淺談民商合一體例下我國《民法典總則》的制定

1、    淺談民商合一體例下我國民法典總則的制定    韓福賀摘要：民商合一是適合我國國情發(fā)展以及經濟發(fā)展的法律發(fā)展趨勢和方法，民商合一并不是將二者完全地統(tǒng)一，而是在保留商業(yè)法在經營管理等方面的相對獨立基礎上進行法理上的統(tǒng)一，在統(tǒng)一的過程中通過分析，將二者具有通用性的法理規(guī)定進行統(tǒng)一，寫進民法典總則中，而對于商業(yè)法中需要單獨作出明確規(guī)定的商法內容仍需保持商法的獨立性，所以這是一個較為復雜的過程，本文將對民商合一體例下民法典總則的制定問題進行深入的分析，旨在為更好地完善我國的法律體系提供參考。關鍵詞：民商合一；民法典總則；制定1民商合一的概述民商合一是現代市

2、場法律體系對私法統(tǒng)一的要求。在國民慣常的思維觀念里，公私分明、個人利益與集體利益二元化區(qū)分已根深蒂固，調整橫向平等主體之間的私法關系和調整縱向非平等主體之間的公法關系的對立性分類邏輯植根于廣大法學研究者、法科學生及司法實務工作者的觀念中，“公”與“私”對立區(qū)分，二者各自形成體系，由此形成通常認識上的公法體系和私法體系，一般認為，私法有一般私法和特別私法的區(qū)分，民法屬于一般私法，商法屬于特別私法。2民商合一體制下我國民法典總則的制定2.1民法典對商事規(guī)范的統(tǒng)攝限度首先，在民商合一過程中，一定要準確區(qū)分商法的理論部分和實際應用部分，對于商法的理論部分可以結合法律的通用性進行統(tǒng)一，和民法結合寫進民法

3、典總則中；對于用于商事經營管理等實務部分應該作為商法的獨立部分存在；特別需要注意的是在明確處理二者邊界問題時，應該以能夠解決實際案件中的矛盾和糾紛為主，從而確定是進行統(tǒng)一還是需要獨立存在。其次，在進行統(tǒng)一時，民法在進行總則編撰時只能對商法中具有通用性的宏觀法規(guī)進行統(tǒng)一，而對于具有商法特殊性質的關于商事管理方面的法律規(guī)定不能進行統(tǒng)一，這部分仍然需要作為商法獨立法存在。2.2民法典對商事規(guī)范的統(tǒng)攝方式對于民法典總則對商事規(guī)范的可統(tǒng)攝的內容及方式，具體如下：首先，民商統(tǒng)一情況下，在主體制度的設計方面，可以打破傳統(tǒng)的單一模式，根據需要將民法和商法相關制度進行分類編制，必要的情況下還可以就相關事項進行再

4、細化，盡量做到在滿足需要的情況下將結構簡化。其次，在進行民商法統(tǒng)一過程中關于原則統(tǒng)一方面，應該注重高層面的、宏觀的、抽象的基本原則的統(tǒng)一，而不應該局限于低層次原則的統(tǒng)一，從而建立起合理、寬松開放的法律原則基礎。再次，在進行統(tǒng)一時在代理以及時效問題的規(guī)定方面，可以在原來直接代理的基礎上采取直接代理和間接代理相結合的方式，以更好地適應日益發(fā)展的商業(yè)需求，解決一些特殊的商業(yè)案例問題；另外，關于統(tǒng)一后的時效規(guī)定，屬于一種對事物的主觀判斷，所以在統(tǒng)一時可以不具體規(guī)定，通過后附具體說明，以保證商法時效的效率性。第四，在進行民商統(tǒng)一的過程中，在處理法律適用問題上，可以將其他單行法律、司法解釋、行政法規(guī)、地方

5、性法規(guī)、自治條例、單行條例及法理納入補充法律淵源的范圍，特別增加商事慣例法律淵源的地位，對于在法律條文中沒有規(guī)定的關于部門規(guī)章等方面的法規(guī)，可以按著民俗或商業(yè)事物中的習慣進行處理；另外，條文中關于行業(yè)規(guī)范等方面的規(guī)定在處理管理經營關系方面，在法律效力方面高于其他的相關法律，這樣做的目的是為了更好地滿足商業(yè)發(fā)展地需求，更好地處理商業(yè)事件，但是如果是違反法律的任何行為都要按著法律處理；最后，民法典在撰寫總則時也要充分考慮到加入國際法律慣例，以適用一些涉外商業(yè)案件的處理，這種情況下，當事人在不損害本國或當地利益且不涉及違法行業(yè)的同時，可以按著國際慣例維護自身的合法權益。第五，在民商統(tǒng)一體例下也應該保持單獨的商法總則和商法單行法則，這部分主要規(guī)定兩大方面的內容：一方面，將規(guī)定不能和民法統(tǒng)一的宏觀總則，雖然商法和民法同屬于私法范疇，但是它們是存在本質區(qū)別的，商法有其不同于民法的特殊性，所以對于這部分不能容納到民法中的總則內容應該繼續(xù)保留；另一方面，規(guī)定關于商事中具有獨立性和特殊性的相關事項。3結語商法是在長期發(fā)展而形成的商業(yè)事務習慣基礎上建立起來的，是為了更好地滿足商人們的合法經商需要，更好地保護他們的合法權益，更好地促進商業(yè)的發(fā)展。所以進行民商合一也應該以此為目標，而不能與之相違背。所以在民商合一體例下，在進行民法和商法的統(tǒng)一過程中，也要堅持此原則，建