第三章建筑工程發(fā)包承包法規(guī)

1、 建筑工程發(fā)包承包法規(guī) 工程發(fā)包與承包是指發(fā)包方通過(guò)合同委托承包方為其完成某一工程的全部或其中一部分工程的交易行為。 發(fā)包方：又稱(chēng)甲方，如建設(shè)單位或工程總承包單位。 發(fā)包人要具有發(fā)包資格，符合法律規(guī)定的發(fā)包條件： 1）發(fā)包主體為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人實(shí)體或其他經(jīng)濟(jì)組織。 2）按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)履行工程項(xiàng)目審批手續(xù)。 3）工程建設(shè)資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)。 4）發(fā)包方有與發(fā)包的建設(shè)項(xiàng)目相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和管理人員。 5）實(shí)行招標(biāo)的，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)具備編制招標(biāo)文件和組織開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo) 的能力。 不具備第（4）（5）項(xiàng)目條件的必須委托具有相應(yīng)資格的建設(shè)管理咨詢(xún)單位代理。 承包方：又稱(chēng)乙方，如勘察設(shè)計(jì)單位、施

2、工單位、設(shè)備供應(yīng)商等。 承包人必須是依法取得資質(zhì)證書(shū)，具備法人資格的勘察、設(shè)計(jì)、施工等單位，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 建筑工程發(fā)包、承包制度，是建筑業(yè)適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、安裝單位要通過(guò)參加市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)來(lái)承攬建設(shè)工程項(xiàng)目。這樣，可以激發(fā)企業(yè)活力，改變計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下建筑活動(dòng)僵化的體制，有利于建筑業(yè)健康發(fā)展，有利于建筑市場(chǎng)的活躍和繁榮。1、承發(fā)包雙方依法訂立書(shū)面合同和全面履行合同義務(wù)的原則。 這是國(guó)際通行的原則。為便于明確各自的權(quán)利與義務(wù)，減少紛爭(zhēng)，建筑法和合同法都明確規(guī)定，建筑工程承包合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 建筑法第十五條 建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法

3、訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。 發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。 2、建筑工程發(fā)包、承包實(shí)行以招標(biāo)、投標(biāo)為主，直接發(fā)包為輔的原則 招標(biāo)發(fā)包也是國(guó)際通用的形式。 建筑法第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。 3、禁止承包雙方采取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段的原則 建筑法第十七條 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。 承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。 4、建筑工程確定合同價(jià)款的原則 建

4、筑法第十八條 建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開(kāi)招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。 發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。 一、建筑工程發(fā)包的方式 1、招標(biāo)發(fā)包 招標(biāo)發(fā)包是指建設(shè)單位通過(guò)招標(biāo)確定承包單位的一種發(fā)包方式。 招標(biāo)發(fā)包可分為：公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)。 全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)依法采用招標(biāo)方式發(fā)包。 2、直接發(fā)包 指發(fā)包方與承包方直接進(jìn)行協(xié)調(diào)，以約定工程建設(shè)的價(jià)格、工期和其他條件的交易方式。建筑法第十九條 建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的（如保密工程、特殊專(zhuān)業(yè)工程等）可以直接發(fā)包。直

5、接發(fā)包與議標(biāo)是否相同？ 議標(biāo)：非競(jìng)爭(zhēng)性的招標(biāo)方式，也稱(chēng)指定性招標(biāo) 。 議標(biāo)是由發(fā)包單位直接與選定的承包單位就發(fā)包項(xiàng)目進(jìn)行協(xié)商，取得協(xié)議并簽定正式承發(fā)包合同。議標(biāo)形式較易取得成果，較快開(kāi)展工作，但不具競(jìng)爭(zhēng)性，一般適用專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)、工程造價(jià)較低、工期緊迫的施工項(xiàng)目，以及專(zhuān)用設(shè)備的安裝和維修工程等。 對(duì)業(yè)主來(lái)講，通過(guò)議標(biāo)，可以使標(biāo)價(jià)降低或使標(biāo)書(shū)中的其他條件更有利于自己。比如，設(shè)第一中標(biāo)候選人的標(biāo)價(jià)最低，但在其他方面如延期付款條件卻比不上第二低標(biāo)的候選人。這時(shí)，業(yè)主就會(huì)一方面與第一候選人商議較優(yōu)惠的延期付款條件，另一方面與第二候選人協(xié)商降低標(biāo)價(jià)的問(wèn)題。 個(gè)人理解：直接發(fā)包與議標(biāo)是不同兩個(gè)概念，直接發(fā)包只同

6、一承包單位協(xié)商，議標(biāo)可與兩個(gè)及以上承包單位協(xié)商。 二、建筑工程發(fā)包前的準(zhǔn)備工作 建筑工程發(fā)包前，建設(shè)單位應(yīng): 向建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)辦理報(bào)建手續(xù)， 完成工程項(xiàng)目建設(shè)的其他前期準(zhǔn)備工作，如征地拆遷、施工場(chǎng)地“三通一平“、建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)等。三、建筑工程發(fā)包的行為規(guī)范 1、發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給合格的承包人 建筑法第二十二條 建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。 2、發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時(shí)撥付工程款 3、發(fā)包單位及其工作人員不得在發(fā)包過(guò)程中收受賄賂、回扣或者索取其他好

7、處。 4、發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)規(guī)定的程序和方式進(jìn)行公開(kāi)招標(biāo)并接受有關(guān)行政主管部門(mén)的監(jiān)督。 5、發(fā)包人不得將建筑工程肢解發(fā)包 建筑法第二十四條 提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。 肢解發(fā)包的概念：P88 6、發(fā)包人不得向承包人指定購(gòu)入用于建筑工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或指定生產(chǎn)廠(chǎng)、供應(yīng)商。 建筑法第二十五條 按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠(chǎng)、供應(yīng)商。 一、承包單位的資質(zhì)管理 建筑法第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)

8、范圍內(nèi)承攬工程。 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。二、建筑工程總承包制度 建筑法第二十四條 提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。 建筑工程總承包中，有以下兩種： 1、全部建筑工程的總承包 將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)和試運(yùn)行一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位。 2、分項(xiàng)總承包 指發(fā)包單位將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購(gòu)的一項(xiàng)或多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位。 三、建筑工程聯(lián)合體承包制度背景材料 甲、乙兩家為同一

9、專(zhuān)業(yè)的工程承包公司，其資質(zhì)等級(jí)依次為一級(jí)、二級(jí)。兩家組成聯(lián)合體，共同投標(biāo)一項(xiàng)工程，并于招標(biāo)公告規(guī)定的投標(biāo)截止日期2010年3月10日送達(dá)了投標(biāo)書(shū)。甲與乙簽訂的聯(lián)合體投標(biāo)協(xié)議約定：如果在施工的過(guò)程中出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題而遭遇業(yè)主的索賠，各自承擔(dān)索賠額的50%。 1、該聯(lián)合體資質(zhì)等級(jí)應(yīng)當(dāng)（ ）。 A. 以甲公司的資質(zhì)為準(zhǔn) B. 以乙公司的資質(zhì)為準(zhǔn) C. 以主管部門(mén)重新評(píng)定資質(zhì) D. 以該工程所要求的資質(zhì)為準(zhǔn)建筑法第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低

10、的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 1、聯(lián)合承包的前提條件 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程。 2、聯(lián)合承包的責(zé)任分擔(dān) 共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 3、高資質(zhì)與低資質(zhì)聯(lián)合承包 應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 4、不同類(lèi)別資質(zhì)聯(lián)合承包 應(yīng)當(dāng)按聯(lián)合體的內(nèi)部分工，各自按資質(zhì)類(lèi)別及等級(jí)的許可范圍承攬工程。四、建筑工程分包制度 為了規(guī)范房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包活動(dòng)，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，保證工程質(zhì)量和施工安全，建設(shè)部發(fā)布了房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法，自2004年4月1日起施行。 1、分包的含義 所謂分包，是指工程總承包單位將所承包的建筑工程的一部分

11、依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為。 分包分為：專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包2、分包的資質(zhì)管理 建筑法第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。 施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。3、總包與分包單位的連帶責(zé)任 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 1、主體結(jié)構(gòu)工程

12、不能分包，必須由總承包單位自行完成。 2、分包單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。嚴(yán)禁個(gè)人承攬分包工程業(yè)務(wù)。 3、專(zhuān)業(yè)工程分包除合同中有約定外，須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。分包人必須自行完成所承包的工程。 4、分包工程發(fā)包人與分包工程的承包人必須依法簽訂分包合同。 5、總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 6、分包人應(yīng)當(dāng)服從總承包人對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)管理。五、建筑工程承包的行為規(guī)范 1、建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。 2、承包人不得利用不正當(dāng)手段承攬工程。 3、禁止轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書(shū)或以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。 4、禁止將承包的工程進(jìn)行

13、違法分包。 違法分包的幾種情形 5、禁止建筑工程轉(zhuǎn)包。 轉(zhuǎn)包是指承包單位將承包的工程完全轉(zhuǎn)手給他人承包的行為。 金茂大廈，樓高金茂大廈，樓高420.5420.5米，目前是上海米，目前是上海第第3 3高的摩天大樓（截至高的摩天大樓（截至20102010）、中國(guó)）、中國(guó)大陸第大陸第3 3高樓、世界第高樓、世界第8 8高樓。大廈于高樓。大廈于19941994年開(kāi)工，年開(kāi)工，19981998年建成，有地上年建成，有地上8888層，層，若再加上尖塔的樓層共有若再加上尖塔的樓層共有9393層，地下層，地下3 3層，樓面面積層，樓面面積2727萬(wàn)萬(wàn)8,7078,707平方米，有多平方米，有多達(dá)達(dá)130130

14、部電梯與部電梯與555555間客房，現(xiàn)已成為上間客房，現(xiàn)已成為上海的一座地標(biāo)，是集現(xiàn)代化辦公樓、五海的一座地標(biāo)，是集現(xiàn)代化辦公樓、五星級(jí)酒店、會(huì)展中心、娛樂(lè)、商場(chǎng)等設(shè)星級(jí)酒店、會(huì)展中心、娛樂(lè)、商場(chǎng)等設(shè)施于一體，融匯中國(guó)塔型風(fēng)格與西方建施于一體，融匯中國(guó)塔型風(fēng)格與西方建筑技術(shù)的多功能型摩天大樓，由著名的筑技術(shù)的多功能型摩天大樓，由著名的美國(guó)芝加哥美國(guó)芝加哥SOMSOM設(shè)計(jì)事務(wù)所的設(shè)計(jì)師設(shè)計(jì)事務(wù)所的設(shè)計(jì)師Adrian SmithAdrian Smith設(shè)計(jì)。設(shè)計(jì)。 金茂大廈首次創(chuàng)造了國(guó)內(nèi)大型建筑業(yè)主與承包商在決策。組織設(shè)計(jì)與施工的招標(biāo)，以及在大廈整個(gè)建造過(guò)程中項(xiàng)目管理等方面的成功經(jīng)驗(yàn)。 上海最高建

15、筑88層金茂大廈，除業(yè)主選取了以上海建工集團(tuán)總公司為主體的有日本大林組、法國(guó)西寶營(yíng)建公司、香港其士公司參加的聯(lián)合體作為總承包來(lái)管理外，業(yè)主還按國(guó)際慣例，把一些專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)的工程直接指定分包，然后納入總承包的管理之中。如業(yè)主直接指定了日本新日鐵公司作為鋼結(jié)構(gòu)制作工程分包單位，德國(guó)嘉特納公司作為玻璃幕墻工程分包單位，日本三菱電梯公司的電梯安裝工程分包單位，德國(guó)榮茂公司暖氣通風(fēng)工程分包單位，法國(guó)西技拉克公司電氣安裝工程分包單位，新加坡科技與電子工程公司大樓管理、通訊及保安系統(tǒng)分包單位。上海環(huán)球金融中心上海環(huán)球金融中心上海環(huán)球金融中心上海環(huán)球金融中心是以日本的森是以日本的森大廈株式會(huì)社為中心，聯(lián)合日本、大

16、廈株式會(huì)社為中心，聯(lián)合日本、美國(guó)等美國(guó)等4040多家企業(yè)投資興建的項(xiàng)多家企業(yè)投資興建的項(xiàng)目。該工程地塊面積目。該工程地塊面積3000030000平方平方米，總建筑面積米，總建筑面積381600381600平方米，平方米，比鄰金茂大廈。該工程地上比鄰金茂大廈。該工程地上101101層，地下層，地下3 3層，建筑主體高度達(dá)層，建筑主體高度達(dá)492492米。米。上海環(huán)球金融中心上海環(huán)球金融中心，上海環(huán)球金融中心，該工程于該工程于19971997年開(kāi)工，年開(kāi)工，19971997年年8 8月月2727日正日正式奠基，原設(shè)計(jì)高式奠基，原設(shè)計(jì)高460460米，米，9494層，層，原本預(yù)計(jì)建成后將成為世界第一

17、高原本預(yù)計(jì)建成后將成為世界第一高樓，后來(lái)因受亞洲金融危機(jī)影響，樓，后來(lái)因受亞洲金融危機(jī)影響，工程一度停工了工程一度停工了6 6年直到年直到20032003年年2 2月月1313日，當(dāng)時(shí)其設(shè)計(jì)高度已被其他日，當(dāng)時(shí)其設(shè)計(jì)高度已被其他摩天大樓建筑計(jì)劃超越，復(fù)工后的摩天大樓建筑計(jì)劃超越，復(fù)工后的大廈對(duì)設(shè)計(jì)方案進(jìn)行了修改，比原大廈對(duì)設(shè)計(jì)方案進(jìn)行了修改，比原來(lái)增加來(lái)增加3232米（米（7 7層），即達(dá)到地上層），即達(dá)到地上101101層，從而使總高度達(dá)到層，從而使總高度達(dá)到492492米，米，上海環(huán)球金融中心-大廈的爭(zhēng)議上海環(huán)球金融中心上海環(huán)球金融中心由日本森大廈株式會(huì)社由日本森大廈株式會(huì)社的全資子公司的

18、全資子公司森海外株式會(huì)社與日本森海外株式會(huì)社與日本三十三家銀行、保險(xiǎn)、商社等企業(yè)聯(lián)合成三十三家銀行、保險(xiǎn)、商社等企業(yè)聯(lián)合成立的立的“上海環(huán)球金融中心投資株式會(huì)社上海環(huán)球金融中心投資株式會(huì)社”全額出資興建，建筑設(shè)計(jì)則由美國(guó)全額出資興建，建筑設(shè)計(jì)則由美國(guó)KPFKPF設(shè)設(shè)計(jì)事務(wù)所承擔(dān)。計(jì)事務(wù)所承擔(dān)。頂部中間的扁圓空洞部分如同早晨海面上頂部中間的扁圓空洞部分如同早晨海面上初升的太陽(yáng)，但含蓄的如同啤酒瓶起子讓初升的太陽(yáng)，但含蓄的如同啤酒瓶起子讓眾多的老百姓不明就里。也自然就容易讓眾多的老百姓不明就里。也自然就容易讓一部分人忽視了那型狀如尖刀的邊角。一部分人忽視了那型狀如尖刀的邊角。關(guān)于環(huán)球金融中心設(shè)計(jì)的

19、爭(zhēng)議，除了高度，還有其外形。關(guān)于環(huán)球金融中心設(shè)計(jì)的爭(zhēng)議，除了高度，還有其外形。KPFKPF公司總裁威廉公司總裁威廉 帕德森說(shuō)，金融中心的設(shè)計(jì)靈感原本帕德森說(shuō)，金融中心的設(shè)計(jì)靈感原本來(lái)自于中國(guó)傳統(tǒng)文化中對(duì)于來(lái)自于中國(guó)傳統(tǒng)文化中對(duì)于“天地天地”的理解，正是天圓地的理解，正是天圓地方的意思。而且，方的意思。而且，5050米直徑的米直徑的“圓洞圓洞”就是不遠(yuǎn)處就是不遠(yuǎn)處“東東方明珠廣播電視塔方明珠廣播電視塔”第二個(gè)球的大小，空心圓洞與實(shí)心球第二個(gè)球的大小，空心圓洞與實(shí)心球體正好形成一虛一實(shí)、遙相呼應(yīng)的藝術(shù)美感。但這樣的構(gòu)體正好形成一虛一實(shí)、遙相呼應(yīng)的藝術(shù)美感。但這樣的構(gòu)思在一些人看來(lái)，同時(shí)也表現(xiàn)出了另一種形象，最早有人思在一些人看來(lái)，同時(shí)也表現(xiàn)出了另一種形象，最早有人利用迷信在互聯(lián)網(wǎng)上造聲勢(shì)，指出樓頂?shù)拇髨A孔，遠(yuǎn)遠(yuǎn)地利用迷信在互聯(lián)網(wǎng)上造聲勢(shì)，指出樓頂?shù)拇髨A孔，遠(yuǎn)遠(yuǎn)地看十分像日本的太陽(yáng)旗。不過(guò)大部分不持有此觀(guān)點(diǎn)的人士看十分像日本的太陽(yáng)旗。不過(guò)大部分不持有此觀(guān)點(diǎn)的人士認(rèn)為這只是民族主義的穿鑿附會(huì)。認(rèn)為這只是民族主義的穿鑿附會(huì)。 貝聿銘將香港貝聿銘將香港中銀大廈中銀大廈設(shè)計(jì)成了一把刀！貝聿銘設(shè)計(jì)成了一把刀！貝聿銘說(shuō)，它應(yīng)該代表說(shuō)，它應(yīng)該代表“中國(guó)人民的抱負(fù)中國(guó)人民的抱負(fù)”！于是將香！于是將香港中銀大廈設(shè)計(jì)成了一