工項目管理機構(gòu)；n(9)合同條件。n上述施工招標文件內(nèi)容中哪兒項不正確?為什么?除上述內(nèi)容外，還應(yīng)當包括哪些內(nèi)容?n知識要點n本題涉及的知識點包括：招標前應(yīng)準備的招標所需文件施工招標文件(標書)的組成。n解題思路n對于問題題1可參考招標階段的主要工作的內(nèi)容，明確各項工作所需文件。這里要注意的是本案例題提出的問題是要求寫出招標過程中所需的文件，而不是招標備案所需文件。n對于問題2，可參照關(guān)于招標文件的簡述，或根據(jù) “編制招標文件”所指出的施工招標范本推薦的招標文件組成較詳細的描述，對題中所給的招標文件組成的內(nèi)容逐項檢查，把不屬于招標文件的內(nèi)容挑出，并將題中未指出但應(yīng)屬于招標文件的

13、組成部分加以指出。這里，一是要分清哪些是招標者應(yīng)作為招標文件編寫的?哪些是投標者應(yīng)編寫投標文件的組成部分。此外，還應(yīng)當注意的是，有一部分文件是在招標文件中要由招標人提出，而由投標人在編標時填寫，并作為投標文件的組成部分再返回的文件，例如投標書(標函)格式及其附件、各種保函或保證書格式等文件也不應(yīng)遺漏。n參考答案n1在招標階段應(yīng)編制好招標過程可能涉及的有關(guān)文件包括：(1)招標公告廣告；(2)資格預(yù)審文件；(3)招標文件；(4)合同協(xié)議書；(5)資格預(yù)審和評標方法；(6)編制標底的有關(guān)文件等。其中，招標文件包括投標須知、合同條件、技術(shù)規(guī)范、設(shè)計圖紙和技術(shù)資料、工程量清單等幾大部分，以及投標書等其他

14、文件。n2其中第(4)、(6)、(8)項不正確。n因為第(4)、(6)(8)項應(yīng)當是投標單位編制的投標文件的內(nèi)容，而不是招標文件內(nèi)容。除上述第(1)、(2)、(3)、(5)、(7)、(9)項外，在投標文件中尚應(yīng)有：投標須知、技術(shù)規(guī)范和規(guī)程、標準以及投標書(標函)格式及其附件、各種保函或保證書格式等。(三)施工招標的資格預(yù)審與評標n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)資格審查的主要內(nèi)容法人資格及組織機構(gòu)；財務(wù)報表；人員報表；施工機械設(shè)備情況；分包計劃；近5年完成同類工程情況(工程經(jīng)驗)；在建項目調(diào)查；近2年涉及訴訟案件(資信)；其他。n(2)資格預(yù)審方法：n應(yīng)滿足的必要條件：營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)等級(對于

15、聯(lián)合體投標應(yīng)以資質(zhì)等級低的單位確定資質(zhì)等級)、財務(wù)狀況(開戶銀行資信證明)、流動資金、分包計劃、履約情況。附加條件：視工程需要而定。n加權(quán)打分量化審查：給出評價項目，評分標準(標準應(yīng)統(tǒng)一)，各項權(quán)重。n綜合評分=各項得分各項權(quán)重n(3)開標的組織。n有標底評標n無標底評標n(4)評標的組織。n (5)評標方法n綜合(加標)評分法n 評標價方法：注意“評標價”只用于評標比較，報價優(yōu)劣，不作為合同價的基礎(chǔ)。n案例案例3n【背景材料】n某項45層高級商業(yè)大廈項目采取公開競爭性招標，招標公告中要求投標者應(yīng)是具有一級資質(zhì)等級的施工企業(yè)。在開標會上，共有12家參與投標的施工企業(yè)或聯(lián)合體有關(guān)人員參加，此外還

16、有市招標辦公室、市公證處法律顧問以及業(yè)主方的招標委員會全體成員和監(jiān)理單位人員參加。開標前，公證處傾向提出要對各投標單位的資質(zhì)進行審查。在開標中，對一家參與投標的M建筑公司資質(zhì)提出了質(zhì)疑，雖然該公司資質(zhì)材料齊全并蓋有公章和項目負責人簽字，但法律顧問認定該單位不符合投標資格要求，取消了該標書。另一投標的N建筑施工聯(lián)合體是由兩個建筑公司聯(lián)合組成的聯(lián)合體，其中A建筑公司為一級施工企業(yè)，B建筑公司為三級施工企業(yè)，也被認定為不符合投標資格要求，撤銷了標書。n問題n1開標會上能否列入“審查投標單位的資質(zhì)”這一程序?為什么?n2為什么M建筑公司被認定不符合投標資格?n3為什么N建筑公司被認定不符合投標資格?n

17、知識要點n本題考核對投標者的資格審查以及投標資格條件方面的知識掌握程度。n解題思路n對于問題l，主要可以從招標程序以及各道程序的主要內(nèi)容方面考慮、分析?？蓞⒖加嘘P(guān)招標程序的內(nèi)容(資格預(yù)審及開標)。n對于問題2及3，可以從招標程序中的資格預(yù)審時對投標人資格條件的要求以及在開標時對投標文件是否有效兩個方面檢查，判斷M及N建筑公司是否符合投標資格?？蓞⒖缄P(guān)于“資格預(yù)審”中的投標人應(yīng)滿足的資格條件和“開標”中對于無效投標文件的規(guī)定。n參考答案n1投標單位的資質(zhì)審查，應(yīng)放在發(fā)放招標文件之前進行，即所謂的資格預(yù)審。所以一般在開標會議上不再進行。n2因為M公司的資質(zhì)資料沒有法人簽字，所以該文件不具有法律效力

18、，項目負責人簽字是沒有法律效力的。n3因為N建筑施工聯(lián)合體是由資質(zhì)為一級施工企業(yè)的A公司和資質(zhì)為三級施工企業(yè)的B公司組成的。根據(jù)建筑法規(guī)定，不同資質(zhì)等級的施工企業(yè)聯(lián)合承包(投標)時，應(yīng)以等級低的企業(yè)資質(zhì)等級為準，即對該聯(lián)合體應(yīng)視為相當于三級施工企業(yè)，不符合招標要求一級企業(yè)投標的資質(zhì)規(guī)定。(四)施工合同的訂立n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)合同的形式原則，形式欠缺的法律后果我國合同法對合同形式要求是“不要式”原則，但建設(shè)工程合同通常規(guī)定采用書面形式。n(2)合同的主要內(nèi)容當事人、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、違約責任、爭議的解決方法。n(3)合同的成立，要約與承諾。n(4)締約過失責任。n

19、(5)合同的生效(生效的條件、時間)依法成立的合同，自成立時生效，附條件和期限的合同生效(2003年考題二)。n(6)無效合同及其確認。n合同無效的情況：以欺詐手段訂立；惡意串通，損害國家、集體或第三方利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律法規(guī)。n(7)合同的終止及爭議解決(；2003年考題二)。n注意：仲裁和訴訟在合同中只能選擇其中之一。n案例十二案例十二n【背景材料】n某工程項目確定采用邀請招標的方式，監(jiān)理單位在招標前經(jīng)測算確定該工程標底為4 000萬元，定額工期為40個月，經(jīng)研究、考察確定邀請4家具備承包該工程項目相應(yīng)資質(zhì)等級的施工企業(yè)參加投標。招標小組研究確定采用如下

20、綜合評分法評標的原則。n1評價的項目中各項評分的權(quán)重分別為：報價占40工期占20，施工組織設(shè)計占20，企業(yè)信譽占10施工經(jīng)驗占10。n2各單項評分時，滿分均按100分計，計算分數(shù)值時取小數(shù)點后一位數(shù)。n3“報價”項的評分原則是：以標底土5(標底)值為合理報價，超過此范圍則認為是不合理報價。計分是以標底標價為100分，標價每偏差1扣10分，偏差+1扣15分。n4“工期”項的評分原則是：以額定工期為準，提前15為滿分100分，依此每延后5扣10分，超過額定工期者被淘汰。n5“企業(yè)信譽”項的評分原則是：以企業(yè)近3年工程優(yōu)良率為準，優(yōu)良率100為滿分100分，90為90分，依此類推。n6“施工經(jīng)驗”項

21、的評分原則是：按企業(yè)近3年承建類似工程與全部承建工程項目的百分比計，100為滿分100分。n7“施工組織設(shè)計”由專家評分決定。n經(jīng)審查，四家投標的施工企業(yè)的上述5項指標匯總?cè)绫硭?。投標單投標單位位報價報價（萬元）（萬元）工期工期（月）（月）近近3年工年工程優(yōu)良程優(yōu)良率（）率（）近近3年承年承建類似建類似工程工程（）（）施工組施工組織設(shè)計織設(shè)計的專家的專家打分打分A396036503095B404037403087C392034554093D408038405085n問題n1根據(jù)上述評分原則和各投標單位情況，對各投標單位的各評價項目推算出各項指標的應(yīng)得分。n2按綜合評分法確定各投標單位的綜合分

22、數(shù)值。n3優(yōu)選出綜合條件最好的投標單位作為中標單位。n知識要點n用綜合評分法評標，可參考評標的綜合評分法，并根據(jù)題示的具體評分標準評分。n解題思路n1首先按照題設(shè)的評分原則和評分標準，對每個投標單位的各項評價指標(報價、工期、企業(yè)信譽、施工經(jīng)驗、施工組織設(shè)計)按其實際情況打分，即得到各投標單位的各評價指標的應(yīng)得分。n2然后，將各投標單位的各個評價指標的應(yīng)得分乘以各指標的評分權(quán)重，再相加即得出各投標單位的綜合評分值。n3將綜合評分值最高的投標單位選出作為中標單位。n參考答案n1根據(jù)評分原則，確定各企業(yè)各項評價指標的應(yīng)得分。n(1)“報價”得分n施工企業(yè)A：偏離標底值 ，應(yīng)得分為10010=90分

23、n施工企業(yè)B：偏離標底值 ，應(yīng)得分10015=85n施工企業(yè)c：偏離標底值 ，應(yīng)得分10020=80n施工企業(yè)D：偏離標底值 ，應(yīng)得分10030：70n(2)“工期”得分n施工企業(yè)A：偏離額定工期 ，比15延后5，得分10010=90分n施工企業(yè)B：偏離額定工期 ，比15延后75，得分10015=85分n施工企業(yè)C：偏離額定工期 ，與滿分標準相同，得分1000=100分n施工企業(yè)D：偏離額定工期 ，比15延后10，得分10020=80分n(3)“企業(yè)信譽”得分n當企業(yè)近3年的工程優(yōu)良率為N，則企業(yè)的信譽得分為N分，因此各企業(yè)的“企業(yè)信譽”得分如表企業(yè)企業(yè)ABCD企業(yè)信譽得分50405540n(

24、4)“施工經(jīng)驗”得分n若近3年企業(yè)承建與本工程項目類似的工程占全部工程總數(shù)比例為M，則得分為M，各企業(yè)的“施工經(jīng)驗”得分如表企業(yè)企業(yè)ABCD施工經(jīng)驗得分303040502按綜合評分法確定各投標的企業(yè)所獲的加權(quán)綜合評分計算如表各項加權(quán)得分計算各項加權(quán)得分計算式式企業(yè)企業(yè)A企業(yè)企業(yè)B企業(yè)企業(yè)C企業(yè)企業(yè)D（1）“報價”得分權(quán)重40900.436850.434800.432700.428（2）“工期”得分權(quán)重20900.218850.2171000.220800.216（3）“信譽”得分權(quán)重10500.15 400.14 550.15.5400.14（4）“施工經(jīng)驗”得分權(quán)重40300.13 300.

25、13 400.14 500.15（5）“施工組織設(shè)計”得分權(quán)重40950.219870.217.4930.218.6850.217（6）評標綜合得分8175.480.170n3根據(jù)上表的計算，選出綜合分值最高的企業(yè)為中標單位，即企業(yè)A。(五)施工準備階段的合同管理n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)施工圖紙的管理(施工合同范文一、4)；n(2)施工進度計劃(施工合同范本三、10，監(jiān)理規(guī)范56，)；n(3)施工可準備工作(監(jiān)理規(guī)范52，施工合同范本二5、6、7有關(guān)內(nèi)容)；n(4)開工(施工合同范本三11，)；n(5)工程分包(施工合同范本十一38，建筑法第24、28、29條，)；n(6)工程預(yù)付款

26、支付(施工合同范本六24，)。n案例案例5n【背景材料】n1995年8月10日，某鋼廠與某市政工程公司簽訂該廠地下大排水工程總承包合同，總長5 000米，市政工程公司將任務(wù)下達給該公司第四施工隊。事后，第四施工隊又與成立僅半年、尚未取得從業(yè)資質(zhì)等級認證的某鄉(xiāng)建筑工程隊簽訂了建筑分包合同，由鄉(xiāng)建筑工程隊分包其中3 000米排水工程施工任務(wù)，價金45萬元，9月10日正式施工，1995年9月20日市建委主管部門在檢查該項工程施工時，發(fā)現(xiàn)鄉(xiāng)建筑工程隊承包工程手續(xù)不符合有關(guān)規(guī)定，責令停工。某鄉(xiāng)建筑工程隊不予理睬。10月3日，市政工程公司下達了停工文件，鄉(xiāng)建筑隊不服，以合同經(jīng)雙方自愿簽訂并有營業(yè)執(zhí)照為由，

27、于10月10日訴至人民法院，要求第四工程隊繼續(xù)履行合同，否則應(yīng)承擔毀約責任并賠償其經(jīng)濟損失。n問題n1請依法確認總包及分包合同的法律效力。n2該合同的法律效力應(yīng)由哪個機構(gòu)確認?n3某鄉(xiāng)建筑工程隊所提供的承包工程法定文書是否完備?n4某市建委主管部門是否有權(quán)責令停工?n5合同糾紛的法律責任應(yīng)如何裁決?n知識要點n合同的有效性及法律效力確認；合同爭議的解決；承包資質(zhì)。n解題思路，n根據(jù)合同法第二章“合同訂立”、第三章“合同效力”有關(guān)條款(第9、42、52條)以及建筑法(第13、26、29條)，并參考教材有關(guān)內(nèi)容進行判斷。n參考答案n1總包合同有效；分包合同無效。因為：合同法第52條規(guī)定有下列情況之

28、一者合同無效：一方以欺詐脅迫手段訂立合同。損害網(wǎng)家利益；惡意串通，損害國家、集體和第三方利益；以合法形式掩蓋非法日的；損宵社會公眾利益；違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。n該發(fā)包合同：在內(nèi)容上違反建筑法第29條規(guī)定的“主體結(jié)構(gòu)必須由總承包單位自行完成”，分包方承包了大排水主體工程的35，顯然違反了國家的法律規(guī)定。該鄉(xiāng)建筑工程隊尚未取得國家相應(yīng)的資質(zhì)等級證書，不具備承攬該項工程的從業(yè)資質(zhì)條件，違反建筑法(第13條)以及合同法第9條民事法律行為的行為人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力的規(guī)定，因此，該分包合同應(yīng)屬于無效合同，即使當事人不作出合同無效的主張，國家行政部門也會依法給予干預(yù)。n2該合同應(yīng)由人民法院或仲裁機

29、構(gòu)確認無效。n3鄉(xiāng)建筑工程隊只交驗營業(yè)執(zhí)照，而未交驗建筑企業(yè)從業(yè)資格證書。n4市建委主管部門有權(quán)責令停工。n5雙方均有過錯，應(yīng)分別承擔相應(yīng)責任，依法宣布分包(實為轉(zhuǎn)包)合同無效，終止合同。對鄉(xiāng)建筑工程隊已完成的工程量，由市政工程公司按規(guī)定支付實際費用(不包含利潤)，但不承擔違約責任。(六)施工過程中的合同管理n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)對材料、設(shè)備及施工質(zhì)量的控制與監(jiān)督管理(施工合同(示范文本)，四及七有關(guān)條款)。n(2)隱蔽工程檢驗與重新檢驗的處理。(施工合同(示范文本)，四、第17、18章；2003年考題)。n(3)施工進度的控制、暫停施工、工期延長的處理與確認、提前峻工的要求等(施

30、工合同(示范文本)，三、1l13)。n(4)工程計量及工程款的支付管理(施工合同(示范文本)，六、第2326條)，竣工結(jié)算(施工合同(示范文本)，九、第3233條)。n(5)工程變更的管理(施工合同(示范文本)，八、第2931條；)。n(6)索賠管理(在本章單列為考核點二7)(施工合同(示范文本)，十、第36條)。n(7)施工環(huán)境的管理。n(8)不可抗力事件影響的管理(施工合同(示范文本)第39條)。n(9)合同爭議的解決。n(10)分包的管理。n以上各項涉及的內(nèi)容與其他相關(guān)教材(質(zhì)量控制、投資控制、進度控制等教材)均有一定聯(lián)系，在其他相關(guān)教材中也有體現(xiàn)。但也互有區(qū)別。合同管理教材有關(guān)這些方面

31、的內(nèi)容，主要是從合同管理角度進行介紹。主要涉及到上述各項業(yè)務(wù)的管理操作程序、責權(quán)劃分、時限要求等。而“三控制”教材則進一步解決處理上的具體化、數(shù)量化的問題，也就是說在合同管理方面主要應(yīng)掌握：n程序有效性處理各項業(yè)務(wù)(如工程延期、工程款支付、工程變更、索賠等)都要按一定的規(guī)定程序進行，任何人不得違反，也就是體現(xiàn)在操作上、處理上的“操作程序化”，按規(guī)定程序操作才有效。n時限有效性在執(zhí)行任何程序中，都有一定的時間要求，在規(guī)定的時間范圍內(nèi)執(zhí)行才有效，超過規(guī)定的時限就無效，或得到相反的結(jié)果。n書面的有效性監(jiān)理工程師一切指令、要求以及承包人的要求、申請等都必須以書面的形式表達才有效，如緊急情況來不及，也可

32、以口頭的方式提出，但必須在一定時限內(nèi)進行書面確認。n4執(zhí)行合同中的有關(guān)合同管理工作程序和時限。n由于這部分內(nèi)容龐雜，時間規(guī)定(時限)又五花八門，比較難掌握。為了幫助學者易于掌握有關(guān)內(nèi)容，特將一些主要的合同管理程序和時間限制的規(guī)定歸納概括如下，供讀者復(fù)習時參考(以施工合同(示范文本)為依據(jù))。n(1)時限為時限為7天的工作程序。天的工作程序。n申請延期開工的程序：申請延期開工的程序：n當承包方擬提示延期開工的要求時應(yīng)在合同約定的開工日前7天書面提出，工程師接到申請后48小時內(nèi)書面答復(fù)，過時限不答復(fù)即為承認其要求。n若因發(fā)包人原因要求延期開工工程師書面通知。造成的承包方損失，發(fā)包人賠償。支付預(yù)付款

33、支付預(yù)付款的時限及程序：P177nn發(fā)包人支付預(yù)付款的時限不遲于約定的開工日前7天。n超過時限不付，承包方在規(guī)定預(yù)付款時間7天后要求支付。n發(fā)包方如仍不支付承包方在7天后可停止施工，發(fā)包人承擔責任。n工程量計量程序：P177n承包方按合同約定時間提交已完工程量報告。n工程師收到后7天內(nèi)核實計量超過7天不核實計量，自第8天起以承包方計量為準。n計量前24小時通知承包方如不通知，工程師核實計量無效n承包方收到通知后參加工程師的核實計量如不參加，則以工程量的核實計量結(jié)果為準。 n(2)時限為14天的工作程序。n非承包方原因的工期延誤要求工期延長非承包方原因的工期延誤要求工期延長的程序：n事件發(fā)生后1

34、4天內(nèi)向工程師書面提出報告。 工程師收到后14天內(nèi)確認。n逾期不答復(fù)，視為同意延期n合同價調(diào)整合同價調(diào)整的程序： P177n可以調(diào)價的原因法律法規(guī)要求、政策變化影響合同價、造價管理部門公布。一周內(nèi)停水、電、氣累計超過8小時。 事件發(fā)生后14天內(nèi)承包方以書面形式向工程師提出并通知工程師。n工程師收到后14天內(nèi)予以確定并提出修改意見。n14天內(nèi)不予答復(fù)視為同意該項調(diào)整。n工程款支付的程序(按工程計量程序)：P178n雙方確認計量結(jié)果后，工程師開具支付證書。 收到支付證書后14天內(nèi)，發(fā)包方支付工程款。n逾期未支付，承包方可發(fā)出通知要求付款。n發(fā)包方仍未支付，應(yīng)協(xié)商延付。n協(xié)商不成功從開具支付證書后第

35、15天起計入貸款利息。n如導致無法施工，承包方可停止施工發(fā)包方承擔違約責任。n停止施工56天后仍不支付，承包方有權(quán)解除合同。n工程變更程序(圖6)：P178n n發(fā)包方在工程設(shè)計變更前14天內(nèi)書面通知承包方。n承包方在工程設(shè)計變更確定后的14天內(nèi)提出變更工程的價款報告。(如逾期未提出變更價款報告，視為該變更不涉及價款變更。)n工程師收到變更價款報告后14天內(nèi)予以確認(如無正當理由不確定自收到變更價款日14天后即認為變更價款已被確認)。n(3)時限為28天的工作程序。n 索賠工作程序：n引起索賠的事件發(fā)生后的28天內(nèi)承包方向工程師提交索賠意向通知。n意向書發(fā)生后的28天內(nèi)，承包方提交詳細的索賠報

36、告和資料。n工程師收到索賠報告和資料后的28天內(nèi)應(yīng)給予答復(fù)或提示意見。n如逾期未予答復(fù)或提示意見，視為該索賠已被認可。n若索賠事件延續(xù)進行，承包方應(yīng)階段性發(fā)生索賠意向，在索賠事件終了后的28天內(nèi)，提交最終索賠報告及資料。n工程師收到最終報告后28天內(nèi)做出答復(fù)，否則認為該索賠已被認可。 n竣工驗收程序(圖8)：n工程具備驗收條件，承包人按規(guī)定向承包人提交竣工驗收報告及資料。n發(fā)包方收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收。n在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。n在28天內(nèi)不組織驗收，自第29天起發(fā)包人承擔工程保管及意外責任。n在竣工驗收后14天內(nèi)不給予認可或提出意見，則視為已認可竣工報告。

37、n(4)48小時及24小時的時限。n隱蔽工程驗收及中間驗收(分部分項工程驗收)：n承包方在驗收前48小時通知工程師。n工程師如不能屆時驗收，應(yīng)提前24小時書面通知承包方，提出延期要求(延期 48小時)。n驗收24小時后工程師不簽字即視為已認可。n單機無負荷試車：n承包方在試車48小時前通知工程師。n工程師如不能屆時參加，應(yīng)于24小時前書面提出延期要求(延期 48小時)。n工程師既不提出延期，又不參加試車視為認可試車合格。n試車合格后24小時內(nèi)不簽字，視為已認可。n工程師發(fā)出口頭指令：n通常指令應(yīng)采取書面形式交承包方項目經(jīng)理，項目經(jīng)理于回執(zhí)上簽字后生效。n口頭指令發(fā)出后應(yīng)在48小時內(nèi)做書面確認。

38、n如不能及時書面確認，承包方可在口頭指令后7天內(nèi)提出書面確認的要求。工程師收到書面確認的要求后48小時內(nèi)不答復(fù)，即視為口頭指令已確認。n若承包方認為指令不合理收到指令24小時內(nèi)提出要求修改的報告，工程師收到報告后24小時內(nèi)做出決定，書面通知承包方。n不可抗力結(jié)束后48小時內(nèi)，承包人向工程師提交清理與修復(fù)的費用報告及資料。如不可抗力持續(xù)發(fā)生，承包人每7天報告一次受害情況，不可抗力結(jié)束后14天內(nèi)，承包方向工程師提交報告。n發(fā)現(xiàn)地下文物及障礙：n發(fā)現(xiàn)文物，承包方4小時內(nèi)通知工程師一工程師收到通知后24小時內(nèi)報告文物部門(發(fā)包人承擔費用及工期損失)。n發(fā)現(xiàn)地下障礙物承包方8小時內(nèi)通知工程師并提出處理方

39、案，工程師收到后24小時內(nèi)予以認可(或提出意見)，發(fā)包人承擔費用及工期損失。n問題。n案例6n1在進行施工招標前，業(yè)主委托監(jiān)理方協(xié)助業(yè)主編制施工合同條款，考慮到本工程的復(fù)雜情況，監(jiān)理單位對于有關(guān)工程變更的條款作了重點考慮。n【背景材料】n某大型工程項目地質(zhì)情況復(fù)雜，由于工程項目建設(shè)任務(wù)十分緊迫，要求盡快開工按時竣工，基礎(chǔ)處理工程量難以準確確定，因此業(yè)主根據(jù)監(jiān)理單位的建設(shè)采用單價合同方式與承包方簽訂了施工合同，對于工程變更、工程計量、合同價款的調(diào)整及工程款的支付等都作了規(guī)定。n(1)作為監(jiān)理工程師，你認為屬于工程變更的事項都包括哪些方面內(nèi)容?n(2)對于工程變更的管理方面，如果是發(fā)包方提出的變更

40、應(yīng)如何進行管理?如果是承包方提出的變更應(yīng)如何進行管理?n2若在施工過程中，承包商根據(jù)監(jiān)理工程師的指示就部分工程進行了變更施工，試問變更部分合同價款應(yīng)根據(jù)什么原則進行確定?變更價款的確定應(yīng)當按什么樣的程序進行?n3若由于發(fā)包方提出的工程變更要求而引發(fā)承包方的費用索賠和延長工期的要求，但發(fā)包方與承包方對該項索賠要求未取得一致，從而形成合同爭議，試問應(yīng)當通過什么方式處理和解決爭議?n知識要點n本題主要涉及合同管理中的工程變更的管理問題，包括變更事項的內(nèi)容、變更的管理，如變更程序、變更價款確定、變更引發(fā)的索賠等。n解題思路n可以依據(jù)監(jiān)理規(guī)范(62變更管理)有關(guān)規(guī)定，并參照 “設(shè)計變更管理”的有關(guān)內(nèi)容解

41、決所提出的問題。n參考答案n1對問題l的解答包括以下兩方面。n(1)屬于工程變更內(nèi)容的事項包括：n工程的標高、基線、位置、尺寸等的改變；n工程的性質(zhì)、標準的變更；n增加或減少合同約定的工程量；n改變施工順序或時間；n其他。n(2)關(guān)于工程變更管理方面。發(fā)包方提出的工程變更應(yīng)當不遲于變更前的14天，書面通知承包方；若屬于改變原工程標準或超過原工程規(guī)模的變更，還應(yīng)報原規(guī)劃管理部門審批，設(shè)計變更應(yīng)由原設(shè)計單位修改。承包方應(yīng)嚴格按圖紙施工，不得隨意變更設(shè)計，若承包商要求對原設(shè)計變更，應(yīng)經(jīng)工程師同意，還須經(jīng)原規(guī)劃管理部門和其他有關(guān)部門審查批準，并由原設(shè)計單位提供變更的圖紙和說明。承包方擅自變更設(shè)計，要承

42、擔由此發(fā)生的費用、發(fā)包方的損失以及工期延誤的一切責任。承包方提出、經(jīng)工程師同意的設(shè)計變更，導致的合同價增減、發(fā)包方的損失，由發(fā)包方承擔，工期順延。n2問題2分別從變更價款的確定和變更程序兩方面回答。n(1)設(shè)計變更后，變更合同價款的調(diào)整按如下原則和方法進行：合同中已有適用于n變更工程的單價的，按合同已有的單價計算和變更合同價款；合同中只有類似于變更工程的單價，可參照它來確定變更價格和變更合同價款；合同中沒有上述單價時，由承包方提出相應(yīng)價格，經(jīng)工程師確認后執(zhí)行。n(2)確定變更價款的程序是：變更發(fā)生后的14天內(nèi)，承包方應(yīng)提出變更價款報告，經(jīng)工程師確認后，調(diào)整合同價；若變更發(fā)生后14天內(nèi)，承包方不

43、提出變更價款報告，則視為該變更不涉及價款變更；工程師收到變更價款報告日起14天內(nèi)應(yīng)對此予以確認，若無正當理由不確認時，自收到報告時算起，14天后該報告自動生效。n3合同雙方發(fā)生爭議可通過如下途徑尋求解決：協(xié)商和解；有關(guān)部門調(diào)解；按合同約定的仲裁條款或仲裁協(xié)調(diào)申請仲裁；向有管轄權(quán)的法院起拆。(六)竣工驗收階段的合同管理n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)竣工前的試車組織與雙方責任。n(2)竣工驗收應(yīng)滿足的條件。n(3)竣工驗收程序及責任。n(4)工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容，保修期及保修責任。n(5)竣工結(jié)算(見前節(jié)竣工結(jié)算程序)。(七)索賠程序及監(jiān)理工程師對索賠的管理n考核可能涉及的主要內(nèi)容：n(1)

44、承包方索賠的程序(見考核點二5或(五)(重點)。n(2)工程師索賠管理的原則，索賠管理任務(wù)。n(3)確定索賠成立的原則，對索賠的審查，審核索賠取費的合理性。n(4)索賠有關(guān)的申請表，審批表的表式類型n本考核點與投資控制及進度控制中涉及的索賠問題在考試中常常結(jié)合起來，3門課程從不同角度展開對索賠管理方面的內(nèi)容論述。合同管理課程側(cè)重于索賠管理程序、原則，索賠成立的條件、事件，損失責任判斷與分析，風險承擔原則等方面，其他2門課程側(cè)重于較具體的索賠額的計算及計算標準和原則。三者相輔相成。【案例四】施工索賠程序 承包人為某省建工集團第五工程公司(乙方)，于2000年10月10日與某城建職業(yè)技術(shù)學院(甲方)簽訂了新建建筑面積20000m2綜合教學樓的施工合同。乙方編制的施工方案和進度計劃已獲監(jiān)理工程師的批準。該工