行政法與行政救濟法復習提綱

1、題型：判斷 10*1 ' 單項 5 多選題 5 問答 10'+15' 案例 4*9' 考試時間： 2013年12月 23日 5、6節(jié)課考試地點： B202案例：1、2 0 0 2年5月，某村委會經(jīng)鎮(zhèn)政府同意，在本村荒山開辦一采石場，隨后 承包給了村民張某、 李某經(jīng)營， 因二人不交第二年的承包費， 村委會在請鎮(zhèn)政府 出面協(xié)調(diào)未果的情況下， 請縣礦產(chǎn)局進行干預， 縣礦產(chǎn)局調(diào)查后認為， 該采石場 未依法辦理采礦許可證， 村委會不具備發(fā)包采礦權(quán)的主體資格， 其所收承包費屬 非法所得，故做出處罰決定，責令張、李二人停止開采，沒收采出的產(chǎn)品，沒收 采出的產(chǎn)品，沒收村委會及張

2、、李二人的違法所得。問題：(1)如果張、李二人申請復議，誰可作為行政復議機關(guān)？(2) 在行政復議中，村委會的法律身份如何？(3) 如果復議機關(guān)認為縣礦產(chǎn)局的處罰決定應該撤銷，但張、李二人并未提出賠償請求，對二人的財產(chǎn)損失，復議機關(guān)應如何處理？(4) 如復議決定送達生效后，縣礦產(chǎn)局無故拖延不予履行，依法應當如何處理？ 答：(1)縣政府與縣礦產(chǎn)局可以作為行政復議機關(guān)，因為對縣級以上地方各級 人民政府工作部門的具體行政行為不服的， 由申請人選擇， 可以向該部門的本級 人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。(2) 村委會可以作為第三人參加行政復議，也可以作為共同申請人與張、 李二人

3、一起參加行政復議。 因為同申請行政復議的具體行政行為有利害關(guān)系的其 他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復議。(3) 行政復議機關(guān)應當對行政賠償問題同時做出決定， 責令縣礦產(chǎn)局返還 沒收的礦石和村委會的收入， 或賠償相應的價款。 因為申請人在申請行政復議時 沒有提出行政賠償請求的， 行政復議機關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款， 撤銷違 法集資、沒收財產(chǎn)、征收財產(chǎn)、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體 行政行為時，應當同時責令被申請人返還財產(chǎn)，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié) 措施，或者賠償相應的價款。(4) 由上級行政機關(guān)或行政復議機關(guān)責令其限期履行。 被申請人不履行或 者無正當理由

4、拖延履行行政復議決定的， 行政復議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應 當責令其限期履行。2、某縣城“網(wǎng)吧、游戲廳一條街”上，有近百家網(wǎng)吧和游戲廳。許多中小學生 一放學就前往玩游戲上網(wǎng)， 有的甚至為此曠課和徹夜不歸。 為此， 廣大家長反映 極大，強烈要求關(guān)閉這些網(wǎng)吧和游戲廳。 2001 年 5 月，先公安局和文化局根據(jù) 上級的統(tǒng)一部署， 開展了“整治網(wǎng)吧和游戲廳”的聯(lián)合執(zhí)法大檢查。 在檢查過程 中，要求所有經(jīng)營者將已經(jīng)取得的文化經(jīng)營許可證和消防許可證交由兩局聯(lián)合設(shè) 立的執(zhí)法辦公室重新審核。 在審核過程中， 根據(jù)市公安局和市文化局聯(lián)合下發(fā)的 通知，對 60 多家經(jīng)營場所面積沒有達到 100平米的經(jīng)營者的許

5、可證，都以公安 局和文化局共同署名的形式予以吊銷。方某也因經(jīng)因面積只有 60 平米而被吊銷 了文化經(jīng)營許可證和消防許可證。 方某對公安局和文化局的決定不服， 分別向市 公安局和市文化局提起復議申請， 市公安局和市文化局都未予受理， 并告知方某 應向縣人民政府提起行政復議。 縣人民政府受理行政復議后發(fā)現(xiàn)原具體行政行為 所依據(jù)的通知沒有法律依據(jù)，中止了行政復議，將該通知轉(zhuǎn)送市人民政 府處理。市人民政府撤銷了該通知 。據(jù)此，縣人民政府認定原具體行政行為 于法無據(jù)，做出了撤銷原具體行政行為的行政復議決定。問題：（ 1）縣公安局和文化局對方某的處罰是不是共同行政行為？為什么？ （2） 該行為由哪個機關(guān)復

6、議？（3）縣人民政府的做法是否合法？為什么？ 答：（1）是?？h公安局和縣文化局在聯(lián)合執(zhí)法大檢查過程中，以共同的名義，對 一特定的事項， 特定的行政相對人 （方某） 做出了吊銷文化經(jīng)營許可證和消防許 可證的決定，該具體行政行為屬于共同的具體行政行為。（2）由縣政府復議，根據(jù)行政復議法第 15 條第 1 款第（ 4）項的規(guī)定，對 兩個或兩個以上行政機關(guān)以共同名義做出的具體行政行為不服的， 向其共同的上 一級行政機關(guān)申請行政復議。（3）合法?？h人民政府在審理過程中，發(fā)現(xiàn)原具體行政行為的依據(jù)不合法，中 止行政復議，并依法將該依據(jù)轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機關(guān)處理符合行政復議法 第 27 條的規(guī)定?？h人民政府在

7、市人民政府撤銷通知后，做出了撤銷原具體 行政行為的決定，符合行政復議法第 28 條的規(guī)定。3、某市建委作出關(guān)于對某公司等單位違反建設(shè)程序，不規(guī)范經(jīng)營等問題的處 理決定，對某公司罰款2 0萬元，延緩一年轉(zhuǎn)為正式資質(zhì)等級，并要求該公司 寫出書面檢查，通報批評。該處理決定未直接送達給某公司，而是在某公司 參加的一次會議上作為會議材料下發(fā)， 被某公司發(fā)現(xiàn)。某公司對該處理決定不服， 申請復議。問題：（1）某公司能否對處理決定申請復議？ （2）如果可以申請復議，則被申請人、行政復議機關(guān)分別是誰？（3）如果復議機關(guān)受理了本案，應當如何做出處理？為什么？ 答：（1）某公司可以申請復議，因為該處理決定針對具體的

8、對象，內(nèi)容具體明 確，是具體行政行為，對此不服可以申請復議；（2）被申請人是某市建委，行政復議機關(guān)是某市政府或建設(shè)廳。因為對縣 級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的， 由申請人選擇， 可以 向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議；（3）行政復議機關(guān)應當撤銷該處理決定，因為該決定違反了法定程序，如 未經(jīng)聽證程序，未聽取當事人的陳述和辯解， 未告知當事人救濟權(quán)利和救濟途徑， 并且未根據(jù)法定程序送達等。 而違反法定程序即已構(gòu)成行政復議機關(guān)撤銷處理決 定的法定理由。4、某市工商局以勝利爆竹銷售點銷售的煙花爆竹存在安全隱患為由，沒收了其 銷售的 500 箱煙

9、花爆竹并處以 5 萬元的罰款。該銷售點立即向人民法院提起了行 政訴訟并申請證據(jù)保全， 要求鑒定被沒收的煙花爆竹的質(zhì)量， 以確定是否存在安 全隱患。人民法院受理后向生產(chǎn)該煙花爆竹的工廠調(diào)取了該廠的產(chǎn)品質(zhì)量的相關(guān) 證據(jù)，發(fā)現(xiàn)該廠連續(xù) 5 年獲得消費者放心品牌獎。問題：（ 1）行政訴訟的證據(jù)保全是指什么？（ 2）人民法院對當事人的鑒定要求應該怎樣處理？（ 3）行政訴訟中，人民法院在哪些情況下有權(quán)調(diào)取證據(jù)，為什么？答：（ 1）證據(jù)保全是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，人民法院根 據(jù)訴訟參加人的請求或依職權(quán)采取措施對證據(jù)加以確定和保護的一項訴訟制度。 （2）人民法院認為對專門性問題需要加以鑒定

10、的，應當交由法定的鑒定部門鑒 定，沒有法定的鑒定部門的， 由人民法院指定鑒定部門鑒定。 故本案中人民法院 應將爆竹封存并交由法定部門鑒定（3）人民法院有權(quán)調(diào)取證據(jù)的情形有二，一是原告或第三人及其訴訟代理人提 供了證據(jù)線索但無法自行收集證據(jù)的， 二是當事人應該提供而無法提供原件或原 物的。5、 2005年3月1日，林某因涉嫌賭博被 A市B區(qū)公安分局傳喚，B區(qū)公安分局 僅根據(jù)另一涉嫌賭博者王某的供認，而無其他證據(jù)的情況下，認定林某在 2005 年2月 28日一起參與了賭博， 對林某作出拘留 1 5天并罰款 2000元的處罰決定。 林某不服，向A市公安局提起行政復議。復議中B區(qū)公安分局并未提出充足證

11、據(jù)， 但A市公安局以自己在復議過程中收集到的確鑿證據(jù)表明林某確實曾于2005年 2月1日參與過賭博，遂市公安局維持了 B區(qū)公安分局的處罰決定。林某對復議 決定仍不服，向B區(qū)人民法院提起行政訴訟，認為原具體行政行為處罰證據(jù)， 認 定事實錯誤，要求撤銷 B 區(qū)公安分局的處罰決定，并賠償損失。在訴訟過程中，B區(qū)公安分局威逼利誘迫使某棋派室老板提供了證據(jù)，表明林某確實于2005年2月28日與王某一起參與了賭博。隨后 B區(qū)公安分局向法院提供了該份證據(jù)。 問題：（1 ）復議機關(guān)的行為是否有錯，為什么？（2）B區(qū)公安分局在訴訟中收集到的證據(jù)是否有效，為什么？（ 3）訴訟中，被告如何承擔舉證責任？（ 4）本案

12、中，原告應對哪些問題承擔舉證責任？ 答：（1）復議機關(guān)的行為有錯。因為行政復議法規(guī)定，被申請人自街道申請書副 本之日起 10日內(nèi)沒有提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù) 和其他有關(guān)材料的， 視為該具體行政行為沒有證據(jù)、 依據(jù)， 由復議機關(guān)撤銷該具 體行政行為。本案中復議機關(guān) A市公安局作出了維持決定，因此是錯誤的。（2）無效。因為刑偵訴訟法規(guī)定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告收集證據(jù)。而且本案中B區(qū)公安分局是在嚴重違反法定程序的情況下收集證據(jù)的，因此無效。（3）被告應當在收到訴訟副本之日起 10日內(nèi)提交答辯狀， 并提供作出具體行政 行為時的證據(jù)、 依據(jù)；被告不提供或無正當理由逾

13、期提供的， 應當認為該具體行 政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。（4）林某應提供證據(jù)證明其起訴符合法定條件，并提供證據(jù)證明因受被訴行為 侵害而造成損失的事實。6、上海市楊浦區(qū)居民趙某攜帶禁止進口的貨物被深圳羅湖海關(guān)查獲，羅湖海關(guān) 認定趙某攜帶貨物為走私貨物， 給予趙某罰款 5000元，拘留 10日的處罰并沒收 走私貨物。 趙某認為處罰決定事實不清， 證據(jù)不足向海關(guān)總署申請復議， 海關(guān)總 署經(jīng)復議決定罰款改為 10000元并處以 15日拘留并沒收走私貨物。問題：（1）趙某仍不服，欲提起行政訴訟，應向哪個法院提起？為什么？（ 2）趙某提起行政訴訟應以誰為被告，為什么？（ 3）如果趙某不經(jīng)復議直接提起行政訴訟，

14、應由哪個法院管轄，被告是誰？為 什么？ 答:（1）趙某應向上海市中級人民法院、北京市中級人民法院、深圳市中級人民 法院中的任一法院提起行政訴訟。 因為，首先對海關(guān)處理不服的案件不服的由中 級人民法院管轄； 其次行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地的人 民法院管轄，經(jīng)復議的案件， 復議機關(guān)改變原具體行政行為的也可以由復議機關(guān) 所在地人民法院管轄，因此北京市中級人民法院和深圳市中級人民法院有管轄 權(quán)；再次， 對限制人身自由的行政強制措施不服而提起訴訟的， 由被告所在地或 原告所在地人民法院管轄， 原告所在地包括原告戶籍所在地、 經(jīng)常居住地和被限 制人身自由，行政機關(guān)基于同一事實既對人身又

15、對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行 政強制措施的， 被限制人身自由的公民、 被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、 法人或者 其他組織對上述行為均不服的， 既可以向被告所在地人民法院提起行政訴訟， 也 可以向原告所在地人民法院提起訴訟， 受訴人民法院可以一并管轄， 因此上海市 中級人民法院也有管轄權(quán)。（2）趙某應以海關(guān)總署為被告。因為行政復議法規(guī)定，經(jīng)復議的案件，復議機 關(guān)改變原具體行政行為的復議機關(guān)是被告。（3）趙某可以向上海市中級人民法院或者是深圳市中級人民法院提起訴訟，以 深圳羅湖海關(guān)為被告。 因為直接向人民法院提起訴訟的， 作出具體行政行為的機 關(guān)是被告。7、章某系山東威海人某區(qū)人， 2000年來上海松

16、江區(qū)打工， 2006年 2月因賭博被 青浦區(qū)公安局處以 15 天拘留。拘留過程中，章某不幸因腦溢血死亡，章某的妻 子遂提起行政訴訟。問題：（1）本案是否屬于行政訴訟的受案范圍？ （2）章某的妻子是否有權(quán)提起行政訴訟？為什么？ （3）如果章妻可以提起行政訴訟那么哪個法院有管轄權(quán)？ 答：（1）屬于行政訴訟的受案范圍。因為行政訴訟法第11條第 1 款規(guī)定，對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財務等行政處罰不服的 可以提起行政訴訟。（ 2） 提起行政訴訟， 因為有權(quán)提起行政訴訟的公民死亡的， 其近親屬可以提起 訴訟。（3）山東威海某區(qū)基層人民法院，上海松江區(qū)人民法院、上海市青浦區(qū)人民法

17、院有管轄權(quán)。 因為對限制人身自由的行政強制措施不服， 可以由被告所在地或者 原告所在地人民法院管轄， 而原告所在地包括原告住所地、 經(jīng)常居住地和被限制 人身自由地。8、年 2 月被縣人民法院以受賄罪判處有期徒刑 1 年，檢察機關(guān)提起抗訴。經(jīng)市 中級人民法院審理， 認定張某犯受賄罪判處有期徒刑 1 年，犯詐騙罪判處有期徒 刑 5 年，決定執(zhí)行 5 年零 6 個月。 經(jīng)張某申請再審， 高級人民法院對該案進行提 審，并于 2013年 5月撤銷原一審、二審判決，對趙某富告無罪。于是趙某提出 刑事賠償。問題：（1）張某能否要求賠償？ （2）本案中的賠償義務機關(guān)是哪一個？ （ 3）張某應當如何提出賠償請求

18、？ （9 分 ） 答：（1）張某有權(quán)要求賠償。因為依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已 經(jīng)執(zhí)行，侵犯了張某的人身權(quán)，所以，張某有取得賠償?shù)臋?quán)利。（2）市中級人民法院是賠償義務機關(guān)。因為本案中，張某經(jīng)高級人民法院再審改判無罪，所以做出生效判決的中級人民法院是賠償義務機關(guān)。 （3）張某應當先向市中級人民法院提出，市中級人民法院逾期不予賠償或者張 某對賠償請求數(shù)額有異議的， 張某可以向高級人民法院賠償委員會申請作出賠償 決定。9、2012年6月7日,劉某在商場購物時 ,與售貨員張某發(fā)生爭執(zhí) ,后發(fā)展為相互 撕扯。此時，正在執(zhí)勤的民警李某趕到，將劉某帶到商場治安室肆意歐打。由于 傷勢嚴重、加之搶救

19、不及時，劉某落下終身殘疾。 2012年 7月 20日，劉某一面 對李某提起刑事訴訟， 一面向李某所在派出所的上級主管機關(guān)某市公安局申請賠 償。該市公安局以李某的行為系個人行為、 與行使職權(quán)無關(guān)為由不予受理， 而建 議劉某向人民法院一并提起附帶民事訴訟。 劉某于 2012年 12月 1 日，以該市公 安局為被告向人民法院提起行政賠償訴訟。 問題：（1）李某的行為是否與行使職權(quán)無關(guān)？為什么？ （2）對于劉某的賠償訴訟請求人民法院是否應當受理？為什么？ 答： 答：（1）李某的行為與行使職權(quán)有關(guān)。因為，李某對劉某的傷害發(fā)生在其執(zhí)勤過 程中，李某是為執(zhí)勤民警處理打架糾紛時， 對劉某肆意毆打， 并造成劉某

20、終身殘 疾的，因而，不屬于個人行為。（2）對劉某的訴訟請求，人民法院應當受理。因為，根據(jù)我國國家賠償法的有 關(guān)規(guī)定，致害行為與行政機關(guān)工作人員行使職權(quán)有關(guān)的， 國家應當對該行為所造 成的損害承擔賠償責任。 該案賠償義務機關(guān)某市公安局對劉某的賠償請求不予受 理，劉某根據(jù)國家賠償法的有關(guān)規(guī)定可以在兩個月的期間屆滿后， 在三個月內(nèi)提 起行政訴訟。 劉某的訴訟行為符合法定受理條件， 人民法院應予受理， 并判決該 案被告承擔相應的行政賠償責任。簡答：1、簡述行政訴訟中被告的確認 ?行政訴訟被告的一般情形是： （1）原告直接向人民法院提起訴訟的， 作出被訴的 具體行政行為的行政機關(guān)是被告； （2）行政案件

21、經(jīng)行政機關(guān)復議的， 復議機關(guān)維 持原具體行政行為的， 作出原具體行政行為的機關(guān)是被告， 復議機關(guān)改變原具體 行政行為的，復議機關(guān)是被告； （3）法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作出的具體行政行 為，作出被訴的具體行政行為的組織是被告； ）4）由行政機關(guān)委托的組織所作出 的具體行政行為，委托的行政機關(guān)是被告； （ 5）行政機關(guān)撤銷后，由繼續(xù)行政其 職權(quán)的行政機關(guān)為被告。2、簡述行政訴訟過程中的第三人？ 行政訴訟第三人是指同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系， 為了維護自己的合 法權(quán)益而參加訴訟的個人或者組織。行政訴訟第三人具有如下特征：（ 1） 行政訴訟第三人是原、 被告之外的個人或組織， 并且必須是行政法

22、律關(guān)系 的主體。（ 2） 行政訴訟第三人是同被訴的具體行政行為有利害關(guān)系的人。（ 3） 行政訴訟第三人參加訴訟，必須是在訴訟開始之后和審結(jié)之前。（ 4） 行政訴訟第三人參加訴訟的方式有兩種： 即可以主動申請參加訴訟， 也可 以由人民法院依職權(quán)通知其參加訴訟。3、試論述行政賠償程序 答：行政賠償程序是指受害人提起賠償請求，賠償務機關(guān)履行賠償義務的步驟、 方法、順序、時限等。我國國家賠償法規(guī)定，行政賠償程序包括下述內(nèi)容： 行政賠償請求的提出。 受害人單獨提起行政賠償請求的， 應先向行政賠償義務 機關(guān)提出，賠償義務機關(guān)不予賠償或賠償請求人對賠償數(shù)額有異議， 請求人才可以身上級機 關(guān)早請復議或直接向人民法院提起訴訟。 受害人在申請行政復議或行政訴訟時一 并提出行政賠償請求的， 復議機關(guān)或人民法院通常先確認行政行為的合法性， 然 后再決定是否賠償。 根據(jù)賠償法規(guī)定， 請求人根據(jù)受到的不同損害， 可以同時提 出數(shù)項賠償請求。 受害人提出賠償請求， 應向有關(guān)機關(guān)遞交申請書， 載明有關(guān)法 定事項。賠償義務機關(guān)的受案與處理。 賠償義務機關(guān)應當自收到賠償申請之日起兩個月 內(nèi)作