勞動(dòng)爭(zhēng)議代理詞

1、廣 盛律師 事務(wù)所Guan gshe ng & Partners代理詞尊敬的仲裁員：北京市廣盛律師事務(wù)所接受勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)人李某（以下簡(jiǎn)稱(chēng)申請(qǐng)人）的委 托，就其與被申請(qǐng)人北京某認(rèn)證公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)被申請(qǐng)人）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛仲裁 一案，指派唐建華律師代理李某參與本案仲裁程序。代理人謹(jǐn)就本案事實(shí)和法律，發(fā)表如下代理意見(jiàn)。一、2006年6月10日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間一直 持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系，申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者的權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。依法成立的勞動(dòng)關(guān)系受法律保護(hù)。自2006年6月10日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人 建立勞動(dòng)關(guān)系，一直至2009年2月16日，雙方之間持續(xù)合法的勞動(dòng)關(guān)系。根 據(jù)中華人民共和國(guó)勞

2、動(dòng)法（以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)法）、中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合 同法（以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)合同法）等法律規(guī)定，被申請(qǐng)人作為用人單位，應(yīng)當(dāng) 保障申請(qǐng)人的勞動(dòng)者權(quán)利。（一）自2006年6月10日起，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人即建立勞動(dòng)關(guān)系。2009年11月18日貴會(huì)組織的庭審中，申請(qǐng)人提交的證據(jù)一勞動(dòng)合同 書(shū)第二條顯示：“乙方（即申請(qǐng)人）在甲方（即被申請(qǐng)人、工作起始時(shí)間為 2006年6月10日”。申請(qǐng)人提交的證據(jù)一工資單、證據(jù)十二中國(guó)銀行 存折同樣確鑿的證明了 2006年6月以來(lái)申請(qǐng)人提供勞動(dòng)、被申請(qǐng)人給申請(qǐng) 人發(fā)放報(bào)酬的事實(shí)，充分證明了雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。庭審中，被申請(qǐng)人對(duì)上 述證據(jù)明確認(rèn)可。被申請(qǐng)人提交的證據(jù)員工薪金待遇確認(rèn)函表

3、格內(nèi)容也明確顯示申請(qǐng)人 的“試用”是從2006年6月開(kāi)始的，“轉(zhuǎn)正”是在2006年10月1日，其中的 各個(gè)階段基本工資數(shù)額也與申請(qǐng)人主張的相吻合。被申請(qǐng)人的證據(jù)和申請(qǐng)人的證據(jù)共同證明了 2006年6月以來(lái)雙方之間勞 動(dòng)關(guān)系的事實(shí)，上述事實(shí)清楚，證據(jù)充分。被申請(qǐng)人無(wú)視申請(qǐng)人提交的證據(jù)和 其自己提交的證據(jù)，答辯純屬詭辯，沒(méi)有任何事實(shí)根據(jù)。（二）申請(qǐng)人提交的證明申請(qǐng)人其間工作成果的證據(jù)二至證據(jù)六，申請(qǐng)人 提交的證據(jù)一工資單、證據(jù)十二中國(guó)銀行存折等確鑿的證明了2006 年6月10日至2007年12月31日雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。被申請(qǐng)人面對(duì)申請(qǐng)人 的上述確鑿證據(jù)，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系也予認(rèn)可。（三）2008年的勞動(dòng)

4、關(guān)系有勞動(dòng)合同書(shū)證明，事實(shí)毋庸置疑，被申 請(qǐng)人予以認(rèn)可。（四）2009年1月1日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間持 續(xù)勞動(dòng)關(guān)系。首先，申請(qǐng)人提交的證據(jù)八假期申請(qǐng)證明，2009年1月9日申請(qǐng)人 向被申請(qǐng)人提出假期申請(qǐng)。申請(qǐng)人提交的證據(jù)七出差人員登記表顯示，申 請(qǐng)人在2009年2月13日還在為被申請(qǐng)人出差工作。申請(qǐng)人提交的證據(jù)九終 止勞動(dòng)合同通知書(shū)顯示，其落款時(shí)間為2009年2月13日。申請(qǐng)人提交的證 據(jù)十公司資料交接記錄顯示，2009年2月16日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人辦理工 作交接，申請(qǐng)人的最后工作時(shí)間應(yīng)計(jì)算至該日。申請(qǐng)人提交的工資單、中 國(guó)銀行存折等證據(jù)也能夠確鑿的證明，2009年1月被

5、申請(qǐng)人仍在為申請(qǐng)人 的工作支付工資報(bào)酬。其次，被申請(qǐng)人關(guān)于2008年1月1日之后雙方不再存在勞動(dòng)關(guān)系純屬詭 辯。被申請(qǐng)人提交的證據(jù)單位境內(nèi)匯款通知書(shū)8張，用以證明其向申請(qǐng)人 完全支付了勞動(dòng)報(bào)酬，但是其中一張正是2009年1月被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付 該月工資3811.50元的事實(shí)。根據(jù)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的上述證據(jù)，2009年1月1日至2009年2月16 日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，勿庸置疑。二、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付2008年11月、12月拖欠申請(qǐng)人的工資人民幣1307 元，補(bǔ)償金人民幣327元。（一）被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工資事實(shí)屬實(shí)。勞動(dòng)法第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月

6、支付給勞動(dòng)者本人。 不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資”。但被申請(qǐng)人嚴(yán)重違反上述法律規(guī)定， 拖欠申請(qǐng)人2008年11月、12月工資人民幣1307元。申請(qǐng)人提交的工資單、中國(guó)銀行存折及被申請(qǐng)人提交的2009年11月、12月單位境內(nèi)匯款通 知書(shū)均充分的證實(shí)了在該兩月被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工資的事實(shí)。被申請(qǐng)人應(yīng) 當(dāng)支付申請(qǐng)人上述拖欠工資。（二）被申請(qǐng)人提供的資料不具有效力,不能成為拖欠申請(qǐng)人工資的理由。 被申請(qǐng)人提交的所謂“業(yè)務(wù)目標(biāo)”、假期制度不具有真實(shí)性，被申請(qǐng)人不能提交原件，而且該文件沒(méi)有申請(qǐng)人的同意，不能成為被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工 資的借口，不能對(duì)抗勞動(dòng)合同書(shū)，不能對(duì)抗國(guó)家法律。勞動(dòng)合同法第四 條第四

7、款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大 事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者”。但是在本案庭審中，被申請(qǐng)人不能舉出被 申請(qǐng)人已將相關(guān)制度和事項(xiàng)進(jìn)行了公示或通知申請(qǐng)人的證據(jù)，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)舉證不能的后果。被申請(qǐng)人的答辯不能成立，其應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付全部工資。（三）被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付該項(xiàng)補(bǔ)償金。違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法第三條規(guī)定：“用人單位克扣或 者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的，以及拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的，除 在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬百分之 二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”。被申請(qǐng)人違法拖欠申請(qǐng)人工資，應(yīng)當(dāng)適用上述懲罰性 規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向

8、申請(qǐng)人支付補(bǔ)償金人民幣327元。三、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人2009年2月1日至2009年2月16日的二 倍工資。勞動(dòng)法第十六條規(guī)定：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、 明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”。勞動(dòng)合同 法第十條第一款規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同”。2009年1月1日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間在原勞動(dòng) 合同關(guān)系的基礎(chǔ)上持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系。但是被申請(qǐng)人卻一直拖延，不與申請(qǐng)人續(xù)訂 書(shū)面勞動(dòng)合同。被申請(qǐng)人的行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，嚴(yán)重侵害了申請(qǐng)人的合 法權(quán)益。勞動(dòng)合同法第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一 個(gè)月不滿(mǎn)一年未

9、與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的 工資”。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依法向申請(qǐng)人支付2009年2月1日至2009年2月16 日二倍工資，申請(qǐng)人上述仲裁請(qǐng)求應(yīng)予支持。四、被申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付申請(qǐng)人 賠償金。（一）被申請(qǐng)人違法解除雙方勞動(dòng)合同之前，雙方勞動(dòng)合同關(guān)系持續(xù)長(zhǎng)達(dá) 將3年。中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第六條規(guī)定：“用人單位自用工 之日起超過(guò)一個(gè)月不滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合 同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞 動(dòng)合同”可見(jiàn)，依據(jù)上述法律規(guī)定，在用人單位惡意不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合 同時(shí)，應(yīng)當(dāng)

10、由用人單位承擔(dān)補(bǔ)訂勞動(dòng)合同的責(zé)任、用人單位不與勞動(dòng)者簽訂勞 動(dòng)合同的期間視為勞動(dòng)合同存在。所以，即使在被申請(qǐng)人違法拒絕簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的情況下，2008年12 月31日之后，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的勞動(dòng)合同關(guān)系合法有效存在，受法律 保護(hù)。申請(qǐng)人違法解除雙方之間的勞動(dòng)合同，則其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任。（二）被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法解除的責(zé)任。首先，按照勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法的規(guī)定，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間存 續(xù)合法有效的勞動(dòng)關(guān)系，被申請(qǐng)人不得擅自解除勞動(dòng)關(guān)系和勞動(dòng)合同，但被申 請(qǐng)人在不具有解除情形的情況下，擅自單方違法解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，嚴(yán) 重違反了法律規(guī)定，侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。其次，勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)

11、定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作 的年限，每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年 的，按一年計(jì)算；不滿(mǎn)六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞 動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年 度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的 數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。本條所稱(chēng)月工資是 指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資”第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條 規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金” 并根據(jù)2008年1月1日勞動(dòng)合同

12、法實(shí)施之前適用的違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法的規(guī) 定，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人補(bǔ)償金，被申請(qǐng)人應(yīng)根據(jù)申請(qǐng)人在本單位工作年 限，每滿(mǎn)一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過(guò)十二個(gè)月；工 作時(shí)間不滿(mǎn)一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2008年2月至2009年1月申請(qǐng)人的工資（基本工資加獎(jiǎng)金等）共計(jì)39175 元，月均3265元。2006年6月10日至2007年12月31日計(jì)算補(bǔ)償月數(shù)為2 月，2008年1月1日至2009年2月16日計(jì)算補(bǔ)償月數(shù)為1.5月；以上合計(jì) 為3.5月，鑒于被申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)適用加倍賠償。則賠償金為 3265元X 3.5 X2 = 22855元。申請(qǐng)人

13、上述請(qǐng)求是法律賦予勞動(dòng)者的權(quán)利，也是被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定 責(zé)任。上述事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿充分，符合法律規(guī)定。（三）被申請(qǐng)人的答辯沒(méi)有任何法律根據(jù)。被申請(qǐng)人提出本案應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法 律若干問(wèn)題的解釋第十六條第一款“勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后，勞動(dòng)者仍在原用人單 位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。 一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”被申請(qǐng)人的上述說(shuō)法不具有 法律常識(shí)，極其荒謬。最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋出臺(tái)于 2001年4月16日，系原勞動(dòng)法體系下的解釋。該十六條的規(guī)定已經(jīng)與現(xiàn) 行的勞動(dòng)合同法、中華人民共和國(guó)

14、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例等相違背而無(wú)效。勞動(dòng)合同法、中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例正是為了保護(hù)勞動(dòng)者 的合法權(quán)益而禁止用人單位違法解除勞動(dòng)合同而制定。體現(xiàn)在勞動(dòng)合同法 第十條、中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第六條等（本代理詞上文已 引述）。被申請(qǐng)人的答辯沒(méi)有任何法律根據(jù)。五、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人辦理社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金等或提供賠償。（一）勞動(dòng)法第七十二條規(guī)定：“社會(huì)保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類(lèi)型確定資金 來(lái)源，逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社 會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”本案中，被申請(qǐng)人在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，只在2008年11月、12月、 2009年1月為申請(qǐng)人報(bào)銷(xiāo)了社保費(fèi)用1053元，上述事實(shí)有申請(qǐng)人提交的證據(jù)中國(guó)銀行存折2009年1月16日的收款記錄為證。被申請(qǐng)人拒絕或不全部為申請(qǐng)人辦理社會(huì)保險(xiǎn)，嚴(yán)重違反了國(guó)家法律，損 害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)或賠償。申請(qǐng)人 上述請(qǐng)求應(yīng)予支持。（二） 2006年1月6日實(shí)施的北京市實(shí)施住房公積金管理?xiàng)l例若 干規(guī)定第五條規(guī)定：“下列單位及其在職職工應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金：（二） 國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)、其他城鎮(zhèn)企業(yè)” 被申請(qǐng)人屬于外商投資企業(yè)，其應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人繳納住房公積金。北京市住房公 積金單位費(fèi)率為12%，被申請(qǐng)人應(yīng)