第5章契約理論

1、第五章契約理論第一節(jié)契約的含義、類型及理論構(gòu)成第二節(jié)委托代理問題與激勵契約設(shè)計第三節(jié)不完全契約與敲竹杠問題第四節(jié) 契約的實施機制與默認(rèn)契約的作用埃格特森論契約的重要性“轉(zhuǎn)移或讓渡消費品、服務(wù)或生產(chǎn)性資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，無論是暫時的還是長久的，都通過契約方式來完成，契約規(guī)定了交換的條款。契約的概念是新制度經(jīng)濟學(xué)的核心?！钡谝还?jié) 契約的含義、類型及構(gòu)成一、契約的含義二、契約的內(nèi)容三、契約的類型四、契約存在的理由及其理論構(gòu)成一、契約的含義契約又稱合同、合約，它最初是一個法學(xué)概念。對契約的內(nèi)涵，法學(xué)中存在不少的界定。新制度經(jīng)濟學(xué)對契約的理解與法學(xué)的理解有所不同。新制度經(jīng)濟學(xué)家更多的是從其制度特性和經(jīng)濟功能角度

2、進行界定的。法學(xué)中的契約定義羅馬法契約是由雙方意愿一致而產(chǎn)生相互間法律關(guān)契約是由雙方意愿一致而產(chǎn)生相互間法律關(guān)系的一種約定系的一種約定。法國民法典契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的于其他人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)債務(wù)。牛津法律大詞典契約是指兩人或多人之間為在相互間設(shè)定合契約是指兩人或多人之間為在相互間設(shè)定合法義務(wù)而達成的具有法律強制力的協(xié)議法義務(wù)而達成的具有法律強制力的協(xié)議。美國第二次契約法重述一個或一組承諾，法律對契約的不履行給予一個或一組承諾，法律對契約的不履行給予補償或者在一定的意義上承認(rèn)的履約義務(wù)

3、補償或者在一定的意義上承認(rèn)的履約義務(wù)。新制度經(jīng)濟學(xué)家的契約定義張五常“當(dāng)事人在自愿的情況下的某些承諾，它是交易過程中的產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)的形式?！逼絾叹S奇 “契約是人們用以尋找、辨別和商討交易機會的工具。在所有權(quán)激勵人們?nèi)ふ覍ζ滟Y產(chǎn)最具生產(chǎn)力的使用方法的同時，締約自由降低了辨別成本?！笨巳R因契約是“通過允許合作雙方從事可信賴的聯(lián)合生產(chǎn)的努力，以減少在一個長期的商業(yè)關(guān)系中出現(xiàn)的行為風(fēng)險或敲竹杠風(fēng)險的設(shè)計裝置?！?契約與制度的比較契約的本質(zhì)是交易的微觀制度契約的本質(zhì)是交易的微觀制度。作為微觀制度的契約是。作為微觀制度的契約是與交易緊密聯(lián)系在一起的，它的作用范圍一般僅限于參與交易緊密聯(lián)系在一起的，它的作用范

4、圍一般僅限于參與交易的契約當(dāng)事人。而一般所說的制度則是共同遵守與交易的契約當(dāng)事人。而一般所說的制度則是共同遵守的正式或非正式規(guī)則。作為微觀制度的契約總是服從于的正式或非正式規(guī)則。作為微觀制度的契約總是服從于一定的高于它的制度的制約。當(dāng)一個只有幾個當(dāng)事人簽一定的高于它的制度的制約。當(dāng)一個只有幾個當(dāng)事人簽訂與遵守的契約得到普遍認(rèn)可時，就會上升為公共遵守訂與遵守的契約得到普遍認(rèn)可時，就會上升為公共遵守的制度的制度。對于契約與制度的區(qū)分，應(yīng)該說，契約帶有更多的私人、契約帶有更多的私人、自由性質(zhì)，而一般意義上的制度則含有更多的公共、強自由性質(zhì)，而一般意義上的制度則含有更多的公共、強制成分制成分。當(dāng)然，二

5、者的區(qū)分是相對的，要在它們之間劃一條鴻溝是不可能的。契約概念在契約概念在NIENIE與法律中的不同與法律中的不同新制度經(jīng)濟學(xué)中的契約概念與法律規(guī)定的契約概念是有所不同的，因為新制度經(jīng)濟學(xué)契約理新制度經(jīng)濟學(xué)契約理論中的契約概念比法律上所使用的契約概念更論中的契約概念比法律上所使用的契約概念更為廣泛，它不僅包括具有法律效力的契約，也為廣泛，它不僅包括具有法律效力的契約，也包括一些默認(rèn)契約包括一些默認(rèn)契約。新制度經(jīng)濟學(xué)中的契約概念，實際上是將所有的交易（無論是長期的還是短期的）都看作是一種契約關(guān)系，并將此作為分析的基本要素。二、契約的類型（一）古典契約、新古典契約與關(guān)系性契約（二）完全契約與不完全契

6、約（三）顯性契約與隱性契約（一）古典契約、新古典契約與關(guān)系性契約1.古典契約古典契約無論在法律意義上還是在經(jīng)濟學(xué)意義上都是一種理想化的契約關(guān)系，它意味著，契約條件在締約時就得到明確的、詳細(xì)的界定，并且界定的當(dāng)事人的各種權(quán)利和義務(wù)都能準(zhǔn)確地度量，也就是，對于未來所可能出現(xiàn)的任何一種事件以及任何事件出現(xiàn)時契約雙方的權(quán)利、義務(wù)、風(fēng)險分?jǐn)?、契約執(zhí)行和結(jié)果，都能夠以毫無爭議的文字寫入契約條款；契約各方不關(guān)心契約關(guān)系的長期維持，只關(guān)心違約的懲罰和索賠，交易往往是一次性的，交易完成后各方“形同路人”；它不考慮第三方參與，強調(diào)法規(guī)、正式文件及交易自行清算。2.新古典契約新古典長期契約主要有兩個重要特征：一是在

7、契約籌劃時即留有余地；二是無論是留有余地還是力求嚴(yán)格籌劃，契約籌劃者所使用的程序和技術(shù)本身可變范圍很大，導(dǎo)致契約具有靈活性。這意味著當(dāng)事人關(guān)心契約關(guān)系的持續(xù)，并且認(rèn)識到契約的不完全和日后調(diào)整的必要。如果發(fā)生糾紛，當(dāng)事人首先謀求內(nèi)部協(xié)商解決，如果解決不了再訴諸法律，因而，它強調(diào)建立一種包括第三方裁決在內(nèi)的規(guī)制結(jié)構(gòu)。3.關(guān)系性契約關(guān)系性契約不考慮所有的未來偶然性，在這種安排中，過去、現(xiàn)在和預(yù)期未來的個人之間的關(guān)系在契約各方之間非常重要。關(guān)系性契約強調(diào)專業(yè)化合作和長期契約關(guān)系的維持。它意味著交易雙方為了在交易中獲得最大的預(yù)期收益，只在經(jīng)濟的原則下根據(jù)目前的情況部分地規(guī)定交易的屬性和條件，對于那些雖關(guān)

8、涉雙方利益但在契約簽訂時就對將來的種種情況做出明確規(guī)定所費頗多或者根本不可能的條款，留待將來由交易雙方進行過程性的、相機的處理；而且，初始明確的契約條款，一旦為交易雙方認(rèn)為不再適宜時，也可作相應(yīng)修改。關(guān)系性締約活動將適應(yīng)性貫穿到契約的始終，并且，關(guān)系性契約一般不需要第三方加入。（二）完全契約與不完全契約1.完全契約完全契約是指締約雙方都能完全預(yù)見契約期內(nèi)可能發(fā)生的重要事件，愿意遵守雙方所簽訂的契約條款，當(dāng)締約方對契約條款產(chǎn)生爭議時，第三方比如法院能夠強制其執(zhí)行。完全契約下的契約條款詳細(xì)地表明了在與契約行為相應(yīng)的未來不可預(yù)測事件出現(xiàn)時，每一個契約當(dāng)事人在不同的情況下的權(quán)利與義務(wù)、風(fēng)險分享的情況、

9、契約強制履行的方式及契約所要達到的最終結(jié)果。2.不完全契約由于人的有限理性，外在環(huán)境的復(fù)雜性、不確定性，信息的不對稱性和不完全性，契約當(dāng)事人或契約的仲裁者無法證實或觀察一切，就造成契約條款是不完全的。哈特：“在一個不確定性的世界里，要在簽約時預(yù)測到所有可能出現(xiàn)的狀態(tài)幾乎是不可能的；即使預(yù)測到，要準(zhǔn)確地描述每種狀態(tài)也是很困難的；即使描述了，由于事后的信息不對稱，當(dāng)實際狀態(tài)出現(xiàn)時，當(dāng)事人也可能為什么是實際狀態(tài)爭論不休；即使當(dāng)事人之間的信息是對稱的，法院也不可能證實；即使法院能證實，執(zhí)行起來也可能成本太高。”（三）顯性契約與隱性契約隱性契約也叫做默認(rèn)契約，它與顯性契約相對。所謂默認(rèn)契約是指用以闡述雇

10、主和雇員之間各種心照不宣的復(fù)雜協(xié)議的契約。三、契約的存在及其理論構(gòu)成（一）契約的存在理由（二）契約理論的構(gòu)成（一）契約存在的理由威廉姆森將其歸結(jié)為三大原因或因素，即人的有限理性、機會主義和交易的資產(chǎn)專用性。在他看來，這三者缺一不可。（一）契約存在的理由弗魯博頓和芮切特認(rèn)為，在新古典經(jīng)濟學(xué)的完全競爭世界，風(fēng)險分配是完全的，合約的執(zhí)行也是完全的。無需特殊的合約條款來解決簽約前的“逆向選擇”和簽約后的“道德風(fēng)險”，合約自然也就沒有多少實際的意義。但是，一旦離開新古典的完全理想模型，在各方之間的非對稱信息以及交易專用性投資這兩個主要因素的影響下，合約的擬訂以及今后的履行就會受到正交易費用的影響，從而使

11、合約自然而然地成為經(jīng)濟學(xué)家們要重點關(guān)注的一個問題。（二）契約理論的構(gòu)成在過去幾十年里，新制度經(jīng)濟學(xué)家們已經(jīng)發(fā)展出了多種理論來討論由交易費用導(dǎo)致的信息和合約執(zhí)行問題。這些理論可以區(qū)分為三個相互重疊的類別，包括：代理合約理論、自我履約協(xié)議理論和不完全合約理論。新制度經(jīng)濟學(xué)的契約理論除了弗魯博頓和芮切特所說的三大理論外，還應(yīng)該包括作為契約經(jīng)濟學(xué)創(chuàng)始人之一的張五常的有關(guān)交易費用與契約選擇的理論。1.交易費用與契約選擇理論張五常張五常對新制度經(jīng)濟學(xué)契約理論的發(fā)展作出了較大的貢獻，是新制度經(jīng)濟學(xué)家中第一個明確地分析生產(chǎn)要素的契約選擇的人。著名新制度經(jīng)濟學(xué)家威廉姆森威廉姆森的交易與不同契約和治理結(jié)構(gòu)匹配的理

12、論，也對契約選擇理論作出了貢獻。2.委托代理契約理論現(xiàn)在流行兩種委托代理理論分析方法： （1）標(biāo)準(zhǔn)（規(guī)范）委托代理理論標(biāo)準(zhǔn)（規(guī)范）委托代理理論分析方法，它遵循傳統(tǒng)微觀經(jīng)濟學(xué)，并將重心放在有約束的個人效用函數(shù)最大化問題上。該理論關(guān)注契約各方所具有的不對稱信息問題，強調(diào)激勵契約的設(shè)計以減少委托代理關(guān)系中常見的兩種機會主義行為，即道德風(fēng)險和逆向選擇。 （2）實證代理理論實證代理理論分析方法，它主要與“監(jiān)督技術(shù)和以合約以及組織形式作擔(dān)保的技術(shù)”有關(guān)。這種分析沒有任何形式化的微觀基礎(chǔ)。3.不完全契約契約理論新制度經(jīng)濟學(xué)中的契約通常是指“不完全契約”，即事前無法囊括所有或然事件的契約。不完全契約是相對于新

13、古典微觀經(jīng)濟學(xué)、激勵理論和機制設(shè)計理論中的“完全契約”而言的。不完全契約或關(guān)系性契約理論集中于合作各方由于交易專用性投資的差異所導(dǎo)致的簽約后機會主義行為，以及法院和其他第三方在證實合約責(zé)任的執(zhí)行上所面臨的問題。第二節(jié)委托代理問題與激勵契約設(shè)計一、委托代理關(guān)系與代理問題二、道德風(fēng)險與激勵契約設(shè)計三、逆向選擇與激勵契約設(shè)計四、對委托代理激勵契約理論的評價一、委托代理關(guān)系與代理問題當(dāng)交易的一方，將需要完成的某一項任務(wù)交給另一方，并給對方以相應(yīng)的報酬時，雙方之間就形成了委托代理關(guān)系。在委托代理關(guān)系中，一個常見的現(xiàn)象是代理人不按照委托人的利益最大化行事，甚至損害委托人的利益，即出現(xiàn)所謂代理問題。代理問題

14、的根本原因一是信息不對稱。二是委托人和代理人利益目標(biāo)的不一致性。代理問題的基本類型道德風(fēng)險，一般指代理人借事后信息的非對稱性、不確定性以及契約的不完全性而采取的不利于委托人的行為。簡單地說，就是代理人借委托人觀測監(jiān)督的困難而采取的不利于委托人的機會主義行動。逆向選擇，一般是指代理人利用事前信息的非對稱性等所進行的不利于委托人的決策選擇。這里所涉及的是事前的非對稱信息所造成的問題。代理成本的構(gòu)成代理成本的構(gòu)成(詹森和梅克林詹森和梅克林)如果委托代理關(guān)系的雙方當(dāng)事人都是效用最大化者，就有理如果委托代理關(guān)系的雙方當(dāng)事人都是效用最大化者，就有理由相信，代理人不會總以委托人的最大利益而行動。委托人由相信

15、，代理人不會總以委托人的最大利益而行動。委托人通過對代理人進行適當(dāng)?shù)募?，以及承?dān)約束代理人越軌活通過對代理人進行適當(dāng)?shù)募?，以及承?dān)約束代理人越軌活動的監(jiān)督費用，可以使其利益偏差有限。在某些情形下，為動的監(jiān)督費用，可以使其利益偏差有限。在某些情形下，為確保代理人不采取某種危及委托人的行動，或者若代理人采確保代理人不采取某種危及委托人的行動，或者若代理人采取這樣的行動，保證委托人能得到補償，可由代理人支付一取這樣的行動，保證委托人能得到補償，可由代理人支付一筆費用。然而，對委托人或代理人來說，在費用為零時，要筆費用。然而，對委托人或代理人來說，在費用為零時，要確保代理人作出按委托人來看是最優(yōu)的

16、決策，這一般不可能。確保代理人作出按委托人來看是最優(yōu)的決策，這一般不可能。在多數(shù)代理關(guān)系中，委托人和代理人將分別承擔(dān)正監(jiān)督費用在多數(shù)代理關(guān)系中，委托人和代理人將分別承擔(dān)正監(jiān)督費用和保證費用，另外，代理人的決策與使委托人福利最大化的和保證費用，另外，代理人的決策與使委托人福利最大化的決策間會存在偏差。由于這種偏差，委托人的福利將受一定決策間會存在偏差。由于這種偏差，委托人的福利將受一定損失，這也是代理關(guān)系的一種費用，稱為損失，這也是代理關(guān)系的一種費用，稱為剩余損失剩余損失。這。這樣，代理成本的總和是：委托人的監(jiān)督支出；代理人的樣，代理成本的總和是：委托人的監(jiān)督支出；代理人的保證支出；剩余損失。保

17、證支出；剩余損失。二、道德風(fēng)險與激勵契約設(shè)計二、道德風(fēng)險與激勵契約設(shè)計就以一個從事農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)的公司為例，假設(shè)該公司只有一個股東雇用一個經(jīng)理。這里，股東是委托人，經(jīng)理是代理人。委托人將公司交給代理人經(jīng)營，委托人的問題是設(shè)計代理人的報酬結(jié)構(gòu)。公司經(jīng)營的績效取決于兩個因素：代理人的努力程度和外生隨機變量（如天氣的好壞）。 這里，一個關(guān)鍵的問題是委托人可以多大程度觀察到代理人的行為。主要有兩種情況需要討論：一是委托人能夠觀察代理人的行為；二是委托人不能夠觀察代理人的行為。在第一種情況中，信息是對稱的；在第二種情況中，信息是不對稱的。信息不對稱意味著代理人知道自己的努力水平，但是委托人不知道。代理人擁有

18、私人信息。（一）委托人不能觀察代理人的努力水平現(xiàn)在假設(shè)委托人沒有辦法觀察到代理人的努力水平，并且他也無從知道外生隨機變量，如天氣的情況。委托人能夠觀察到的就是農(nóng)產(chǎn)品的收益情況。如果收益高，這說明代理人付出了高水平的努力并且天氣情況比較好；或者說明代理人付出了較高水平的努力并且天氣情況很好。委托人無法分清代理人和天氣情況誰對這個好的結(jié)果做出的貢獻大：是代理人的努力還是天氣狀況的作用?，F(xiàn)在的條件是委托人必須在聘用代理人時就定出報酬結(jié)構(gòu)。他要怎樣做這件事情呢？兩個極端的解決辦法其中第一個是支付給代理人固定工資，不管收益怎樣。第二個極端的解決辦法是代理人獲得減去一定金額后的全部利潤收益，這一定的金額是

19、在簽約時由委托人和代理人雙方確定的。這種報酬結(jié)構(gòu)可以被叫做租金合同。兩個極端的解決辦法工資合同和租金合同的不同不僅表現(xiàn)在報酬的分配方面，還表現(xiàn)在委托人和代理人承擔(dān)的風(fēng)險分配方面。在工資合同下，委托人承擔(dān)了所有風(fēng)險。在租金合同下情況正好相反。代理人承擔(dān)了所有風(fēng)險。報酬結(jié)構(gòu)決定委托人和代理之間的風(fēng)險分配。怎樣的報酬結(jié)構(gòu)能夠被委托人和代理人同時接受取決于他們對風(fēng)險的態(tài)度。在大部分代理模型中委托人都被假設(shè)成風(fēng)險中立者，而代理人則或者被假設(shè)成風(fēng)險中立者，或者被假設(shè)成風(fēng)險反對者。如果委托人和代理人都是風(fēng)險中立者，那么最佳的報酬結(jié)構(gòu)就是租金合同。租金合同給了代理人最大的激勵，也把所有風(fēng)險都推給了他。但是由于

20、代理人是風(fēng)險中立者，他不會太在意風(fēng)險的存在。三、逆向選擇與激勵契約設(shè)計三、逆向選擇與激勵契約設(shè)計逆向選擇是在簽訂契約之前，委托人不知道代理人的類型，也就是說，代理人已經(jīng)掌握某些委托人不了解的信息，而這些信息可能對委托人是不利的。處于信息優(yōu)勢的代理人可能采取有利于自己的行動，而委托人則由于信息劣勢而處于對己不利的選擇位置上。委托人的問題就是選擇什么樣的有效契約來獲取代理人的這些私人信息。逆向選擇中的激勵契約設(shè)計：信號傳遞逆向選擇問題的分析發(fā)端于阿克勞夫的舊車市場模型。該模型說明，非對稱信息導(dǎo)致逆向選擇從而使得帕累托最優(yōu)的交易不能實現(xiàn)，在極端情況下，市場交易甚至根本不存在。如果擁有私人信息的一方有

21、辦法把信息傳遞給對方，那么市場就能繼續(xù)存在，社會福利就能改善。這就是所謂的信號傳遞。“正如逆向選擇可理解為道德風(fēng)險的特例一樣，信號傳遞可理解為激勵機制的特例。這里，激勵機制表現(xiàn)為使得有私人信息的一方（代理人）有積極性說實話。”第四節(jié)不完全契約理論與敲竹杠問題一、完全契約及其假設(shè)前提二、不完全契約及其理論分支的認(rèn)識分歧三、敲竹杠問題一、完全契約及其假設(shè)前提（一）完全契約的含義（二）完全契約的條件（三）完全契約的假設(shè)前提（一）完全契約的含義 完全契約，就是契約條款詳細(xì)地表明了在與契約行為相應(yīng)的未來不可預(yù)測事件出現(xiàn)時，每一個契約當(dāng)事人在不同的情況下的權(quán)利與義務(wù)、風(fēng)險分享的情況、契約強制履行的方式及契

22、約所要達到的最終結(jié)果。（二）完全契約的條件當(dāng)事人能夠預(yù)見到在契約過程中一切可能發(fā)生的重要事件，預(yù)見到這些事件發(fā)生時所要修改的契約行為與支付。契約當(dāng)事人對每一可能事件必須愿意和能夠做出決定，并同意有效的行動過程以及這些行動的支付。契約當(dāng)事人只要一進入契約，就必須自愿地遵守其契約條款。（三）完全契約的假設(shè)前提 個人理性假設(shè)。有理性的決策者具有穩(wěn)定的偏好函數(shù)，這種偏好函數(shù)是按次序排列的結(jié)果；每種可選擇結(jié)果的概率分布是已知的，故契約當(dāng)事人可以在局限條件下做出自己的偏好選擇；契約當(dāng)事人選擇的結(jié)果是在其局限條件下追求自己的效用最大化。市場環(huán)境假設(shè)。每一契約當(dāng)事人都擁有對其選擇的對象與結(jié)果的完全信息。存在著

23、足夠多的交易者。契約條款的影響與作用不存在當(dāng)事人之間的外在性。契約運作過程中的交易費用為零。二、不完全契約及其理論分支的分歧（一）不完全契約的含義（二）不完全契約的原因（三）兩種不完全契約理論及其認(rèn)識分歧（一）不完全契約的含義在一個不確定性的世界里，要在簽約時預(yù)測到所有可能出現(xiàn)的狀態(tài)幾乎是不可能的；即使預(yù)測到，要準(zhǔn)確地描述每種狀態(tài)也是很困難的；即使描述了，由于事后的信息不對稱，當(dāng)實際狀態(tài)出現(xiàn)時，當(dāng)事人也可能為什么是實際狀態(tài)爭論不休；即使當(dāng)事人之間的信息是對稱的，法院也不可能證實；即使法院能證實，執(zhí)行起來也可能成本太高。這樣，契約中總留有未被指派的權(quán)利和未被列明的事項，這樣的契約就是不完全契約。

24、（二）不完全契約的原因有限理性。由于人的有限理性與外在環(huán)境的復(fù)雜性，人們不能在事前把與契約相關(guān)的全部信息寫入契約條款中，也無法預(yù)測到將來可能出現(xiàn)的各種偶然事件。 交易費用。在TC0時，部分契約可能因TC過高而無法達成。在此情況下，選擇長期契約可避免一系列短期契約帶來的附加費用。非對稱信息。因為非對稱信息的存在，對不可觀察的行為與無法驗證的信息可設(shè)計較好的契約來減少信息的非對稱性，但要完全消除是不可能的。 語言使用的模糊性。語言只能對事件、狀況大致地描述，這意味著語言對任何復(fù)雜事件的陳述都可能是模糊的。 三、與不完全契約相關(guān)的問題：“敲竹杠” “敲竹杠”問題，就是當(dāng)人們一旦做出專用性資本關(guān)系投資

25、后，擔(dān)心事后重新談判被迫接受不利于自己的契約條款或擔(dān)心由于他人的行為使他的投資貶值。也可把在專用性資產(chǎn)投資的長期契約中契約當(dāng)事人事后的機會主義行為歸結(jié)為“敲竹杠”行為或契約當(dāng)事人從他的專用性投資關(guān)系中獲得的準(zhǔn)租值準(zhǔn)租值可能由他的交易對手剝奪。“敲竹杠”問題是不完全契約的一種特殊形式，同時又是不完全契約中一個重要的問題。 案例：通用汽車公司兼并費舍公司案案例：通用汽車公司兼并費舍公司案 l 最初的汽車車身是使用木料加工的單個、獨立的開放型構(gòu)件。到1919年，生產(chǎn)汽車開始使用大量封閉型的金屬車身構(gòu)件，因而需要專用性壓鑄機械。通用汽車公司為了鼓勵供給其配件的費舍公司進行專用性資產(chǎn)投資，與它簽訂了為期

26、10年的購買封閉車身的契約，其中規(guī)定通用公司必須盡量從費舍公司購買封閉車身。同時，為了防止發(fā)生費舍公司利用上述排它性交易條款來謀利的機會主義行為，契約對價格作了限定，當(dāng)時規(guī)定的價格是成本（不包括投資的資本利息）加上17.6%的盈利。此外還規(guī)定，費舍公司供給通用汽車公司的車身價格的變化幅度不能超過它供給其他同類汽車制造商的價格變化幅度，并且車身價格不能超過費舍公司以外的其他配件公司生產(chǎn)同類車身的市場平均價格。契約還訂有在一方破壞價格契約的條件下可以強制性地訴諸仲裁的條款。后來的事實表明，這些契約條款雖然限制了通用汽車公司的機會主義行為，但卻增加了費舍公司敲竹杠的可能性。到1924年，通用汽車公司

27、已無法忍受同費舍公司的契約關(guān)系，開始談判收購它的股權(quán)，最終于1926年正式兼并了它。 案例分析在上面的案例中，為了保證通用汽車公司汽車生產(chǎn)的需要，費舍公司必須在印模機器上進行高度專業(yè)化的投資。這樣，個嚴(yán)重的“敲竹杠”問題出現(xiàn)了。那就是，在費舍車身公司進行了專用性投資之后，通用汽車公司就有可能要挾而減少對費舍公司生產(chǎn)的車身的需求，甚至完全解除與費舍公司的合同，如果費舍公司的價格不下調(diào)得很大的話。為了防止通用汽車公司從費舍公司那里尋求準(zhǔn)租，在契約中使用了一種特別條款，這個條款要求通用汽車公司至少在10年時間里盡可能從費舍公司那里購買其金屬汽車車身。這種契約條款，通過限制通用汽車公司要挾費舍公司的機

28、會主義能力，鼓勵了費舍公司所做的專用性投資。盡管這10年特別處理的契約條款避免了費舍公司被通用汽車公司“敲竹杠”，但它增加了費舍公司對通用汽車公司“敲竹杠”的可能性，因為通用汽車公司在費舍公司增加價格或減少汽車車身發(fā)貨的情況下不能到別處采購。契約試圖保護通用汽車公司不能反過來被“敲竹杠”，像“費舍公司供給通用汽車公司的車身價格的變化幅度不能超過它供給其他同類汽車制造商的價格變化幅度，并且車身價格不能超過費舍公司以外的其他配件公司生產(chǎn)同類車身的市場平均價”這樣一些“價格保護”條款被制定了出來。事實證明，這些契約條款對保護通用汽車公司避免被費舍公司“敲竹杠”是無效的。事實上，費舍公司使用了特別條款

29、，用契約中的附加成本條款“敲詐”了通用汽車公司。通過采用一種低效率的辦法，利用較多的勞動密集型技術(shù)，并拒絕將它的汽車車身生產(chǎn)工廠建立在通用汽車裝配廠附近，并趁機將176的利潤附加在其勞動和運輸成本上。這里，費舍公司所以能夠向通用汽車公司“敲竹杠”，除了與契約條款的漏洞有關(guān)外，還與1919年以后，市場對汽車的需求從而對封閉金屬車身的需求快速增長有關(guān)。1919年通用汽車公司與費舍公司簽訂契約時，汽車生產(chǎn)的主要程序由個人生產(chǎn)，且大量的是木制的敞篷車，整體全為金屬車身的基本上還是一件新鮮事。1919年以后，對整體金屬車身的需求迅速而絕對地增長，以至于到1924年占了通用汽車公司生產(chǎn)總量的65。在需求上

30、這種未預(yù)見到的變化增加了通用汽車公司對費舍公司依賴的程度，并有利于費舍公司對通用汽車公司采取“敲竹杠”行為。上述案例說明，“敲竹杠”行為的發(fā)生，既與契約的不完全性有關(guān)，也與大量的不可預(yù)見的事件的發(fā)生有關(guān)。只有在不完全契約的情況下，由于契約存在“缺口”，當(dāng)事人就會利用這些“缺口”使自己利益最大化。可見，“敲竹杠”問題只是不完全契約問題的一個方面。第五節(jié)契約的實施機制與默認(rèn)契約的作用一、契約實施機制的演進二、默認(rèn)契約的作用一、契約實施機制的演進由于契約總是不完全的，這就給交易雙方提供了采取機會主義行為的可能性，這使得契約的實施機制變得十分必要。契約實施機制的形成是一個演進的過程。最初，契約主要靠私

31、人的自我實施。當(dāng)交易擴大到一定范圍后，出現(xiàn)了私人第三方介入契約實施。最后，隨著市場交換的不斷擴張，民族國家逐漸取代私人成為契約的首要的第三方實施機制。1.契約的私人自我實施機制 契約的私人自我實施機制主要是通過對交易一方的違約行為施加一種私人懲罰來保證交易的正常進行。這種私人懲罰有兩種形式：一是直接終止交易關(guān)系。二是違約者因自己的市場聲譽貶值而遭受的損失。契約能夠自我實施，其真正基礎(chǔ)是契約方之間的利益上的相互依賴性。 在私人契約中，個人是擁有一定履約資本的。當(dāng)然，私人擁有的履約資本是有限的。 2.私人作為第三方的契約實施機制 第三方介入契約實施的形成與交易范圍的擴大有密切的聯(lián)系 。第三者介入契

32、約實施，使契約的實施機制得以改進。 第三方實施機制也有一個從私人實施到組織實施的發(fā)展過程。 3.國家作為第三方的契約實施機制青木昌彥說：“隨著市場交換的不斷擴張，民族國家將逐漸成為首要的保護和實施合同的第三方實施機制。雖然人們以拒絕購買未來服務(wù)的方式可以約束私人第三方實施者重復(fù)以往的欺騙行為，但統(tǒng)一的中央政府擁有疆域內(nèi)排他性和強制性管轄權(quán)，除非移民，否則居民無法退出管轄；即便逃離本國，別國政府也沒有義務(wù)接受。而且，私人第三方實施者缺乏司法效力。相比之下，中央政府則壟斷了對暴力的合法使用權(quán)，實施司法裁決，并向私人征稅?！眹胰〈饺撕托袠I(yè)組織介入契約實施的理由第一，由國家統(tǒng)一行使執(zhí)行契約和監(jiān)督契

33、約的職能具有規(guī)模效益。如果契約的履行職能完全由私人和行業(yè)協(xié)會來承擔(dān)，那么，每一契約的各方都須為此而投入資源。從社會總量來看，這些分散投資的總規(guī)模可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于由國家集中投資的規(guī)模。當(dāng)契約需要強制履行時，國家擁有的暴力潛能可以有效地保證契約的實施。第二，國家要壟斷契約的強制執(zhí)行是因為它可以帶來豐厚的收益。 國家介入契約的積極作用國家通過契約法介入契約，不僅可以約束契約當(dāng)事人的機會主義行為，而且還可以用來填補不完全契約的空缺。 法律彌補契約的缺口是通過默示條款進行的。 所謂默示條款指的是契約本身雖未規(guī)定，但在糾紛發(fā)生時由法院確認(rèn)的契約中應(yīng)當(dāng)包括的條款。這種默示條款按照不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)可分為三類：一類是事實上的默示條款，指的是契約中未明確規(guī)定，但根據(jù)當(dāng)事人的意圖必須包括在內(nèi)的條款；另一類是法律上的默示條款，指的是那些雖然當(dāng)事人并無此意，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)包括的條款；最后一類是習(xí)慣上的默示條款，指根