部門法的劃分與行政法的地位

1、部門法的劃分與行政法的地位 摘 要本文闡述了對部門法劃分的理解，并對行政法在部門法中的地位進(jìn)行了論述。 關(guān)鍵詞 部門法；劃分；行政法；定位在我國，有學(xué)者明確指出， 19 世紀(jì)是立憲行憲的時(shí)代， 20 世紀(jì)是依法行政的時(shí)代。 1 的確，行政法制建設(shè)的成熟與完善與否，是一國法制建設(shè)完備程度的重要標(biāo)志。一、我國舊部門法劃分之局限法學(xué)家為了研究和評析法律的方便，往往把所有的法律規(guī)則分成一定數(shù)量的部門，并不斷尋求合適的方法對它們進(jìn)行歸類和分組。在西方法學(xué)界，部門法的劃分都是在法的分類的條目下進(jìn)行的。 2 只有在原蘇聯(lián)和其它一些東歐國家的法學(xué)界，部門法才是在法律體系的論題下進(jìn)行的。 3 我國沿襲了蘇聯(lián)及東

2、歐學(xué)者的觀點(diǎn)。在我國，“部門法”，一稱法律部門，即憲法、民法、刑法等，是據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的同類法律規(guī)范的總稱， 4 而法律體系通常是指由一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機(jī)的統(tǒng)一整體。5 可見在我國法學(xué)界，部門法和法律體系是要素與系統(tǒng)或部分與整體的關(guān)系。但與此同時(shí)，又往往把法的淵源和分類另立章節(jié)， （且不說法的淵源和分類并列一起是否妥當(dāng)），然后把此兩部分共立于“立法”或“法的制定”項(xiàng)下。 6 此缺陷在于：其一，把法的分類和淵源與部門法構(gòu)成的法律體系分開另列，本身即意味著法的分類和部門法是性質(zhì)相斥的兩樣事物， 此可謂是邏輯混亂。 在法的分類中，往往據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，把

3、法分為國際法與國內(nèi)法，根本法與普通法，一般法和特別法 而在法律體系中又往往包含憲法、 行政法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法與社會保障法、環(huán)境法、刑法、訴訟程序法、軍事法。實(shí)際上，把法分為若干部分的部門法的劃分，都屬于一種法的分類。 7其二，無論在部門法或法的體系中，它們構(gòu)成都應(yīng)以同質(zhì)的法律規(guī)范的為構(gòu)成單位， 而不能以法典為構(gòu)成單位， 即要把一部法典中的同類的法律規(guī)范歸為一類，而不能簡單把以法典為主的其它法典（規(guī)、章）構(gòu)成一個(gè)部門法。而部門法的劃分標(biāo)準(zhǔn)，是部門法劃分的最核心的問題，卻也是我國法學(xué)界最亂的問題。 大體上有調(diào)整對象說、 調(diào)整手段說及法律關(guān)系說、 法律原則說、適應(yīng)需要說、 國家政權(quán)部門及

4、其活動說幾類， 當(dāng)然在各大類之下又有詳細(xì)小分類。“自 50 年代初以來我國法學(xué)理論著作中關(guān)于這一問題傳統(tǒng)觀點(diǎn)是：劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)主要是法律所調(diào)整的不同社會關(guān)系， 即調(diào)整對象，其次是法律調(diào)整的方法?！?這種劃分標(biāo)準(zhǔn)的缺陷在于：此說是以存在著人的行為所引起的不同類別的社會關(guān)系為前提的， 而社會關(guān)系本身的分類就缺乏客觀統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。 況且，以人類行為所引起的社會關(guān)系為前提， 只是停留在平面的認(rèn)識上， 并未追究行為背后的更深層的原因 人類行為都始于為謀求自身生存及更好， 為此目的，就要獲取一定的物質(zhì)和精神利益， 其中物質(zhì)利益是人類生存的首要因素， 在滿足生存需求之后，人類又有了為生存得更好而產(chǎn)生的更高層

5、次的物質(zhì)需求和相應(yīng)層次的精神利益需求。 歷史的進(jìn)程從哪里開始， 人類的思維也應(yīng)從哪里開始， 作為對法律現(xiàn)象的研究的法律科學(xué)研究也同樣。 因而，利益是人類為生存及更好的必要條件，是人類行為的原因， 進(jìn)而也是社會關(guān)系生成之動力。 唯有以利益為邏輯起點(diǎn)，才能理解人類的社會行為和由此而生的社會關(guān)系， 也才能進(jìn)而理解規(guī)范人類行為的行為規(guī)則。二、科學(xué)的部門法劃分之界定在任何一個(gè)法律體系中，部門和分類的采用，部分是由法律制度所決定的， 部分則純粹由實(shí)踐的需要所決定。 而法學(xué)研究是最常見的一種實(shí)踐需要， 但研究的需要不能否定法律本身固有的本質(zhì)。 法律關(guān)系劃分的最有用的依據(jù)是包含在法律關(guān)系中的自然屬性， 而不是

6、依據(jù)這些關(guān)系的經(jīng)濟(jì)性或功能性的內(nèi)容。 9 這種“自然屬性”即為法律所固有的本質(zhì)。 因而，部門法的劃分是對一國實(shí)定法按其所固有的本質(zhì)異同而作的一種法的系統(tǒng)分類。10 此界定包含以下含義：1 、它是對一國全部現(xiàn)存實(shí)定法的分類， 即部門法的劃分是對一國全部現(xiàn)存實(shí)定法的分類， 而不是對它國法的劃分， 不是對本國并未生效的法律的劃分。不是對本國現(xiàn)存部分法律的劃分；它是一種法的分類，不是別的。2 、劃分的依據(jù)， 是實(shí)定法規(guī)范圍固有的本質(zhì)異同。 法在主觀內(nèi)容上是人們主觀意志的表現(xiàn)， 但此意志一經(jīng)表現(xiàn)出來即成為一種客觀存在， 這種客觀存在必有其賴以存在的根據(jù)或基礎(chǔ)， 其根據(jù)或基礎(chǔ)就是人類為生存及更好而通過一定

7、的行為所追求的利益。 不同的法律規(guī)范唯有以此利益為標(biāo)準(zhǔn)， 才能在本質(zhì)上明確地劃分科學(xué)的法律部門（部門法） 。3 、劃分的方法是分解組合。即對全部實(shí)定法 （ 包括法典，國家認(rèn)可的習(xí)慣等具法律效力的行為規(guī)范） 按照利益標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分解， 并把它分解的結(jié)果加以組合。不僅僅是把若干法典加以歸類， 更確切地說， 是對法典中的條款和國家認(rèn)可的習(xí)慣等依據(jù)利益標(biāo)準(zhǔn)予以歸類。 這種以利益為標(biāo)準(zhǔn)的劃分方法，由于是據(jù)行為規(guī)范的固有本質(zhì)加以劃分的， 因而就具有客觀性、 唯一性、窮盡性之特點(diǎn)。三、利益的科學(xué)界定與部門法體系利益，是人類為求生存及更好而通過一定活動所追求的事物。社會關(guān)系的實(shí)質(zhì)是利益，社會關(guān)系實(shí)質(zhì)上就是利益關(guān)系

8、。利益是人們發(fā)生的中介。人是為生存而存在的，是為自己的生存而從事追求利益的社會活動， 進(jìn)行社會交往， 進(jìn)而形成社會關(guān)系的。 如果不是為了生存及更好， 人就不可能從事物質(zhì)和精神生產(chǎn)， 也就不能有社會及其歷史， 更無從談起人與人之間的關(guān)系。 因此，抓住了利益關(guān)系， 就找到了分析人類社會行為及相應(yīng)的社會關(guān)系的金鑰匙。人類自從生成以來，就始終是宇宙環(huán)境的一部分，與宇宙環(huán)境既相對獨(dú)立，又相互依存。 在人類為求生存及更好的過程中，與宇宙環(huán)境既對立又統(tǒng)一。在人類內(nèi)部，人與人之間也既相對獨(dú)立，又密切合作，這種關(guān)系的實(shí)質(zhì)即是利益關(guān)系，包括個(gè)體利益和群體利益。 為防止兩類利益的沖突， 則產(chǎn)生了對利益予以規(guī)范的需要

9、， 這種規(guī)范以對行為的規(guī)范形式表現(xiàn)出來。其中個(gè)體利益是單個(gè)社會成員所具有的各種利益，包括特殊利益和所分享的群體利益。11 群體利益則指某一個(gè)人類群所有的利益，包括向社會成員提取或征收的部分、未被特定社會成員占有的全社會的共同利益，以上兩部分的孳息。12利益分為群體利益和個(gè)體利益后，利益也就在質(zhì)上分裂為群體利益間的關(guān)系，個(gè)體利益間的關(guān)系，群體利益和個(gè)體利益部的關(guān)系三種。同時(shí)，利益關(guān)系又在量上分成了三個(gè)層次。 這樣，一定層次上的利益關(guān)系就構(gòu)成了相對獨(dú)立的利益關(guān)系，對每一種相對獨(dú)立的利益關(guān)系的調(diào)整就構(gòu)成了相應(yīng)的部門法。 13 其中第一層次利益關(guān)系都由道德以及尚未被國家法律認(rèn)可的習(xí)慣等調(diào)整， 也可稱為

10、道德法 （倫理法），而且，不論實(shí)在法，道德法都要服從和遵守宇宙之所以存在的規(guī)律或內(nèi)在必然性的制約 （或可稱為自然法，規(guī)律法，必然法） 。四、行政法在部門法體系中的地位由以上分析可知：行政法在調(diào)整群體利益與個(gè)體利益的沖突中，發(fā)揮著極其重要的作用，是一個(gè)基本的部門法。需要補(bǔ)充的是：部門法是對一國現(xiàn)存全部實(shí)定法依其本質(zhì)屬性而作的法的分類。這是客觀存在的法律現(xiàn)象在思維中的正確反映。但部門法一旦通過一定的形式表現(xiàn)出來， 其即成為法學(xué)界研究的對象， 從而形成不同法律現(xiàn)象的研究相應(yīng)的法學(xué)學(xué)科。 這些法學(xué)學(xué)科因其研究的角度、方法各異而各具特色。 這些各具特色的法學(xué)學(xué)科的統(tǒng)一即構(gòu)成一國的法學(xué)體系。部門法和部門法

11、體系， 法學(xué)學(xué)科和法學(xué)體系是性質(zhì)各異的兩組范疇。 也即，在實(shí)際中， 部門法的存在及其劃分是客觀的，而部門法學(xué)、交叉法學(xué)等則是人們在對法律現(xiàn)象進(jìn)行研究的過程中因不同視角所造成的，是法學(xué)研究的分類，而非一國現(xiàn)存全部實(shí)定法的分類。注釋：見葉必豐講課筆記。2. 吳大英、沈宗靈主編中國社會主義法律理論 ，法律出版社 1987年版，第 229 頁。沈宗靈主編法理學(xué)，高教出版社， 1994 年版，第324 頁、 325頁。5. 中國大百科全書·法學(xué)第 84 頁。6. 見沈宗靈主編法理學(xué)，李龍主編法理學(xué)，武漢大學(xué) 1995 年版。葉必豐著行政法學(xué)，武漢大學(xué)出版社1996 年版，第 303 頁、502

12、頁。8. 參見 法學(xué)基礎(chǔ)理論，法律出版社 1982 年版，第 263 頁。9. 英 戴維·從·沃克牛津大辭典 ，光明日報(bào)出版社， 1988 年版第 364 265 頁。王春生下列溫度最接近23的是人體的正常體溫北方冬季的平均氣溫讓 人感覺溫暖、舒適的房間溫度冰水 混合物的溫度當(dāng)溫度發(fā)生變化時(shí)，物質(zhì)的狀態(tài)通常會發(fā)生變化。下列現(xiàn)象中物態(tài)變化判斷正確的是初秋的早晨，草 葉上出現(xiàn)的晶瑩剔透的露珠屬于固態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)現(xiàn)象 曬在太陽下的濕衣服變干是氣態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)現(xiàn)象擦 在皮膚上的酒精很快變干是液態(tài)變?yōu)闅鈶B(tài)現(xiàn)象初冬 樹上的霜是液態(tài)變?yōu)楣虘B(tài)現(xiàn)象下面是的適宜水溫是60 第一節(jié)物態(tài)變化與溫度在一個(gè)標(biāo)

13、準(zhǔn)大氣壓下鹽 水的凝固點(diǎn)是0 下面分別表示幾位同學(xué)在練習(xí) 用溫度計(jì)測液體的溫 度實(shí)驗(yàn)中的做法，正確的是)8 如圖所示的溫度計(jì)，關(guān)于它的說法正確的是該溫度計(jì)是根據(jù)固體熱脹冷縮的原理制成的在使用該溫度計(jì)測量物體溫度時(shí)，可以離開被測物體讀數(shù)該溫度計(jì)的量程是 20100該溫度計(jì)此時(shí)的示數(shù)約為219. 如圖所示是實(shí)是_液態(tài)的 是 _是_。 均填)12 氣、1420_5_2 _，_7 _是 _1.25。131010101014.18490 水蒸氣、二氧化碳、 干冰按物質(zhì)的狀態(tài)進(jìn)行分類：屬于氣態(tài)的；屬于；屬于固態(tài)的序號象學(xué)里的平均氣溫是一日當(dāng)中的時(shí)、時(shí)時(shí)、時(shí)這四個(gè)時(shí)刻氣溫的平均值，若某地某日這四個(gè)時(shí)刻的氣溫

14、如圖所示，則此地的最高氣溫是，最低氣溫是一天的溫差為，平 均氣溫在寒 冷的冬天，河面上結(jié)了一層是否異常毛細(xì)血管的溫度等許多方面。根據(jù)以上信息，你認(rèn)為下列推測錯(cuò)誤的是)A 碳納米 管的體積在18 490之間隨溫度變化很小，可忽略不計(jì)金屬鎵的熔點(diǎn)很低，沸點(diǎn) 很高金屬 鎵的體積在18490之間隨溫度變化很小，可忽略不計(jì)金屬鎵的體積在 18490 之間隨溫度變化比較均勻15 如圖所示，甲是體溫計(jì)，乙是實(shí)驗(yàn)室用溫度計(jì)，它們都是利用液體_熱脹冷縮_的性質(zhì)制成的 ?？捎脕頊y沸水溫度的是_乙_；會_(選填會或不會”受到大氣 壓的影響17有一只刻度均 勻，但實(shí)際測 量不準(zhǔn)確的溫度計(jì)，把它放在冰水混合物中，示數(shù)是

15、 4； 把它放在標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下的沸水中 ，示數(shù)是94。 把它放在某種液體中時(shí)，示數(shù)是22 ，則該液體的實(shí)際溫度是_20_，當(dāng)把該 溫度計(jì)放入實(shí)際溫度為40 的溫水中時(shí)，溫度計(jì)的示數(shù)為_40_ 。第四節(jié)地球上的水循水是生命的乳汁、經(jīng)濟(jì)的命脈，是自然界奉獻(xiàn)給人類的寶貴資源 。下列關(guān)于地這是因?yàn)橐路系谋A成水蒸氣了 _。有下列物態(tài)變化： 灑在地上的水慢慢變干的過程；放入衣箱中的樟腦球變小的過程； 冬天室內(nèi)的水蒸氣在玻璃窗上形成“冰花”的過程；出爐的鋼水變成鋼錠的過程。其中 屬于凝華的是_，屬于吸熱過程的是 _填寫序號。5. 有一天，雨、露、冰、雪四姐妹在一起爭論自己的出生由來，誰也不認(rèn)同誰。下列她

16、們的說法中，你認(rèn)為正確的是)A雨說：我是水汽化而來露 說：我成是凝華現(xiàn)象，放出熱量 8.以下常見的物態(tài)變化實(shí)例中，放熱的是春天 ，冰雪消融夏天，積水干涸秋天，草木上出現(xiàn)了霜冬 天，冰凍的衣服變干9. 下列有關(guān)物態(tài)變化的判斷，正確的是擦 在皮膚上的酒精很快變干，是升華現(xiàn)象，需要吸熱夏 天會看到冰棒周圍冒白氣，是汽化現(xiàn)象，需要吸熱秋天 的早晨花草上出現(xiàn)小露珠，是液化現(xiàn)象，需要放熱 寒冷的冬天室外飄起了雪花 ，是凝固現(xiàn)象，需要放熱10關(guān) 于自然資源并保護(hù)環(huán)境。12夏天，從冰箱中取出飲料瓶，可觀察到瓶子表面有小水珠，擦干后很快又形成，這個(gè)過程中發(fā)生的物態(tài)變化是_ 液化_；南極地區(qū)年平均氣溫是25，降水

17、量很小，但這里的空氣卻很濕潤，這是由于冰發(fā)生了升華現(xiàn)象，升華過程需要_吸熱 _選填吸熱或放熱。13隨著科技的發(fā)展，過去呼風(fēng)喚雨的神話已成為現(xiàn)實(shí)。人工降雨的原理是用飛機(jī)在空中噴你家窗戶的玻璃上會形成一層冰花，這是水蒸氣_凝華_而成的，這層冰花在你家窗戶玻璃的_內(nèi) 側(cè)_( 選填外側(cè)或內(nèi)側(cè)。16 某同學(xué)在探究物態(tài)變化的實(shí)驗(yàn)中，在試管中放入少量碘。塞緊蓋子放入熱水中，觀察到試管中固態(tài)碘逐漸消失，變?yōu)樽仙牡庹魵獠⒊錆M試管。(1)此過程固態(tài)碘發(fā)生的物態(tài)變化是升華_(填物態(tài)變化名稱。 (2)在上 述實(shí)驗(yàn)中，小明同學(xué)猜想：固態(tài)碘是先變成液體，再變成氣體，因?yàn)楣?jié)，農(nóng)作物常被凍壞，這就是人們常說的遭到霜凍。實(shí)際上，農(nóng)作物不是因?yàn)樗軆龅模?以下的 低氣溫才是真正的兇手。當(dāng)空氣干燥時(shí)，即使溫度降低到2010，也不會出現(xiàn)霜，但此時(shí)農(nóng)作物早就被凍壞了，農(nóng)民們稱這種情況為“黑霜”。(1)霜是由_水蒸氣_直接變?yōu)樾”纬傻模瑢?yīng)的物態(tài)變化名稱是_凝華_。(2)請根據(jù)短文，對霜形成的條件提出猜想。猜想：霜的清晨，草的葉子上有露水凝結(jié) 用久了的燈泡的鎢絲比新時(shí)如 圖是對一定質(zhì)量的水持續(xù)加熱過程中溫度隨加熱時(shí)間變化的圖像，由圖像可知：水的沸點(diǎn)是_98_ ；水在沸騰過程中，需要不斷_吸熱_選填“吸熱”或“放熱”，其溫度