企業(yè)對外投資中的擔保法律問題講解

1、企業(yè)對外投資中的擔保法律問題講解一、擔保物權的定義擔保物權( realrightsgrantedbywayofsecurity)是指在借貸、買賣等民事活動中，債務人或者第三人將自己所有的財產作為履行債務的擔保。 債務人未履 行債務時， 債權人依照法律規(guī)定的程序就該財產優(yōu)先受償的權利。 擔保物權包括 抵押權、質權和留置權。二、擔保物權的特征第一，擔保物權以確保債務的履行為目的。 擔保物權的設立， 是為了保證主 債債務的履行， 使得債權人對于擔保財產享有優(yōu)先受償權， 所以它是對主債權效 力的加強和補充。我國物權法規(guī)定， 設立擔保物權， 應當依照本法和其他法律的規(guī)定訂立 擔保合同。 擔保合同是主債權

2、債務合同的從合同。 主債權債務合同無效， 擔保合 同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債 權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、 違約金、損害賠償金、 保管 擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。第二，擔保物權是在債務人或第三人的特定財產上設定的權利。 擔保物 權的標的物，必須是特定物 (抵押物可以為不動產、動產，質權、留置權則為動 產)，否則就無從由其價值中優(yōu)先受清償。這里的特定，應解釋為在擔保物權的 實行之時是特定的。 所以，于將來實行之時為特定的標的物上設定擔保物權仍然 有效，如以流動

3、倉庫中的貨物為質權標的物第三人提供擔保， 未經其書面同意， 債權人允許債務人轉移全部或者部 分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。第三，擔保物權以支配擔保物的價值為內容， 屬于物權的一種， 與一般 物權具有同一性質。 所不同的是， 一般物權以對標的物實體的占有、 使用、收益、 處分為目的； 而擔保物權則以標的物的價值確保債權的清償為目的， 以就標的物 取得一定的價值為內容。擔保期間， 擔保財產毀損、 滅失或者被征收等， 擔保物權人可以就獲得 的保險金、 賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。 被擔保債權的履行期未屆滿的， 也可 以提存該保險金、賠償金或者補償金等。第四，擔保物權具有從屬性和不可分性。

4、所謂從屬性， 是指擔保物權以 主債的成立為前提，隨主債的轉移而轉移，并隨主債的消滅而消滅。例如，抵押 權人就債權的處分必須及于抵押權， 抵押權人不得將抵押權讓與他人而自己保留 債權；三、擔保物權的分類抵押權、質權和留置權。四、擔保物權與保證的關系1、二者的概念保證是指保證人和債權人約定， 當債務人不履行債務時， 保證人按照約定履 行債務或者承擔責任的行為。擔保物權是指債務人或第三人和債權人約定以某財產作為擔保， 當債務人不 履行債務時， 債權人有權以該財產折價或者以拍賣、 變賣該財產的價款中優(yōu)先受 償的行為。擔保物權在擔保法中又細為抵押權、質押權、留置權。2、二者的區(qū)別但擔保和擔保物權還是有區(qū)

5、別的， 二者是不同性質的擔保方式， 保證是以人的某 種信用作為擔保的范疇， 而擔保物權則是以物的價值作為擔保的范疇， 這是一般 理解上的區(qū)別。保證作為一種擔保方式， 是通過債務人之外的第三人的信用來實現債權人的債權 的，這是基于保證人的社會上的一定信用， 包括人格信用和財產信用， 并且保證 人和債務人有一定的關系， 比如， 親戚關系及其他利害關系。 這樣可以促使債務 人增強履行債務的積極性。 即使債務人無法履行債務時債權人也能從擔保人那里 實現債權， 這方面增強了債權人的受償機會。 同時，保證也可以增強債務人的信 用，能夠從債權人那里獲得信任， 從而獲得某項財產， 為自己的經濟物質發(fā)展及 利益

6、提供有力保障。 因此通過擔保人的信用， 從而使債權人獲得一種實現債權的 安全利益。擔保物權則是通過直接或間接取得或支配主債務的某項特定財產的交換價值， 從 而獲得自己所需的價值， 因而確保債權得以實現。 但設定擔保物權必須是擔保物 權的客體即擔保具有價值及使用價值， 否則債權人的利益無法得到保障。 也就是 通過擔保物的交換價值， 即通過對擔保物的變賣和拍賣來實現債權。 因此， 擔保 物權并非以第三人的信用作為擔保， 而是債務人或第三人的特定的具有交換價值 的財產作為擔保，因而擔保物權屬于物的擔保范疇。在擔保方式上， 擔保物權相對保證有許多優(yōu)點。 保證是以第三人的某種信用 作擔保，債權人并不直接

7、支配保證人的財產， 而保證人仍然可以對自己的財產任 意支配和處分， 這對債權人是無所顧計的， 債權人不能因為保證人的任意使用和 處分其財產，而認為自己的利益可能受損及債權有可能無法清償從而向擔保人提 出抗辯。而擔保物權則相反， 由于債權人直接或間接支配或者可以取得債務人或 第三人的某項特定財產， 當債權人的債權無法清償的情況下， 可直接以擔保物的 交換價值實現其到期債權。 從而使擔保物權相對保證在債權人實現債權上具有一 定的優(yōu)勢，即債權人在實現債權的安全性上的優(yōu)勢。3 、二者的聯系因此保證和擔保物權，都是一種擔保方式， 都是為了維護債權人的合法利益， 保障債權得以實現的一種有效方式。擔保物權相

8、對于保證在同一債權中既有保證又有擔保物權時也有一定優(yōu)勢。 即擔保物權在實現債權上優(yōu)先于保證。 我國擔保法第二十八條規(guī)定： “同一債權 既有保證又有物的擔保的， 保證人對物的擔保的以外的債權承擔保證責任， 債權 人放棄物的擔保的， 保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。 ”依其規(guī) 定，當一項債權同時而既有保證又有擔保物權時， 債權人優(yōu)先行使擔保物權來實 現自己的債權， 不足部分的債權才由保證人承擔保證責任。 相反債權人放棄行使 擔保物權的， 保證人不再承擔債權人放棄擔保物權范圍內的保證責任， 即對保證 人免除其放棄權利部分的保證責任， 其余部分才由保證人承擔保證責任， 只有當 擔保物權被確

9、認無效或撤銷時或擔保物權因不可抗力的原因無法實現時， 保證人 才不免責。由此可以說明擔保物權在擔保方式上地位優(yōu)先于保證。 在清償順序上， 擔保物權優(yōu)先行使后才能行使保證。 因此擔保物權同保證來講具有優(yōu)先權和免責 權（當放棄擔保物權時可以免除保證的責任）。保證和擔保物權雖然在擔保方式上所處地位及運用方式上有所不同， 但同作 為擔保的保證和擔保物權在社會經濟生活中， 在促進市場經濟發(fā)展， 在打造誠信 社會過程中，都發(fā)揮著各自的作用五、質押1、質押的概念質押也稱質權， 就是債務人或第三人將其動產移交債權人占有， 將該動產作 為債權的擔保， 當債務人不履行債務時， 債權人有權依法就該動產賣得價金優(yōu)先

10、受償。2、質押的分類按質物不同， 質押可分為動產質押、 不動產質押和權利質押， 我國擔保法只 規(guī)定了動產質押和權利質押。質權分為動產質權和權利質權兩種。 動產質權是指可移動并因此不損害其效 用的物的質權；權利質權是指以可轉讓的權利為標的物的質權。以依法可以轉讓的股票或商標專用權、 專利權、 著作權中財產權出質的， 出 質人與質人應當在簽訂書面合同后向證券登記機構或向其管理部門辦理出質登 記，質押合同自登記之日起生效。六、股權質押股權質押( PledgeofStockRights )又稱股權質權，是指出質人以其所擁有 的股權作為質押標的物而設立的質押。 按照目前世界上大多數國家有關擔保的法 律制

11、度的規(guī)定， 質押以其標的物為標準， 可分為動產質押和權利質押。 股權質押 就屬于權利質押的一種。因設立股權質押而使債權人取得對質押股權的擔保物 權，為股權質押。(一) 、對股權質押標的物的限制我國擔保法第 75 條第 1 項規(guī)定，“依法可以轉讓的股份股票”方可以設立質押?？梢?，可轉讓性是對股權可否作為質押標的物的唯一限制。首先，對有限責任公司的股權出質，遵照擔保法第 78 條第 3 款，應 “適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定” 。我國公司法 (2005 年修訂 )第 72 條對 有限責任公司股東轉讓出資作了明確規(guī)定。參考該條精神，可以認為：(1) 股東向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質，

12、不受限制；(2) 股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質，必須經其他股東過半數 同意，而且該同意必須以書面形式即股東會議決議的形式作成；(3) 在第(2)情形中，如果過半數的股東不同意，又不購買該出質的股權，則 視為同意出質。 該種情形， 也必須作成股東會決議， 并且應隕東會議中明確限定 其他股東行使購買權的期限， 期限屆滿， 明示不購買或保持緘默的， 則視為同意 出質。其次，對股份有限公司，參考公司法第 147 條之精神，可以認為：(1) 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得設立質權；(2) 公司董事、監(jiān)事、經理持有的本公司股份，在其任職內不得設立質權。 外商投資企業(yè)股權質押

13、， 僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的 投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質押。 遵照外商投資企業(yè)投資者股權 變更的若干規(guī)定：(1) 外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權設立質押，必須經其他各方投資 者同意。若有一個股東不同意，便不能出質。不同意的股東即使不購買，也不能 視為同意出質。(2) 投資者用于出質的股份必須是已經實際繳付出資的。因為我國外商投資 企業(yè)法規(guī)定外商投資企業(yè)實行授權資本制， 允許外商投資企業(yè)的投資者在企業(yè)成 立后按照合同約定或法律規(guī)定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業(yè)中， 股權的取得并不以是否已經實際繳付出資為前提。(3) 除非外方投資者以其全部股權設立質押

14、，外方投資者以股權出質的結果 不能導致外方投資者的比例低于企業(yè)注冊資本的25% 。另外，公司能否接受本公司的股東以其擁有的本公司的股權出質，我國公司法第 143 條規(guī)定， “公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的” 。關于外商投資企業(yè)股權變更 的若干規(guī)定第 6 條規(guī)定，“投資者不得將其股權質押給本企業(yè)” ?？梢?，我國法 律絕對禁止股東或投資者將其擁有的股權質押給本公司。(二) 、股權質押擔保功能 股權質權作為一種擔保物權是為擔保債權的實現而設立的， 股權質押擔保力 的大小直接關系到債權的安全， 與質權人的切身利益相關。 因而， 對股權質權擔 保功能的分析，于質權人來說，顯得至為重要。1、對出

15、質權價值的分析 股權質權的擔保功能源于股權的價值， 股權的價值是股權質權擔保功能的基 礎，股權擔保功能的大小最終決定了于股權價值的大小。 股權價值的內涵包括兩 項：一是紅利，二是分配的公司剩余財產。因此，出質股權價值的大小取決于：(1) 可獲得紅利的多寡。這又由公司的盈利能力、公司的發(fā)展前景等決定。 以股票出質的， 股票的種類，如是優(yōu)先股還是普通股， 也是主要的影響因素之一；(2) 可分得的公司剩余財產的多寡。這又由公司的資產及負債狀況決定；以 股票出質的， 股票的種類是關鍵的影響因素。 在此，有一個很重要的問題需要澄 清，即股東以其擁有的股權出質，決不是指股東以其出資于公司的財產為質。如前所

16、述， 股東向公司的出資行為， 使股東獲得股權， 而使公司獲得出資財 產的所有權， 股東無權直接支配已出資的財產， 股權也不是已經出資財產的代表 權。(3) 出質股權的比例。股權比例即股東的出資比例或股份份額。股權比例越 高，則股東可獲得的紅利和可分得的公司的剩余財產也越多，反之亦然，因而， 出質權的大小與出質權的比例成正比。2、出質股權交換價值的分析股權的交換價值是股權價值的表現形式， 是股權在讓渡時的貨幣反映， 即股 權的價格。 出質股權的交換價值是衡量股權質權擔保功能的直接依據， 也是債權 的價格。出質股權的交換價值是以其價值為基礎，但也受其他因素的影響：(1) 市場的供求。特別是對以股票

17、出質的股權質權，股票市場的供求狀況極 大地影響著股票的價格。(2) 市場利率。市場利率的高低往往與股票的價格成反比。(3 股權質權的期限，即股權合同的期限。股權的交換價值非一個恒值，是 隨著時間的推移而變化的。 因而，股權質權的期限對出質股權的交換價值也有至 關重要的影響。據以上分析，可知股權質權與其他種質權相比，其擔保功能有如下特點：(1)質物價值的不穩(wěn)定性。股權的價值極易受公司狀況和市場變化的影響， 特別在以股票出質的情形下， 股票的價值經常地處在變化之中。 因而使得股權質 權的擔保功能較難把握，對質權人而言，風險比較大。(2)質物價值是一個預期值。因股權價值的不穩(wěn)定性，從而在設立股權質權

18、時，當事人協商確定出資額或股份額的多少， 即確定以多大的出資額或股份額為 出質標的物才可對債權人以充足的擔保時， 事實上是以當事人或第三人 (如資產 評估機構） 的預期價值為基礎。 而該預期值常會與實際狀況相背離， 使得質權人 承擔著其債權得不到充足擔保的風險。（3）出質股權的種類不同，其擔保功能也有差異。以股票出質的，因股票是 有價證券，其流通性、變現性強，因而其擔保功能較強。以出資出質的，其股權 的流通性、變現性較差，因而其擔保功能相對較弱。（三）、股權質押的設立股權質押的設立以當事人合意并簽訂質押合同而設立。1、股權質押合同是要式合同我國擔保法第 64 條規(guī)定，“出質人與質權人應當以書面

19、形式訂立質押 合同。”第78 條第 1 款規(guī)定，“以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人 應當訂立書面合同。 ”可見，在我國，股權質押只能以書面合同的形式方可設立。2、股權質押合同是要物合同即質權的成立，不僅需要當事人訂立契約，而且以交付標的物為必備條件。如日本商法第 207 條規(guī)定，“以股權為質權標的的，須交付股票” 。我國擔 保法未規(guī)定以股票交付質權人占有為必備要件， 主要是因為目前股票已無紙化， 股票的儲存及轉讓都通過電腦控制運行。 因而擔保法 采股票質押的登記為股 票質押成立的必備要件以代替股票的轉移占有。3、股權質權成立的公示 我國擔保法對股權成立的公示，采用有效要件主義，即以公

20、示作為質押 合同生效的必備要件， 并以此對抗第三人。 對公示的形式， 無論是以股份出質還 是以出資額出質，均采取登記的方式，只是登記的機關不同。如擔保法第 78 條規(guī)定，以股票出質的，應向證券登記機構辦理出質登記，質押合同自登記 之日起生效。 以有限責任公司股份出質的， 質押合同自股份出質記載于股東名冊 之日起生效。關于登記內容， 參照公司法的有關規(guī)定， 無論是向證券登記機構辦 理登記，還是在公司股東名冊上進行記載， 至少必須具備： 質權人的姓名或名稱、 住所、出質的出資額或股份數（股票數或股票的編號）以及出質期限等。此外， 還應當附具質押合同。4、對外商投資企業(yè)投資者對外商投資企業(yè)投資者設立

21、股權質押， 按照關于外商投資企業(yè)投資者股權 變更的若干規(guī)定，質押合同除滿足擔保法的有關規(guī)定外，尚須經審批機關 批準，并向原登記機關辦理備案。 未按規(guī)定辦理審批和備案的， 質押合同不能成 立?？梢姡酝馍掏顿Y企業(yè)投資者的股權設立的質權，因其標的物的特殊性，其 設立不僅需當事人合意， 尚得受行政機關的監(jiān)管。 審批機關的批準及在登記機關 的備案，是該種質押合同的生效要件和對抗要件。（四）、股權質押的效力股權質押的效力， 是股權質押制度的核心內容。 股權質權的效力是指質權人 就質押股權在擔保債范圍內優(yōu)先受償的效力及質權對質押股權上存在的其他權 利的限制和影響力。1、股權質押對所擔保債權范圍的效力因權利

22、質押， 法律未作特別規(guī)定的， 準用動產質權的有關規(guī)定， 所以與動產 質權相同， 股權質權所擔保的債權范圍， 一般由當事人在質押合同中約定。 我國 擔保法第 67 條規(guī)定，“質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害 賠償金、質物保管費用和實現質權的費用” 。法律對質押擔保范圍的規(guī)定， 有兩方面的作用： 一是為當事人約定擔保范圍提供參考，或者說提供范本； 二是在當事人對質押擔保范圍未作約定或約定不明 時，援以適用。但法律對質押擔保范圍的規(guī)定，屬于任意性規(guī)范，當事人在約定 時，可予以增刪。當事人在合同中對擔保范圍所作的約定與法律規(guī)定不一致時， 應從其約定。2、股權質權對質物的效力股權質權對質物的

23、效力范圍，一般應包括：(1) 質物。即出質股權。質物是質權的行使對象，當然屬于質權的效力范圍。(2) 孳息。即出質股權所生之利益。主要指股息、紅利、公司的盈余公配等。我國擔保法第 68 條規(guī)定，“質權人有權收取質物所生的孳息。 ”但該條之規(guī) 定，仍是一種任意性規(guī)范， “質押合同另有約定的，按照約定” 。3、股權質權對質權人的效力 股權質權對質權人的效力，是指股權質押合同對質權人所生之權利和義務。 首先，股權質權人所享有的權利，一般應包括：(1) 優(yōu)先受償權。質權人可就出質股權的價值優(yōu)先受償。這是質權人最重要 的權利。這種優(yōu)先受償權主要體現在：第一，質權人就出質股權之價值優(yōu)先于出質人的其他債權人

24、受清償。第二，質權人就出質股權優(yōu)先于后位的質權人優(yōu)先受清償。 從理論上講， 質 權以交付占有為設立要件， 這就排除了出質人再就質物設立質權的可能性， 但依 外國的立法例，質物的移轉占有，不以現實交付為限，而允許簡易交付、指示交 付，這些變相占有做法，使得在同一質物上設定兩個以上質權成為可能。我國擔保法 對能否在同一質物上設定兩個或兩個以上質權， 未作明確規(guī) 定。但我國擔保法以轉移占有為動產質權之生效要件和對抗要件，故可以認 為，在動產上設定兩個或兩個以上質權是不允許的。但對股權質押，我國擔保 法并未要求必須轉移占有， 而是以進行登記為生效要件和對抗要件， 所以在股 權上設立兩個或兩個以上質權是

25、可行的， 而且，只要后位質權的當事人同意也應 允許，以尊重當事人締約上的意思自治，充分發(fā)揮股權的擔保功能。第三，質權人就出質股權所生之孳息，有優(yōu)先受償權。根據我國擔保法 第 68 條第 2 款之規(guī)定，質物之孳息，應先充抵收取孳息的費用，而后才能用于 清償質權人之債權。(2) 物上代位權。因出質股權滅失或其他原因而得有賠償金或代替物時，質 權及于該賠償金或代替物。我國擔保法第 73 條規(guī)定，質物滅失所得的賠償 金，應當作為出質財產。(3) 質權保全權。質權保全權，又被稱為預行拍賣質物權。是指因質物有敗 壞之虞，或其價值有明顯減少的可能， 足以害及質權人的權利時， 質權人得預行 處分質物，以所得價

26、金提前清償所擔保的債權或代充質物。 對股權質權， 因股權 價值的不穩(wěn)定性，使股權價值易受市場行情和公司經營狀況的影響而發(fā)生較大變 化，尤其對股票，此傾向更甚。所以股權質權人所享有的質權保全權，對確保其 債權的安全極為重要。4、股權質權對出質人之效力出質人以其擁有的股權出質后， 該股權作為債權之擔保物， 在其上設有擔保 物權，出質人的某些權利因此受到限制， 但出質人仍然是股權的擁有者， 其股東 地位并未發(fā)生變化，故而出質人就出質股權仍享以下權利：(1)出質股權的表決權。對出質股權的表決權，究竟由誰行使，國外有不同 的立法例： 一種以法國為代表， 認為出質股權的表決權應由出質人行使。 一種以 德國

27、為代表， 認為抵押權人不得妨害股東表決權之行使， 但應將作為抵押權標的 的股份交付于有信用的第三人， 如銀行或股東的代理人， 經該股東之同意代為行 使，違者負損害賠償責任。我個人認為， 股權的表決權是股東特有的權利， 非持有股東之委托， 他人不 得代為行使。即使在股權質押期間，也不能例外。我國擔保法和公司法 對此均未作出規(guī)定。但依照我國擔保法 ，股權質押并不以轉移占有為必須， 而是以質押登記為生效要件和對抗要件。 質押登記只是將股權出質的事實加以記 載，其目的是限制出質股權的轉讓和以此登記對抗第三人， 而不是對股東名冊加 以變更。在股東名冊上， 股東仍是出質人。 據此，可以推斷，出質股權的表決

28、權， 應由出質人直接行使。(2)新股優(yōu)先認購權。在股權的諸多權能中，包含新股優(yōu)先認購權，該權能 屬于股權中的財產性權利， 是股東基于其地位而享有的一個優(yōu)先權， 非股東不能 享有。所以在股權質押期間，該權能仍屬于出質人享有。(3) 余額返還請求權。股權質權實現后，處分出質權的價值在清償債權后尚 有剩余的，出質人對質權人有請求返還權。出質人的義務，在股權質押期間，主 要為非取得質權人的同意，不得轉讓出質股權。(五) 、股權質權的實現股權質權的實現是指股權質權人于其債權已屆清償期而受清償時， 處分出質 權而使其債權優(yōu)先得到清償。 股權質權的實現是質權人所享有的優(yōu)先受償權的落 實，是設立股權質權的最終

29、歸結。1、實現條件股權質權的實現，與動產質權相同，一般需具備如下兩個要件：其一，須質權有效存在。其二，須債權清償期滿而未受清償。 所謂未受清償， 不僅指債權全部未受清 償，也包括債權未全部受清償。2、實現含義股權質權的實現，須與出質股權進行全部處分，這包含兩層含義： 一是指對作為出質標的物的全部股權的處分。 即使受擔保清償尚有部分甚至 少部分屆期未受清償， 也須將全部出質股權進行處分， 不允許只處分一部分而擱 置其余部分，此即為質物的不可分性。二是指對出質標的物的股權的全部權能的一體處分， 而不允許分割或只處分 一部分權能。這是由股權的不可分性所決定。3、禁止流質禁止在質押合同中訂立流質條款，

30、 或即使在合同中訂立了流質條款也視為無 效，這已是各國立法的通例。 所謂流質條款是指當事人在質押合同中約定， 債權 已屆清償期而未清償時，質物的所有權歸質權人所有。我國擔保法第 66 條 即是對禁止流質的規(guī)定。 以權利出質的， 法律無特別規(guī)定的， 準用關于動產質押 的規(guī)定，因而對股權質押， 也是禁止流質。 即非通過法律規(guī)定的對質物的處分方 式，出質股權不得自然歸質權人所有。4、質權實現的方式即對質物處分的方法。依照我國擔保法第 71 條 2 款之規(guī)定，質權實現 的方式有三種，即折價、變賣、拍賣。但由于股權質權的物的特殊性，因而股權 質權的實現方式有其自身的特點。(1)股權質權的實現，其結果是發(fā)

31、生股權的轉讓。所以出質股權的處分必須 符合公司法關于股權轉讓的規(guī)定。 對以出資為質權標的物的， 可以折價歸質權人 所有，也可以變賣或拍賣的方式轉讓給其他人。 但對以股份出質的， 必須在依法 設立的證券交易場所進行轉讓； 對記名股票， 應以背書交付的方式進行轉讓； 對 無記名股票應在證券交易場所以交付的方式進行轉讓。 因而不宜采用折價或拍賣 的方式(2)以出資出質的，在折價、變賣、拍賣時，應通知公司，由公司通知其他 股東，其他股東可在同等條件下行使優(yōu)先購買權。首先，應注意股東的優(yōu)先購買權與質權人的優(yōu)先受償權的區(qū)別。 股東的優(yōu)先 購買權是指有限責任公司股東的出資在發(fā)生轉讓時， 在同等條件下， 公司

32、其他股 東有優(yōu)先于非股東購買該欲轉讓出資的權利。 而質權人的優(yōu)先受償權是指質權人 就質物的價值有優(yōu)先受償的權利。但質權人對出質的出資于處分時無優(yōu)先購買 權。其次，股東在出質時未行使購買權， 并不剝奪股東在質權實現時再行使購買 權。因為股權出質，僅是在股權上設立擔保物權，并不必然導致股權的轉讓。所 以，對以出資為質標的的，股權質權于實現時，其他股東仍可行使優(yōu)先購買權。(3) 因股權質權的實現而使股權發(fā)生轉讓后，應進行股東名冊的變更登記， 否則該轉讓不發(fā)生對抗公司的效力。(4) 對以外商投資企業(yè)中方投資者的股權出質的，其股權質權實現時，必須 經國有資產評估機構進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。(5) 受出質權擔保的債權期滿前，公司破產的，質權人可對該出質股權分得 的公司剩余財產以折價、變賣、拍賣的方式實現其質權。中華人民共和國公司法第一百四十二條 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得 轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之 日起一年內不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份 及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的 百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所