合同法中不可抗力的適用[優(yōu)選合同]

1、摘要不可抗力作為法律中公平原則的一種體現(xiàn)，在貿(mào)易過(guò)程中開(kāi)始扮演越來(lái)越重要的作用。然而，由于理論界對(duì)不可抗力的研究甚少，而且各國(guó)對(duì)不可抗力的定義沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，因此在實(shí)務(wù)當(dāng)中往往出現(xiàn)一些具有爭(zhēng)議的情況。不可抗力的種類繁多，而且有許多人類未發(fā)現(xiàn)的異常事件也構(gòu)成不可抗力的標(biāo)準(zhǔn)，比如2004年全球爆發(fā)的SARS病毒，所以詳細(xì)列舉不可抗力的種類是不可能勝任的。本文站在不可抗力條款產(chǎn)生的背景、初衷與意義，結(jié)合當(dāng)前國(guó)際上對(duì)不可抗力一些已經(jīng)達(dá)成共識(shí)的觀點(diǎn)，嘗試對(duì)構(gòu)成不可抗力的要件進(jìn)行界定。同時(shí)，本文通過(guò)比較分析的方法，區(qū)別了不可抗力與情勢(shì)變更、合同落空以及意外事件，通過(guò)具體的案例分析進(jìn)一步說(shuō)明了不可抗力的認(rèn)定

2、標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，最為重要的是，在不可抗力的認(rèn)定過(guò)程中，還有一些法律原則也是需要注意的，比如公平原則、因果關(guān)系等等。最后本文結(jié)合目前的立法現(xiàn)狀，對(duì)完善不可抗力的立法提出了自己的意見(jiàn)?！娟P(guān)鍵詞】 不可抗力 合同法 構(gòu)成要件 適用原則合同經(jīng)驗(yàn)?zāi)夸?.緒論11.1.不可抗力的定義11.2.不可抗力的歷史沿革21.3.研究意義31.4.創(chuàng)新與不足42.與不可抗力相關(guān)的概念42.1.風(fēng)險(xiǎn)42.2.合同落空或情勢(shì)變更62.3.意外事件72.4.小結(jié)73不可抗力的特征與類型83.1.不可抗力的特征83.2.不可抗力的成立條件93.3.不可抗力的類型103.3.1.自然災(zāi)害103.3.2.社會(huì)異常事件113.3.3

3、其他有爭(zhēng)議的情形114. 結(jié)合案例探討不可抗力在合同法中的適用134.1.適用不可抗力的構(gòu)成要件144.2.不可抗力發(fā)生后權(quán)利與義務(wù)的處理155. 對(duì)不可抗力規(guī)則的立法建議161.緒論1.1.不可抗力的定義不可抗力，外文通常的說(shuō)法叫force majeure，這種叫法源自法國(guó)民法典，后被引進(jìn)英國(guó)法律字典。Force majeure一詞本意中有“上帝之力”的意思，可見(jiàn)這個(gè)詞在最開(kāi)始含有一些宗教色彩。因而不可抗力一般指那些不可預(yù)見(jiàn)、不可避免也不能克服的重大事件，比如重大自然災(zāi)害、重大的社會(huì)動(dòng)蕩等。關(guān)于不可抗力的具體定義，各國(guó)的說(shuō)法不一致。我國(guó)法律認(rèn)為，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)，不能避免并不能克服的客觀

4、情況。 參見(jiàn)我國(guó)民法通則第153條和中華人民共和國(guó)合同法第117條我國(guó)關(guān)于不可抗力的規(guī)定沿襲了大陸法的規(guī)則，是比較合理的。按聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約解釋，不可抗力是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)所能考慮到或能避免的或克服它或它的后果使其不能履行合同義務(wù)的障礙。 參見(jiàn)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約第79條（1）款1.2.不可抗力的歷史沿革從西方法制史來(lái)看，不可抗力最早來(lái)源于羅馬法。羅馬法將因不可規(guī)則于債務(wù)人的事由而發(fā)生的損害稱為casus，即事變，如自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)、交通阻斷、法令廢改等。事變又分為輕微事變（casus minores）和不可抗力（casus majores）兩種

5、。輕微事變是指非不能抗拒的的事實(shí)造成的，情節(jié)比較輕微的事變；不可抗力是指當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)或者預(yù)見(jiàn)了也無(wú)法抗拒的法律事實(shí)。大陸法系沿襲了羅馬法中關(guān)于不可抗力的規(guī)定。如法國(guó)民法典規(guī)定：如債務(wù)人系由于不可抗力或事變而不履行其給付或作為的債務(wù)，或違反約定從事禁止的行為時(shí)不發(fā)生損害賠償責(zé)任。而正是在法國(guó)民法典中，開(kāi)始第一次出現(xiàn)force majure一詞。德國(guó)民法典則規(guī)定：“非由于債務(wù)人的過(guò)失而未為給付者，債務(wù)人不負(fù)遲延責(zé)任”。 參見(jiàn)德國(guó)民法典第285條意大利民法典中雖然沒(méi)有出現(xiàn)不可抗力一詞，但也也是做出了類似的規(guī)定：“當(dāng)由于不可規(guī)則于債務(wù)人的原因致使給付不能時(shí)，債務(wù)消滅”。 參見(jiàn)意大利民法典第125條1

6、922年的蘇俄民法典對(duì)不可抗力作出了定義：“不可抗力是在當(dāng)時(shí)條件下不可避免的非常事件”， 參見(jiàn)蘇俄民法典第85條而之后的俄羅斯聯(lián)邦民法也規(guī)定：“債務(wù)因履行不能而終止，如果履行不能是不可歸責(zé)于任何一方的情況所引起的”。 參見(jiàn)俄羅斯聯(lián)邦民法典第26章我國(guó)作為大陸法系國(guó)家，分布在民法通則第153條和中華人民共和國(guó)合同法第117條對(duì)不可抗力作出了詳盡的闡述。但事實(shí)上，我國(guó)古代也有類似對(duì)不可抗力的相關(guān)規(guī)定。比如唐代的唐律·雜律規(guī)定：“雨水過(guò)常，非人力所防者”，“行船卒遇風(fēng)浪，損失財(cái)物及殺傷人者不坐不償”。到后來(lái)的大清民律草案及中華民國(guó)民法典均有對(duì)不可抗力的闡述。1.3.研究意義（1） 理論意義

7、不可抗力雖然出現(xiàn)較早，但在學(xué)術(shù)界一直以來(lái)沒(méi)有引起足夠的重視。究其原因主要有三點(diǎn)：第一，不可抗力是小概率事件，在司法過(guò)程中較少地涉及，因此學(xué)者對(duì)其缺乏足夠的重視。第二，各國(guó)對(duì)于不可抗力的定義始終都是一個(gè)外延廣泛的概念，由于不可抗力的特殊性，沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家會(huì)對(duì)具體的不可抗力作出詳細(xì)的羅列。第三，不可抗力與其他的許多概念有著較為模糊的界限，在很多時(shí)候當(dāng)事人也不好確認(rèn)不可抗力。正是由于研究上的空缺以及概念上的界定不清，這也是本文研究的出發(fā)點(diǎn)與落腳點(diǎn)。本文嘗試通過(guò)比較研究、案例分析的方法，具體探討不可抗力在合同法中的適用性，并提出對(duì)我國(guó)不可抗力立法的相關(guān)建議。（2） 現(xiàn)實(shí)意義自古以來(lái)，人類社會(huì)的發(fā)展就不斷

8、遭到一些自然災(zāi)害或社會(huì)動(dòng)蕩的影響?？萍疾话l(fā)達(dá)的年代，人們對(duì)這些災(zāi)害缺乏一定的認(rèn)識(shí)，因此造成了較大的損失。然而，就算在科技發(fā)達(dá)的今天，對(duì)于許多的重大災(zāi)難，人類仍然缺乏相應(yīng)的抵抗力，我們的經(jīng)濟(jì)生活仍然受到這些事件的阻礙。一次重大的地震，有可能使一個(gè)城市陷入癱瘓之中；一場(chǎng)風(fēng)暴，就可能使得一大批貨物受損；一次戰(zhàn)爭(zhēng)，讓多少人喪生，使貿(mào)易中斷。不僅如此，雖然我們已經(jīng)認(rèn)識(shí)了自然界的大概面貌，然而仍然有許多事情是我們無(wú)法認(rèn)知。2004年，一場(chǎng)席卷世界的SARS病毒使全球的經(jīng)濟(jì)生活遭受重創(chuàng)；2009年的H1N1病毒在人們的恐懼中掠奪人民的財(cái)富與生命；最近兩年的賽博坦病毒也是超出人們認(rèn)知的新事物。確立不可抗力制度

9、，是對(duì)行為人的一種保護(hù)，符合當(dāng)代的法律精神。根據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù) 數(shù)據(jù)來(lái)源：中國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒，僅2013年，中國(guó)因自然災(zāi)害造成直接的經(jīng)濟(jì)損失5808.4億元，人口死亡2284人，受災(zāi)人口多達(dá)38818.7人。從2000年至今，地震災(zāi)害造成的直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)106803423.7萬(wàn)元，由山體滑坡、泥石流等地址災(zāi)害造成的直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)6540115萬(wàn)元，由海洋災(zāi)害造成的經(jīng)濟(jì)損失達(dá)1768.4億元，由森林火災(zāi)造成的經(jīng)濟(jì)損失達(dá)89234.3萬(wàn)元?？梢?jiàn)在今天，在重大的災(zāi)難面前，人類是一樣的渺小。因此健全不可抗力制度對(duì)于保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)，減輕行為人經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)有著重要的作用。1.4.創(chuàng)新與不足由于學(xué)術(shù)界對(duì)不可抗力鮮有涉足，因

10、此本文的研究對(duì)促進(jìn)不可抗力制度在我國(guó)的完善有著積極的意義。本文的創(chuàng)新主要有以下三點(diǎn)：第一，本文運(yùn)用比較分析法以及案例分析法，對(duì)不可抗力的研究做了深入淺出的對(duì)比分析與法律闡釋。第二，本文將不可抗力與幾種易于混淆的概念進(jìn)行對(duì)比分析，總結(jié)出他們的異同，對(duì)于促進(jìn)不可抗力的適用性有著重要意義。第三，本文選取了大量通俗且精妙的案例對(duì)不可抗力的相關(guān)概念進(jìn)行闡述，并盡可能地概括了不可抗力的范圍與種類。當(dāng)然本文業(yè)存在著一些不足，主要包括以下方面：第一，本文研究的是不可抗力在合同法中的適用，此類案件并不多，因此在選取案例方面可能不具有代表性。第二，關(guān)于不可抗力，一直沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，因此本文的觀點(diǎn)可能具有一

11、定的片面性。2.與不可抗力相關(guān)的概念2.1.風(fēng)險(xiǎn)從廣義上講，只要某一事件的發(fā)生存在著兩種或兩種以上的可能性，那么就認(rèn)為該事件存在著風(fēng)險(xiǎn)。從狹義上來(lái)講，風(fēng)險(xiǎn)僅指損失發(fā)生不確定的一種客觀存在的狀態(tài)。與不可抗力所不同的是，雖然風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生對(duì)于合同雙方而言主觀上都是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，但是任何一方不得以風(fēng)險(xiǎn)所帶來(lái)的損失為由不履行合同并要求免責(zé)?？梢园扬L(fēng)險(xiǎn)看做是基于自愿和公平的基礎(chǔ)上，當(dāng)事人自愿承擔(dān)的損失或者盈利的可能性。（1）風(fēng)險(xiǎn)的特征除了以上三個(gè)基本特性，風(fēng)險(xiǎn)還具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：不確定性風(fēng)險(xiǎn)是一種不確定的狀態(tài)。即風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、損失的大小等都是不確定的?？陀^性風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的。風(fēng)險(xiǎn)的存在不為人的意

12、志而改變，無(wú)論當(dāng)事人是否意識(shí)到，風(fēng)險(xiǎn)都是存在的。損失性風(fēng)險(xiǎn)可能帶來(lái)?yè)p失。撇開(kāi)損失單獨(dú)談?wù)擄L(fēng)險(xiǎn)是沒(méi)有任何意義地，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)正是因?yàn)橛袚p失的存在才能稱之為風(fēng)險(xiǎn)。普遍性所謂普遍性是指，風(fēng)險(xiǎn)是普遍存在的。只要一件事情有著不確定性，就可以認(rèn)為這件事情是有風(fēng)險(xiǎn)的。而生活中很少有事情只存在唯一的可能性，因此風(fēng)險(xiǎn)是普遍存在的?？勺R(shí)別性風(fēng)險(xiǎn)是可識(shí)別的，這也是風(fēng)險(xiǎn)區(qū)別于不可抗力的關(guān)鍵。一件事情未來(lái)的發(fā)展雖然存在著不確定性，但是可能性的范圍往往是可以確定的。針對(duì)每一種可能出現(xiàn)的不同結(jié)果，運(yùn)用科學(xué)的方法甚至可以估計(jì)出不同可能出現(xiàn)的概率?？煽匦砸话愣?，風(fēng)險(xiǎn)往往也是可以控制的。當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的時(shí)候，當(dāng)事人可以采取一系列的應(yīng)急

13、措施，將損失最小化。（2） 風(fēng)險(xiǎn)的類別按照風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生原因，一般可以將風(fēng)險(xiǎn)劃分為以下幾個(gè)層面：自然風(fēng)險(xiǎn)：自然風(fēng)險(xiǎn)是指因自然力的不規(guī)則變化使社會(huì)生產(chǎn)和社會(huì)生活等遭受威脅的風(fēng)險(xiǎn)。如地震、風(fēng)災(zāi)、火災(zāi)以及各種瘟疫等自然現(xiàn)象是經(jīng)常的、大量發(fā)生的。社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)：社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)是指由于個(gè)人或團(tuán)體的行為（包括過(guò)失行為、不當(dāng)行為以及故意行為）或不行為使社會(huì)生產(chǎn)以及人們生活遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。如盜竊、搶劫、玩忽職守及故意破壞等行為將可能對(duì)他人財(cái)產(chǎn)造成損失或人身造成傷害。政治風(fēng)險(xiǎn)：政治風(fēng)險(xiǎn)是指因政治原因或合同訂立雙方所不能控制的原因，使債權(quán)人可能遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。如進(jìn)口國(guó)的關(guān)稅壁壘政策，貿(mào)易地發(fā)生戰(zhàn)亂、罷工等事件。經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)：經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)

14、是指在生產(chǎn)和銷售等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中由于受各種市場(chǎng)供求關(guān)系、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易條件等因素變化的影響或經(jīng)營(yíng)者決策失誤，對(duì)前景預(yù)期出現(xiàn)偏差等導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)失敗的風(fēng)險(xiǎn)。比如企業(yè)生產(chǎn)規(guī)模的增減、價(jià)格的漲落和經(jīng)營(yíng)的盈虧等。技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)：技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是指伴隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展、生產(chǎn)方式的改變而產(chǎn)生的威脅人們生產(chǎn)與生活的風(fēng)險(xiǎn)。如核輻射、空氣污染和噪音等。2.2.合同落空或情勢(shì)變更合同落空，英文說(shuō)法Frustration of Contract，是英美法的術(shù)語(yǔ)。合同落空是指在合同成立之后，非由于當(dāng)事人自身的過(guò)失，而是由于事后發(fā)生的意外情況而使當(dāng)事人在訂約時(shí)所謀求的商業(yè)目標(biāo)受到挫折。在早期的英美法中，嚴(yán)格要求了合同的履約。合

15、同已經(jīng)締結(jié)，就算發(fā)生了與義務(wù)人過(guò)錯(cuò)無(wú)關(guān)的情況而導(dǎo)致履約不能，義務(wù)人也不能取消合同義務(wù)。后來(lái)隨著商業(yè)的發(fā)展，到19世紀(jì)中期的時(shí)候，英國(guó)的法律中開(kāi)始出現(xiàn)“履約不可能”原則 參見(jiàn)何寶玉英國(guó)合同法，中國(guó)政法大學(xué)出版社，第629頁(yè)，有些“合同落空”原則，某些超出合同允諾人的控制能力以外發(fā)生的突發(fā)事件導(dǎo)致某種允諾不可能被履行時(shí)，這種允諾就應(yīng)當(dāng)解除，而允諾人也解除相應(yīng)地義務(wù)。到了本世紀(jì)初，英美法中又出現(xiàn)了“目的落空”原則：如果在合同訂立后，履行前出現(xiàn)了與當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)無(wú)關(guān)的某種情形使得合同訂立時(shí)所追求的目的無(wú)法達(dá)到，或訂立合同所基于的理由已不復(fù)存在，那么義務(wù)人可以不履行義務(wù)，盡管這種履行仍屬可能?，F(xiàn)在的“落空

16、”原則一般是二者的總和。情勢(shì)變更，是大陸法系的術(shù)語(yǔ)，與合同落空的意思相近，是指因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。情勢(shì)變更原則的意義，在于通過(guò)司法權(quán)力的介入，強(qiáng)行改變合同已經(jīng)確定的條款或撤銷合同，在合同雙方當(dāng)事人訂約意志之外，重新分配交易雙方在交易中應(yīng)當(dāng)獲得的利益和風(fēng)險(xiǎn)，其追求的價(jià)值目標(biāo)，是公平和公正。迄今為止，中國(guó)尚沒(méi)有法律明文規(guī)定情勢(shì)變更原則，現(xiàn)階段只存在法官依據(jù)近似法條自覺(jué)適用情勢(shì)變更原則實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義的情況。合同落空與情勢(shì)變更只是說(shuō)法不同，但其要義基本都是類似的。與不可抗力相比，合同落空或情勢(shì)變更

17、同樣也滿足不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服幾個(gè)特性，但他們與不可抗力還是有區(qū)別的：第一，表現(xiàn)形式不同。不可抗力既可以是自然災(zāi)害，也可以是社會(huì)異常事件，但情勢(shì)變更只表現(xiàn)為社會(huì)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的巨變，如惡性通貨膨脹、重大的政策的變更等。第二，延續(xù)時(shí)間不同。不可抗力的情況發(fā)生一般比較快，比如自然災(zāi)害；而情勢(shì)變更的影響持續(xù)時(shí)間可能比較長(zhǎng)，比如一項(xiàng)政策的頒布。第三，適用范圍不同。不可抗力即可以適用于合同方案中，又可以適用于侵權(quán)法案中，但情勢(shì)變更原則只能用于合同法案中。2.3.意外事件意外事件是指非因當(dāng)事人的過(guò)失或偶然而發(fā)生的事故。意外事件具有三個(gè)特征：一是行為人的行為客觀上造成了損害結(jié)果；二是行為人主觀上沒(méi)有故意或

18、者過(guò)失；三是損害結(jié)果由不能預(yù)見(jiàn)的的原因所引起。各國(guó)對(duì)意外事件的立法態(tài)度不同，有些國(guó)家認(rèn)為可用免責(zé)，有些則不能。無(wú)論在表達(dá)上還是內(nèi)涵上，意外事件與不可抗力都有著很多的相似之處。有學(xué)者認(rèn)為，意外事件與不可抗力的關(guān)系是包含于被包含的關(guān)系。但筆者認(rèn)為，不可抗力與意外事件還是存在一些不同之處的，具體如下：第一，不可抗力具有更強(qiáng)的不可預(yù)見(jiàn)性。義務(wù)人進(jìn)行合理的觀察沒(méi)有預(yù)見(jiàn)的事件可稱為是意外事件，但不可抗力的難以預(yù)見(jiàn)性更高，即使盡到高度謹(jǐn)慎和注意也是無(wú)法預(yù)見(jiàn)的。第二，意外事件是可以克服的。有些意外事件，比如停水停電，這是能夠克服。但另外一些事件，比如海嘯、火山噴繪，縱使預(yù)見(jiàn)到了也是不能避免且不能克服的。2.4

19、.小結(jié)根據(jù)以上內(nèi)容，將不可抗力與風(fēng)險(xiǎn)、情勢(shì)變更、意外事件的異同點(diǎn)總結(jié)如下：表格 2-1 不可抗力與相關(guān)概念的異同點(diǎn)與不可抗力的相同點(diǎn)與不可抗力的不同點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)1.都是客觀存在的2.都帶來(lái)?yè)p失1. 可識(shí)別2. 可控制3. 普遍存在4. 具有不確定性合同落空或情勢(shì)變更1. 不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服2. 發(fā)生在合同之后3. 均可免責(zé)4. 都具有期間性1. 表現(xiàn)形式不同2. 延續(xù)性不同3. 影響范圍不同意外事件1. 不可預(yù)見(jiàn)2. 造成損失3. 發(fā)生在合同之后1. 可以避免或克服2. 不可預(yù)見(jiàn)的程度更淺3. 不一定能免責(zé)3不可抗力的特征與類型3.1.不可抗力的特征（1） 客觀性客觀性是指不可抗力是一種不

20、可預(yù)見(jiàn)、不可避免且不可克服的客觀情況，即該情況是客觀存在的而非人為主觀臆斷的。這是由不可抗力的內(nèi)在性質(zhì)所決定的。（2） 相關(guān)性相關(guān)性是指發(fā)生的事件必須是與合同相關(guān)的，對(duì)當(dāng)事人履行合約造成重大阻礙的。比如在合約期間發(fā)生了一場(chǎng)颶風(fēng)，但這并未對(duì)當(dāng)事雙方履約造成任何影響，那么這就不能看做是不可抗力。（3） 獨(dú)立性獨(dú)立性是指該事件是獨(dú)立于人的意志之外，事件的發(fā)生不為當(dāng)事人的意志而改變的。比如把罷工作為一種不可抗力是一種比較有爭(zhēng)議的情況，因?yàn)槿绻皇菃蝹€(gè)企業(yè)的員工進(jìn)行罷工，這說(shuō)明是管理方式出現(xiàn)了問(wèn)題，這種情況是可以隨當(dāng)事人的意志而改變的，因此很難推定為一種不可抗力。（4） 確定性確定性是指不可抗力是已經(jīng)發(fā)

21、生了的引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實(shí)，而非尚未出現(xiàn)的預(yù)計(jì)情形。這一點(diǎn)也是不可抗力區(qū)別于風(fēng)險(xiǎn)的要素，不可抗力是既定事實(shí)，而風(fēng)險(xiǎn)只是預(yù)計(jì)發(fā)生的情形。（5） 免責(zé)性為了減小不可抗力對(duì)當(dāng)事人造成的損失，各國(guó)的法律對(duì)不可抗力都有免責(zé)條款，這也是公平原則的體現(xiàn)。3.2.不可抗力的成立條件盡管說(shuō)法不一致，但可以歸納出不可抗力的成立條件必須具備以下幾點(diǎn)：（1） 不可預(yù)見(jiàn)性。法律要求構(gòu)成不可抗力的事件必須是有關(guān)當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，對(duì)這個(gè)事件是否會(huì)發(fā)生是不可能預(yù)見(jiàn)到的。一般而言，判斷合同當(dāng)事人能否預(yù)見(jiàn)到某一事件的發(fā)生有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，客觀情況分為兩種，一種是理智正常的人能預(yù)見(jiàn)到的，而另一種是需

22、要專業(yè)知識(shí)才能預(yù)見(jiàn)到的。比如在科技不發(fā)達(dá)的年達(dá)沒(méi)有天氣預(yù)報(bào)，合同的當(dāng)事某方預(yù)見(jiàn)到了有暴雨，但他沒(méi)有采取相應(yīng)地規(guī)避措施，那就不能將暴雨認(rèn)定為不可抗力。另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是主觀標(biāo)準(zhǔn)，就是在某種具體情況下，根據(jù)行為人的主觀條件如年齡、智力發(fā)育狀況、知識(shí)水平，教育和技術(shù)能力等來(lái)判斷合同的當(dāng)事人是否應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到。一般而言，客觀標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用較多，但是由于不可抗力是一個(gè)范圍十分寬廣的概念，雖然有人采用列舉式的方法羅列了一些常見(jiàn)的事件， 但仍然有許多事情是超出人們的認(rèn)知水平的，因此采用客觀標(biāo)準(zhǔn)與主觀標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的方法是更為可取的。（2） 不可避免性。合同生效后，當(dāng)事人對(duì)可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時(shí)合理的措施，但客觀上并

23、不能阻止這一意外情況的發(fā)生，這就是不可避免性。如果一個(gè)事件的發(fā)生完全可以通過(guò)當(dāng)事人及時(shí)合理的作為而避免，則該事件就不能認(rèn)為是不可抗力。當(dāng)然，還有另外一些比較復(fù)雜的情況，比如當(dāng)事人對(duì)某一意外事件采取措施之后，只能最大限度的減少一部分損失，而另外一部分損失是不可避免的。這種情況是很常見(jiàn)的，比如一批貨物失火，當(dāng)事人及時(shí)采取措施，盡最大努力挽救了一部分貨物而仍有不可避免的損失，應(yīng)該來(lái)說(shuō)這也是構(gòu)成不可避免的要件的。（3） 不可克服性。不可克服性是指合同的當(dāng)事人對(duì)于意外發(fā)生的某一個(gè)事件所造成的損失不能克服。當(dāng)然，這里的不可克服僅僅是指損失的不可克服，并不是指履約的不可克服。這里舉一個(gè)例子，某貿(mào)易公司和某農(nóng)

24、產(chǎn)主簽訂一批花生的遠(yuǎn)期合約，但在約定的時(shí)間，農(nóng)產(chǎn)主說(shuō)受到干旱的影響，花生收成不好，因此無(wú)法交貨，干旱是自然災(zāi)害，屬于不可抗力，因此可以免責(zé)。然而貿(mào)易公司認(rèn)為，雖然出現(xiàn)干旱，但是農(nóng)產(chǎn)主可以在市場(chǎng)上購(gòu)買花生來(lái)完成合約，這這件事情是可以克服的，因此貿(mào)易公司認(rèn)為這不屬于不可抗力。按照這種說(shuō)法，是不存在什么不可抗力，因?yàn)槿魏蔚膿p失都不能成為履約不能的理由。按照不可抗力的定義來(lái)說(shuō)，貿(mào)易公司這種說(shuō)法是不被認(rèn)可的。（4） 履行期間性。對(duì)某一個(gè)具體合同而言，構(gòu)成不可抗力的事件必須是在合同簽訂之后、終止以前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。如果一項(xiàng)事件發(fā)生在合同訂立之前或履行之后，或在一方履行遲延而又經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意時(shí)

25、，則不能構(gòu)成這個(gè)合同的不可抗力事件。3.3.不可抗力的類型不可抗力主要包括兩種層面的事件，一種是自然災(zāi)害，另外一種是社會(huì)異常事件。自然災(zāi)害主要是包括地震、海嘯、泥石流、火山噴發(fā)等自然事件，社會(huì)異常事件則主要包括戰(zhàn)爭(zhēng)、政權(quán)更迭、大型罷工等大型社會(huì)事件。然而，對(duì)于不可抗力的認(rèn)定隨著時(shí)間與空間的不同也是會(huì)發(fā)生改變的。比如，過(guò)去的一種自然災(zāi)害由于不能預(yù)見(jiàn)、不能避免也不能克服，于是可以定義為不可抗力。但隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，人們逐漸掌握了預(yù)見(jiàn)并控制這種災(zāi)難的辦法，那就不能稱之為不可抗力了。再比如某一種社會(huì)事件在一些國(guó)家是重大的社會(huì)動(dòng)蕩，可構(gòu)成不可抗力的要件，但在其他國(guó)家或地區(qū)該事件就成為了可控制的事件，那

26、么它又不能算是不可抗力了。因此，不可抗力還是一個(gè)時(shí)間與空間上的概念。不僅如此，同一件事情在不同的場(chǎng)合下也會(huì)有不同的性質(zhì)。比如拿罷工而言，在大多數(shù)情況下，集體性的罷工是企業(yè)所不能控制的，因此這也算的上是一種不可抗力。但在一些情況下，罷工是可以控制的事件，那么就不能定性為不可抗力。以下，我們將不可抗力劃分為兩種類型進(jìn)行討論，并就一些存在爭(zhēng)議的不可抗力類型進(jìn)行分析。3.3.1.自然災(zāi)害自然災(zāi)害是指自然災(zāi)害是指由于自然異常變化造成的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、社會(huì)失穩(wěn)、資源破壞等現(xiàn)象或一系列事件。根據(jù)牛津法律大辭典的解釋，自然災(zāi)害是指“獨(dú)立于人們意志以外發(fā)生的事件，它是人類的預(yù)見(jiàn)力和防范力在合乎情理的條件下所

27、不能及的，或至少是防止或避免不了的“。形成自然災(zāi)害必須具備兩個(gè)條件：一是要有自然異變作為誘因。而自然變異又包括原本存在的自然變異和人類活動(dòng)誘發(fā)的自然變異。原本存在的自然異變包括各種氣象災(zāi)害、海洋災(zāi)害、地震、臺(tái)風(fēng)等，而人類活動(dòng)誘發(fā)的自然災(zāi)害主要有泥石流、農(nóng)林病蟲(chóng)危害、沙塵暴等等。二是要有受到損害的人、財(cái)產(chǎn)、資源作為承受災(zāi)害的客體。因此這里也強(qiáng)調(diào)了自然災(zāi)害的一個(gè)特征，它必須是造成傷害；如果沒(méi)有造成傷害，那只能稱之為自然異變。因此這兩個(gè)特點(diǎn)是缺一不可得。自然災(zāi)害孕育于由大氣圈、巖石圈、水圈、生物圈共同組成的地球表面環(huán)境中，給人類社會(huì)帶來(lái)了巨大危害。世界范圍內(nèi)重大的突發(fā)性自然災(zāi)害包括：旱災(zāi)、洪澇、臺(tái)風(fēng)

28、、風(fēng)暴潮、凍害、雹災(zāi)、海嘯、地震、火山、滑坡、泥石流、森林火災(zāi)、農(nóng)林病蟲(chóng)害等等。自然災(zāi)害是我國(guó)立法以及學(xué)術(shù)界公認(rèn)的不可抗力，當(dāng)然并不是所有的自然災(zāi)害都可構(gòu)成不可抗力，還需要結(jié)合自然災(zāi)害的破壞程度、自然災(zāi)害與標(biāo)的物的損壞程度進(jìn)行判斷。3.3.2.社會(huì)異常事件社會(huì)異常事件是指社會(huì)中團(tuán)體政治行為引致的事件。一般而言，社會(huì)異常事件包括：戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、騷亂、暴動(dòng)、勞動(dòng)力缺乏等。這些時(shí)間都有偶然性和客觀性的特征。對(duì)于非參與者而言，這些社會(huì)異常事件都是不可預(yù)見(jiàn)、不可避免且不能克服的。雖然社會(huì)異常事件作為一種不可抗力已經(jīng)得到了學(xué)術(shù)界的普遍認(rèn)可，然而仍有許多存在爭(zhēng)議的情形。以罷工為例，我國(guó)的立法是不把罷工列為不可

29、抗力的，但是國(guó)際上許多其他國(guó)家卻已公認(rèn)罷工可以作為一種不可抗力。另外還有兩個(gè)存在很大爭(zhēng)議的情形是：政府行為和技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。3.3.3其他有爭(zhēng)議的情形（1） 罷工從國(guó)際慣例上來(lái)看，罷工作為一種不可抗力已是一種不爭(zhēng)的事實(shí)，但同時(shí)我國(guó)的立法中卻并沒(méi)有把罷工列為一種不可抗力。有些學(xué)者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)該恢復(fù)罷工作為不可抗力的制度。但是，我國(guó)的具體現(xiàn)實(shí)情況決定了我國(guó)立法取消了罷工作為一項(xiàng)不可抗力，而這一立法可能是對(duì)我國(guó)企業(yè)更為有利的。在中國(guó)，大型罷工現(xiàn)象很少出現(xiàn)，就連個(gè)別企業(yè)的罷工也是偶發(fā)的。相反，在資本主義國(guó)家，罷工事件出現(xiàn)的頻率相對(duì)更高。在對(duì)外貿(mào)易過(guò)程中，如果援引的是我國(guó)的法律，那么對(duì)我國(guó)企業(yè)應(yīng)該是更為有利的，

30、這可以降低國(guó)外公司的違約風(fēng)險(xiǎn)。這是站在現(xiàn)實(shí)的角度看待這一問(wèn)題，從不可抗力的判定標(biāo)準(zhǔn)我們也可以再次審視這一問(wèn)題。構(gòu)成不可抗力的基本要件是：不能預(yù)見(jiàn)、不可避免且不能克服。罷工作為一個(gè)群體事件，對(duì)于企業(yè)主而言自然色不可預(yù)見(jiàn)且不可避免的。但是這一事件卻不一定是不能克服的。罷工又可以分為兩種類型：一種是大型的社會(huì)罷工，這是群體事件，不是單個(gè)企業(yè)可以控制和解決的事情。涉及到大型罷工都是需要政府出面干預(yù)的，而結(jié)果也要取決于政府的作為。因此對(duì)于單個(gè)企業(yè)主來(lái)說(shuō)，大型罷工顯然是一種不可抗力。還有另外一種是小型的企業(yè)罷工，這是單個(gè)企業(yè)發(fā)生的事情。一般來(lái)說(shuō)，發(fā)生這種罷工的原因往往是企業(yè)管理制度、績(jī)效激勵(lì)制度或其他企業(yè)

31、行為出現(xiàn)了問(wèn)題。這種小型罷工雖然是不能預(yù)見(jiàn)且不能避免，但卻往往是可以克服的。只要企業(yè)改進(jìn)管理制度、增加績(jī)效獎(jiǎng)勵(lì)等，往往都可以克服這一困難。因此小型的罷工作為一種不可抗力確實(shí)有一定的不妥之處。（2） 政府行為政府行為時(shí)是對(duì)于企業(yè)、個(gè)體、自然人的行為而言的，具有法定性和強(qiáng)制性。由于這種行為對(duì)于企業(yè)和個(gè)人而言是強(qiáng)制性的，在概念上，政府行為確實(shí)滿足了不能避免和不能克服這一特性。然而，事實(shí)上政府行為卻是有可能預(yù)見(jiàn)的。在我國(guó)政府公布一項(xiàng)法令需要經(jīng)過(guò)人大代表的提案以及審議，國(guó)務(wù)院或其他部門頒布一項(xiàng)政策也往往會(huì)去做相應(yīng)地調(diào)查并事先做一定的公布。一般來(lái)說(shuō)，突發(fā)性的政府行為是很少見(jiàn)的，因此政府行為基本可以看做是可

32、以預(yù)見(jiàn)的。更為關(guān)鍵的是，政府行為時(shí)刻存在于我們的日常生活之中。對(duì)企業(yè)和個(gè)人而言，政府行為一般都是相對(duì)比較頻繁的。如果將政府行為看做是一種不可抗力，這會(huì)導(dǎo)致不可抗力制度的濫用。而不可抗力也會(huì)失去其原本的意義。政府行為的頻繁性和可預(yù)見(jiàn)性使得其不適合列為一種不可抗力。但是在這里有必要說(shuō)明的是，在一些特殊的情況下，政府行為確實(shí)有可能給當(dāng)事人造成很大的損失。比如政府頒布對(duì)于金融業(yè)方面的調(diào)整，對(duì)于相關(guān)當(dāng)事人的影響都是即時(shí)的、不可預(yù)見(jiàn)的。但同樣要說(shuō)的是，在金融市場(chǎng)上，政府行為只能算作是風(fēng)險(xiǎn)的一種。雖然政府行為確實(shí)可能給當(dāng)時(shí)人帶來(lái)很大的損失，但是綜合其利弊，還是建議不將政府行為列入不可抗力。（3） 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)在

33、法律中，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是相對(duì)于技術(shù)合同 參見(jiàn)中華人民共和國(guó)合同法第18章第330條來(lái)說(shuō)的。技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。而所謂的技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)則是指，在履行技術(shù)合同的過(guò)程中，因出現(xiàn)無(wú)法克服或不可認(rèn)知的困難，造成技術(shù)合同履約不能的風(fēng)險(xiǎn)。技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)往往取決于兩方面：一方面是當(dāng)前的知識(shí)水平。在技術(shù)開(kāi)發(fā)過(guò)程中，往往會(huì)遇到一些當(dāng)前的技術(shù)還不能攻克的問(wèn)題，這種情況造成的損失往往也是不可避免的。另外一方面是研究人員的技術(shù)水平。技術(shù)開(kāi)發(fā)主要還是取決于技術(shù)人員的腦力勞動(dòng)，因此與技術(shù)人員的水平有很大的關(guān)系。這兩種情況都可能會(huì)導(dǎo)致項(xiàng)目的失敗或部分失敗。在技術(shù)研發(fā)的過(guò)程當(dāng)中，運(yùn)用

34、了人力、物力與財(cái)力，一旦項(xiàng)目失敗或者部分失敗，都可能會(huì)造成一定程度的損失。當(dāng)然，造成的損失，合同雙方可以就合同的事先約定自行調(diào)節(jié)。如果在合同的條款中沒(méi)有界定清楚，則可能需要援引不可抗力的條款了。同樣，我們也結(jié)合判斷不可抗力的幾個(gè)特性對(duì)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析：第一，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)是不能預(yù)見(jiàn)的。在技術(shù)合同履約的過(guò)程中，如果出現(xiàn)了當(dāng)前的知識(shí)水平所不能認(rèn)知或克服的困難，或者技術(shù)人員本身因?yàn)樽陨碓蜃罱K無(wú)法履行合同，這些事情都不是合同雙方所能預(yù)見(jiàn)的。技術(shù)合同的履約，是去創(chuàng)造一些之前所沒(méi)有的的事物，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，這個(gè)創(chuàng)造性的活動(dòng)確實(shí)具有很多的不確定性。其次，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)也是不能避免和克服的。如果研發(fā)過(guò)程中，確實(shí)出現(xiàn)了當(dāng)

35、前無(wú)法認(rèn)知或者研發(fā)人員本身無(wú)法解決的問(wèn)題，那么這個(gè)問(wèn)題對(duì)于研究人員而言就與腦力和努力工作程度的關(guān)聯(lián)不大了。技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)一旦出現(xiàn)，是技術(shù)人員所不能避免也不能克服。從這三個(gè)方面來(lái)說(shuō)，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)也是滿足作為不可抗力的標(biāo)準(zhǔn)的。但是，與政府行為類似，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)也面臨相同的問(wèn)題。對(duì)于企業(yè)而言，技術(shù)合同發(fā)生的頻率是很高的。而在一個(gè)科學(xué)研究項(xiàng)目中，發(fā)生技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的概率也很大。如果將技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)看做是一種不可抗力，同樣也會(huì)導(dǎo)致不可抗力的濫用。個(gè)人認(rèn)為，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)更偏向于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中的一種，當(dāng)事者雙方在開(kāi)始一個(gè)技術(shù)項(xiàng)目時(shí)，會(huì)對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)估，其中也包括風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估。將技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)歸為商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)似乎是更為合適的選擇。4. 結(jié)合案例探討不可抗

36、力在合同法中的適用為了更好地理解不可抗力的構(gòu)成要件以及免責(zé)處理，現(xiàn)引用一則具有爭(zhēng)議的案例 案例來(lái)源，加拿大聯(lián)邦最高法院進(jìn)行具體的探討分析：1980年5月，位于多倫多的G公司和位于蒙特利爾的S公司簽訂了一份關(guān)于美國(guó)花生的買賣合同。合同約定由G公司向S公司出售美國(guó)花生500噸，同年12月裝船，并約定了不可抗力條款。合同簽訂后，G公司即向美國(guó)阿拉巴馬州（該州是美國(guó)花生生產(chǎn)基地之一）的A公司訂購(gòu)花生，并其他多家公司簽訂了多份固定價(jià)格的花生買賣合同。但是實(shí)際履行中，由于阿拉巴馬州當(dāng)年出現(xiàn)了自1954年以來(lái)的最為嚴(yán)重旱災(zāi)，導(dǎo)致阿拉巴馬州花生減產(chǎn)55%。于是A公司致電G公司，稱因?yàn)楹禐?zāi)導(dǎo)致大幅減產(chǎn)，所以該州

37、最終收獲的花生將在所有的客戶之間合理和公平的分配。G公司隨即通知了包括S公司在內(nèi)的所有客戶，稱其將會(huì)把其最終從供應(yīng)商處獲得的花生公平和合理的在各家訂貨商中分配，并引用合同規(guī)定之不抗力條款要求減輕或免除責(zé)任。但是S公司不同意G公司援引不可抗力條款，經(jīng)協(xié)商S公司仍要求G公司盡可能供給其最多量的花生。同時(shí)，S公司是在G公司所有客戶中唯一不同意修改合同的客戶。直到1981年8月，G公司尚欠S公司約25萬(wàn)磅左右的花生未能提供。如G公司欲將這25萬(wàn)磅花生補(bǔ)齊，則最少需要支付將近3倍于原價(jià)格的費(fèi)用。于是，S公司向蒙特利爾地區(qū)的高等法院提起訴訟。4.1.適用不可抗力的構(gòu)成要件（1）構(gòu)成不可抗力的要件在討論該案

38、例中是否構(gòu)成不可抗力，應(yīng)從以下方面考量：期間性。該事件必須發(fā)生在合同簽訂之后，履行完成之前。否則就不能算是不可抗力，而被認(rèn)定為締約過(guò)失。在本案例中，旱災(zāi)發(fā)生于A公司與G公司合同簽訂后，履行完成前。因此，該事件滿足不可抗力中的期間性要件。不可預(yù)見(jiàn)性。合同訂立后，該事件的發(fā)生必須是不為當(dāng)事人所能預(yù)知的。同樣，在本案中阿拉巴馬州當(dāng)年出現(xiàn)了自1954年以來(lái)的最為嚴(yán)重旱災(zāi)，導(dǎo)致花生減產(chǎn)55%，這也是當(dāng)事雙方所不能預(yù)見(jiàn)的。事件的發(fā)生不是由任何一方的疏忽所造成。旱災(zāi)的發(fā)生不是認(rèn)為可用控制的，所以這一點(diǎn)上述案例也滿足。事件的發(fā)生是人為不可避免或不能克服。這是本案中最大的爭(zhēng)議之處，因?yàn)樵诒景钢校珿公司作為一個(gè)代

39、銷商，并不是沒(méi)有能力將與S公司合同約定的貨物補(bǔ)齊。而是由于G公司與包括S在內(nèi)的多家公司簽訂了合同。因此當(dāng)旱災(zāi)發(fā)生后，A公司減產(chǎn)，G公司根據(jù)所獲得的產(chǎn)品公平合理的在各個(gè)客戶之間進(jìn)行分配。如果將“不能履行合同義務(wù)”理解成“絕對(duì)不能履行”的話，那么G公司在這里援引不可抗力條款就存在一些問(wèn)題了。按照“絕對(duì)不能履行”的說(shuō)法，只要G公司進(jìn)行適當(dāng)?shù)脑俜峙?，也是可能滿足S公司的合同要求的。另外一點(diǎn)在于，G公司只是一個(gè)代銷公司，A公司只是它的一個(gè)供貨方。在A公司不能滿足供貨需求的時(shí)候，并不代表G公司不能向其他供貨商購(gòu)入花生。客觀后果是使合同履行成為不可能或不必要。如G公司欲將這25萬(wàn)磅花生補(bǔ)齊，則最少需要支付將

40、近3倍于原價(jià)格的費(fèi)用。這對(duì)于G公司來(lái)說(shuō)履約顯得是不可能的。維持原合同效力將顯失公平。G公司采用合理的方法對(duì)自己的各個(gè)客戶進(jìn)行合理的分配，將損失降到了最小。如果S公司執(zhí)意要嚴(yán)格執(zhí)行原合同義務(wù)，那么對(duì)于其他的公司而言有失公平。（2） 判定原則第一，是否存有其他履行合同義務(wù)的方式。一方面，若合同對(duì)義務(wù)人履行義務(wù)的方式?jīng)]有做具體的規(guī)定，那么義務(wù)人履行義務(wù)的方式可以不只有一種。在本案例中，G公司與S公司簽訂合同，但是并沒(méi)有指明G公司只能由A公司進(jìn)貨。另外一方面，在出現(xiàn)不可抗力之后，是否還存在其他的方式使義務(wù)人履約也是需要考慮的因素。比如在本案例中，發(fā)生不可抗力之后，如果G公司要履行與S公司的合同義務(wù)，則

41、需要向市場(chǎng)上其他的公司進(jìn)購(gòu)貨物，而此時(shí)市場(chǎng)上花生的價(jià)錢是原先的3倍。如果G公司可以在市場(chǎng)上能按既定的價(jià)格進(jìn)購(gòu)花生以履行合約，那么就需要另當(dāng)別論了。第二，如果合同是以交付標(biāo)的物作為合同義務(wù)的，該標(biāo)的物的性質(zhì)是種類物還是特定物，構(gòu)成判定義務(wù)人是否得以引用不可抗力條款進(jìn)而不履行合同義務(wù)的重要條件之一。若標(biāo)的物是種類物，那么義務(wù)人即可以在市場(chǎng)上通過(guò)其他方式購(gòu)買這種產(chǎn)品以履行義務(wù)。在G于S公司的合約中，并未規(guī)定花生必須產(chǎn)于何地，因此是種類物，也就意味著G公司是可以通過(guò)其他渠道來(lái)履行合同義務(wù)的。第三，對(duì)于債務(wù)人來(lái)說(shuō)，其他履行合同義務(wù)的方式是否合理也是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)需要考慮。在本案例中，若G公司為了履行S公司的合

42、同要求，則會(huì)對(duì)其他的合約方造成更多的損失。從公平原則的角度而言，這也是不合理的。經(jīng)過(guò)蒙特利爾地區(qū)高級(jí)法院以及加拿大最高法院的裁決，均判決S公司敗訴，支持G公司援引不可抗力條款從而免除其繼續(xù)履行合同的義務(wù)。雖然判定結(jié)構(gòu)已經(jīng)出來(lái)，但是這個(gè)案件在后來(lái)仍然產(chǎn)生了諸多的爭(zhēng)議。4.2.不可抗力發(fā)生后權(quán)利與義務(wù)的處理（1）免除義務(wù)“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外；當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生的發(fā)可抗力不能免除責(zé)任?！?引自合同法第117條根據(jù)不可抗力的影響結(jié)果部分損失、全部損失和無(wú)損失，義務(wù)人可以相應(yīng)地部分或者全部免除合同義務(wù)。（2） 解除合同“因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，他方可以解除合同” 引自合同法94條。在這里，合同目的是一個(gè)含義比較模糊的詞語(yǔ)。一般可以將合同的標(biāo)的物看做是合同目的，在合同標(biāo)的物損毀的情況下，即可認(rèn)為合同目的