工程款清欠之路何其難

1、工程款清欠之路何其難核心提示 : 近年來，我國工程建設領域清欠農民工工資、建筑施工單位工程款工 作取得了階段性成果。 但工程款清欠之路的艱難， 非業(yè)內人士往往難以想像。 建 筑施工企業(yè)有苦難訴 現象之一： 以審計的名義使拖欠走向 “合法化”。我國工程 建設領域以及國際市場工程承包的通常做法是， 通過招投標活動簽訂了工程承包 合同，所議定的工程項目造價即已經包含其中，這是受法律保護的。但近年來， 在國內一些市場上， 工程合同被當成了兒戲， 業(yè)主每每將工程結算造價讓某些部 門重新審計，當然，采取這一措施并非沒有積極意義，一方面對政府、國有企事 業(yè)單位投資建設的工程項目， 通過審計可以杜絕公有資本流

2、失的漏洞， 保證公有 資本的投資效益； 而另一方面， 這種審計卻讓廣大的社會投資者找到了拖欠的新 借口和保護傘。 一項完工工程， 他們可以找審計事務所或審計行政部門審計， 可 以找會計師事務所再審，還可以找建設銀行重審，最后，他們甚至請出紀檢、監(jiān) 察部門反復審。這種審計，有時是無休止的，三審不行，則五審；有時是欲壑難 填，直到達到業(yè)主理想的造價為止。 為了達到預想的期望值， 不少業(yè)主甚至采取 審計單位的報酬與降低工程造價多少掛鉤的辦法， 千方百計侵占施工企業(yè)的合法 利益。這種以審計的名義不結算工程造價的做法，實現了業(yè)主一箭雙雕的目的： 降低造價減少投資支出僅是目的之一， 目的之二則是通過一年兩

3、年甚至三五年的 審計，讓已完工工程無法結算， 應付而未付的工程款讓你施工企業(yè)無法討要。 現 象之二：以工程質量保證為由頭，使拖欠日趨程序化。我國 2001年1月 1日實 施的招投標法第 46 條規(guī)定“招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標 人應當提交?！痹摲]有明確交納標準、 方式及退還時間； 隨后 2003年 5月1日正式施行的七部委 工程建設項目施工招標投標辦法 第 62 條規(guī)定：“招標人要求中標人提交履約保證金或其他形式的履約擔保的， 招標人應當同時向中標人提 供工程款支付擔保?！蓖瑯釉撐募]有明確履約保證金繳納辦法和測算依據，且 不說工程支付擔保至今未見業(yè)主行動，僅就履約保證金的交納

4、，由于理解不同， 執(zhí)行上就出現了五花八門的要求，在招標書規(guī)定的履約保證金從標的1%到 5%不等，但多數是以標的 5%收取。調研中不少企業(yè)說： “法律法規(guī)上的這一疏漏，實 在是坑苦了施工企業(yè)。 ”例如，假設一個特級或一級施工企業(yè)每年可承接 20 項工 程，施工總產值為 10個億，則投入的履約保證金將高達 5000 萬元，施工行業(yè)是 微利行業(yè)， 承包商往往拿不出這么多自有資金墊付， 業(yè)主則會建議用在建工程款 抵算。為了生存，施工企業(yè)只好跳進這個“陷阱” ：工程竣工不及時，結算一拖 兩三年，退還履約保證金是不能提出來的； 一旦工程結算了， 工程質量保修金的 事又提上了議事日程，建筑法建筑工程質量管理

5、條例 都強調了工程質量保 修制度， 一些業(yè)主還抬出了建筑工程終身保修理論， 根據這些法律和理論， 業(yè)主 有了收取工程質量保證金的依據，于是履約保證金又被延展為工程質量保修金， 于是，這筆先是履約保證金后是質量保修金的企業(yè)流動資金或工程欠款， 就這樣 沉淀在了業(yè)主的手中，有的甚至成了永無指望的呆壞賬。 現象之三：以承接新 工程為誘餌使拖欠步入隱形化。 這方面的問題在房地產開發(fā)商中表現得最為突出。 一項工程結束之后， 投資業(yè)主本應與建筑承包商工完賬清， 但房地產開發(fā)商往往 會打著滾動發(fā)展的旗號， 游說承包商說為了保證下期開發(fā)的順利以及雙方的友好 合作，先暫時不結清工程款，等下期工程完工后再一并結清

6、。如此往復循環(huán)，拿 著施工企業(yè)的“小麥”開“磨坊” ，使承包商被民工應付工資、材料商應付材料 款、銀行貸款應付本息等壓得喘不過氣來。 調研情況表明， 目前在工程款拖欠領 域，房地產商拖欠的工程款仍最大，邊清邊欠使他們的拖欠額比過去有增無減 有著較為復雜的社會根源 法律的缺失，使發(fā)包方有恃無恐。改革開放以來，我 國的法制化進程明顯加快， 但在工程建設領域， 法律的缺失還是相當嚴重的。建 筑法只是在第 18 條第二款中提到“發(fā)包單位應當按照合同約定，及時撥付工 程款”，至于不及時撥付將受到怎樣的懲處，則無下文。在第七章法律責任部分 17 條中，無一條、無一字提及發(fā)包方不及時撥付工程款的法律責任。

7、合同法 在第 16章 286條款中指出：“發(fā)包人未按照約定支付價款的， 承包人可以催告發(fā) 包人在合理期限內支付價款。 發(fā)包人逾期不支付的， 除按照建設工程的性質不宜 折價、拍賣的以外， 承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價， 也可以申請人民法 院將該工程依法拍賣。 建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。 ” 后來最高人民法院又對該條款作了具體的司法解釋， 同時指出， 作為政府投資的 公益性（非經營性）工程項目，按其性質不宜折價或拍賣，不適用于 286 條款。 那么此類事如何解決呢？目前我國法律中尚無明確的法律依據。 按說有了合同 法 286條款，承包方建筑施工企業(yè)催討工程款有了尚方寶

8、劍，但大多施工企業(yè) 卻并不想去打這樣的官司； 一是打這樣的官司時間長， 成本高， 即使勝訴了也難 執(zhí)行；二是企業(yè)也怕因此得罪人，以后再難接工程。三是在我國刑法中，沒 有一條是針對拖欠工程款的。 鑒于上述諸多法律上的欠缺， 導致了發(fā)包方在拖欠 建筑工程款上有恃無恐， 他甚至利用建筑施工企業(yè)怕打官司的怯懦心理， 采取不 正當手段拖延工程款結算時間，對工程進度、質量吹毛求疵以拖延支付工程款。 這是新形勢下工程款邊清邊欠的一個重要原因。 監(jiān)督的欠缺，使拖欠風清而不 止。政府機構實施行政許可法 以來，強化了對社會的服務職能， 但嚴肅執(zhí)法， 自律執(zhí)法卻有弱化的傾向。 主要體現在以下幾個方面： 一是作為代表

9、政府行使權 力的相關部門， 沒有按照均衡、 平等的原則， 對建筑市場各方行為主體實施有效的監(jiān)督，對承包方的資質、安全生產、質量和現場管理督查嚴格，但對發(fā)包方資 金是否到位、是否存在少批多建等情況的監(jiān)察、 督查有所欠缺； 對業(yè)主撥付工程 款不及時， 拖欠工程款現象嚴重等情況缺乏有效的監(jiān)控措施， 致使業(yè)主膽子越試 越大。二是作為代表政府行使權力的相關部門也有難言之隱， 作為同級政府推出 的“形象工程”“政績工程”，盡管資金不足，但相關部門又不敢去揭其短，糾其 弊，因此只能網開一面，致使“形象工程” “政績工程”為其他社會投資者樹立 了拖欠工程款的“新形象” ，也為邊清邊欠創(chuàng)下了“新政績” 。 信用體系缺失， 使失信行為有所泛濫。 市場經濟體系下經濟運行靠的是法律和信用機制， 而目前， 我國市場信用交易還不發(fā)達， 國家社會信用管理體系不完善， 加之相關法律法規(guī) 的缺失，對失信懲戒不力，失信成本太少，刺激了不法投資商鋌而走險的欲望。 某地區(qū)的一園區(qū)工程， 開發(fā)商竟在省報上公開提出， 要先交 1000萬元的入門費， 再墊資承建園區(qū)的全部工程，工程完工后，發(fā)包方付款30%，其余 70%待竣工交驗合格后一年內付清， 當然， 一年后他們可以制造種種借口不付清工程款， 而對 這樣的業(yè)主，又有何方法可以制裁呢？ 供求關系失衡和過度競爭，加劇了“邊 清邊欠”現象。到 2