股權并購和資產(chǎn)并購是并購的兩種不同方式

1、股權并購和資產(chǎn)并購是并購的兩種不同方式。股權并購是指投資人通過購買目標公司股東的股權或認購目標公司的增資，從而獲得目標公司股權的并購行為；資產(chǎn)并購是指投資人通過購買目標公司有價值的資產(chǎn)（如不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)、機器設備等）并運營該資產(chǎn)，從而獲得目標公司的利潤創(chuàng)造能力，實現(xiàn)與股權并購類似的效果。項目股權并購資產(chǎn)并購操作方式程序相對簡單。不涉及資產(chǎn)的評估,不需辦理資產(chǎn)過戶手續(xù),節(jié)省費用和時間。需要對每一項資產(chǎn)盡職調(diào)查，然后就每項資產(chǎn)要進行所有權轉(zhuǎn)移和報批，資產(chǎn)并購的程序相對復雜，需要耗費的時間更多。調(diào)查程序需要對企業(yè)從主體資格到企業(yè)各項資產(chǎn)、負債、用工、稅務、保險、資質(zhì)等各個環(huán)節(jié)進行詳盡的調(diào)查，進而爭

2、取最大程度的防范并購風險。一般僅涉及對該項交易資產(chǎn)的產(chǎn)權調(diào)查，無需對境內(nèi)企業(yè)進行詳盡調(diào)查，因此，周期較短，并購風險較低。審批程序因目標企業(yè)性質(zhì)不同相關政府部門的監(jiān)管態(tài)度亦有所不同。對于不涉及國有股權、上市公司股權并購的，通常情況下只需要到工商部門辦理變更登記。根據(jù)反壟斷法等相關規(guī)定，如果達到國務院規(guī)定的標準，并購交易可能還需要經(jīng)過省級或者國家反壟斷審查機構的審批。涉及外資并購的，還需要商務部門、發(fā)改委部門等多個部門的審批。涉及國有股權并購的，還需要經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的審批或核準或備案，并且經(jīng)過評估、進場交易等程序。涉及上市公司股權的，并購交易還需要經(jīng)過證監(jiān)會的審批，主要是確保不損害其他股東利

3、益，并按照規(guī)定履行信息披露義務等等。對于不涉及國有資產(chǎn)、上市公司資產(chǎn)的，資產(chǎn)并購交易完全是并購方和目標企業(yè)之間的行為而已，通常不需要相關政府部門的審批或登記。此外，若擬轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)屬于曾享受進口設備減免稅優(yōu)惠待遇且仍在海關監(jiān)管期內(nèi)的機器設備，根據(jù)有關規(guī)定目標企業(yè)在轉(zhuǎn)讓之前應經(jīng)過海關批準并補繳相應稅款。涉及國有資產(chǎn)的，還需要經(jīng)過資產(chǎn)評估手續(xù)。涉及上市公司重大資產(chǎn)變動的，上市公司還應按照報證監(jiān)會批準。審批風險*由于外國投資者購買目標企業(yè)的股權后使目標企業(yè)的性質(zhì)發(fā)生了變化，所以需要履行較為嚴格的政府審批手續(xù)，這使外國投資者承擔了比較大的審批風險。資產(chǎn)并購過程中外國投資者承擔的審批風險較小，因為需要審批

4、的事項較少。規(guī)避限制能逾越特定行業(yè)（如汽車行業(yè)）進入的限制，能規(guī)避資產(chǎn)并購中關于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)（如專利等無形資產(chǎn)）的限制。通過新設企業(yè)的方式是無法進入該行業(yè)，但采用股權并購方式可逾越該障礙法。交易風險作為目標企業(yè)的股東要承接并購前目標企業(yè)存在的各種法律風險，如負債、法律糾紛，相關稅費未繳的風險，法定證照未取得的風險，環(huán)保未達標的風險，財務資料不齊全的風險等等。實踐中，由于并購方在并購前缺乏對目標企業(yè)的充分了解，導致并購后目標企業(yè)的各種潛在風險爆發(fā)，不能達到雙方的最佳初衷。鑒于在并購交易完成之前，即便做過詳細的財務盡職調(diào)查和法律盡職調(diào)查，并購方依然無法了解目標企業(yè)的所有潛在債務，因此，股權并購存在不確

5、定性的負債風險，可控性較差。在股權并購中，除了或有負債風險之外，并購方還必須考慮諸多其他潛在的風險。例如，毫無疑問，這些風險必然會加大法律盡職調(diào)查、財務盡職調(diào)查的難度，延長并購進程，從而增加并購方的費用負擔以及并購交易的不確定性。債權債務由出售資產(chǎn)的企業(yè)承擔；并購方對目標公司自身的債權債務無須承擔任何責任；資產(chǎn)并購可以有效規(guī)避目標企業(yè)所涉及的各種問題如債權債務、勞資關系、法律糾紛等等。并購方僅需調(diào)查資產(chǎn)本身的潛在風險，例如是否設定抵押等他項權利，是否配有相應的證件，如果是免稅設備，那么還需要考慮收購的該免稅設備是否還在監(jiān)管期內(nèi)。上述這些潛在的風險是可以通過到有關政府部門查詢或者要求目標企業(yè)提供

6、相應的證照就可以衡量的，可控性較強。存在抵押負擔等其他風險就可以了。在資產(chǎn)收購中，資產(chǎn)的債權債務情況一般比較清晰，除了一些法定責任，如環(huán)境保護、職工安置外，基本不存在或有負債的問題。因此資產(chǎn)收購關注的是資產(chǎn)本身的債權債務情況。稅負因素*相對節(jié)省稅收。股權并購情況下目標公司并未有額外收入，因此目標公司在此情況下不存在營業(yè)稅和所得稅的問題。除了印花稅，根據(jù)關于股權轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定，目標企業(yè)的股東可能因股權轉(zhuǎn)讓所得而需要繳納個人或企業(yè)所得稅。如果并購過程中發(fā)生土地、房屋權屬的轉(zhuǎn)移，納稅義務人還可能面臨契稅。稅收有可能多繳。在資產(chǎn)并購情況下目標公司因有收入，因此有可能會存在就轉(zhuǎn)讓增加的價值而發(fā)生營業(yè)稅和

7、所得稅的情形。根據(jù)所購買資產(chǎn)的不同，納稅義務人需要繳納稅種也有所不同，主要有增值稅、營業(yè)稅、所得稅、契稅和印花稅等。方式選擇如果吸引并購方的非其某些資產(chǎn)本身，股權并購優(yōu)于資產(chǎn)并購。如果投資方感興趣的是目標公司的無形資產(chǎn)、供應渠道、銷售渠道等資源本身，采取資產(chǎn)并購。并購標的并購標的是目標企業(yè)的股權，是目標企業(yè)股東層面的變動，并不影響目標企業(yè)資產(chǎn)的運營。并購的標的是目標企業(yè)的資產(chǎn)如實物資產(chǎn)或?qū)＠?、商標、商譽等無形資產(chǎn)，又如機器、廠房、土地等實物性財產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權結(jié)構的變化。資產(chǎn)并購導致該境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)的流出，但并不發(fā)生企業(yè)股東結(jié)構和企業(yè)性質(zhì)的變更。交易主體交易主體是并購方和目標公司的股東

8、，權利和義務只在并購方和目標企業(yè)的股東之間發(fā)生。資產(chǎn)并購的交易主體是并購方和目標公司，權利和義務通常不會影響目標企業(yè)的股東。交易性質(zhì)交易性質(zhì)實質(zhì)為股權轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并購行為成為目標公司的股東，并獲得了在目標企業(yè)的股東權如分紅權、表決權等，但目標企業(yè)的資產(chǎn)并沒有變化。資產(chǎn)并購的性質(zhì)為一般的資產(chǎn)買賣，僅涉及買賣雙方的合同權利和義務。交易效果資產(chǎn)并構不能免除物上的他物權，即并購的資產(chǎn)原來設定了擔保，跟隨資產(chǎn)所有權的移轉(zhuǎn)而轉(zhuǎn)移。第三方權益影響目標企業(yè)可能會有多位股東，而在很多股權并購中，并非所有股東都參與，但股權并購依然會對所有股東產(chǎn)生影響。根據(jù)公司法股東向股東以外的主體轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)過其他

9、股東過半數(shù)同意，并且其他股東享有同等條件下的優(yōu)先受讓權。如果擬轉(zhuǎn)讓的股權存在質(zhì)押或者曾經(jīng)作為其他企業(yè)的出資，那么該項并購交易還可能影響到股權質(zhì)押權人或其他企業(yè)的實際權益。而資產(chǎn)收購中，受影響較大的則是對該資產(chǎn)享有某種權利的人，如擔保人、抵押權人、租賃權人。轉(zhuǎn)讓這些財產(chǎn)，必須得到上述相關權利人的同意，或者必須履行對上述相關權利人的義務。此外，在股權并購或資產(chǎn)并購中，目標企業(yè)中擬轉(zhuǎn)讓股權股東的債權人或者目標企業(yè)的債權人可能會認為股權或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價款明顯不合理，事實上并購交易對其造成了損害且并購方明知上述情形，依照合同法中有關撤銷權的規(guī)定，其有權撤銷上述股權或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為，從而導致并購交易失敗。因此，

10、相關債權人的同意對并購交易非常重要。附：股權并購和資產(chǎn)并購的稅負差異比較投資人選擇采用股權并購還是資產(chǎn)并購的一個重要考慮是稅收負擔。由于股權并購只涉及所得稅和印花稅，而資產(chǎn)并購除這兩種稅外，往往還涉及營業(yè)稅、增值稅、土地增值稅、契稅、城市維護建設稅和教育費附加等多項其他稅費，許多人因此認為股權并購稅負較小。但是，這種通過比較稅種的個數(shù)就簡單地得出股權并購的稅負小于資產(chǎn)并購的結(jié)論是很不科學的，實際情況要比這復雜很多。盡管很多時候股權并購的稅負的確要小于資產(chǎn)并購，但也不盡然，需要具體情況具體分析，尤其是在房地產(chǎn)領域，股權并購的稅負很多時候要高于資產(chǎn)并購。本文從股權并購和資產(chǎn)并購各自的稅負分析出發(fā)，

11、通過舉例來比較二者在不同情況下的稅負。一、股權并購的稅負分析股權并購涉及轉(zhuǎn)讓方的所得稅（企業(yè)所得稅或個人所得稅）和雙方的印花稅。為方便討論，我們假設股權轉(zhuǎn)讓方為企業(yè)（不包括合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)），轉(zhuǎn)讓方要繳納的所得稅為企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)所得稅根據(jù)有關規(guī)定，公司轉(zhuǎn)讓股權應按以下公式確認轉(zhuǎn)讓收益或損失：股權轉(zhuǎn)讓收益或損失股權轉(zhuǎn)讓價股權成本價。其中，股權轉(zhuǎn)讓價是指股權轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權益等形式的金額。股權成本價是指股東投資入股時向企業(yè)實際交付的出資金額，或收購該項股權時向該股權的原轉(zhuǎn)讓人實際支付的股權轉(zhuǎn)讓價金額。股權轉(zhuǎn)讓收益應繳納25%的企業(yè)所得稅，股權轉(zhuǎn)讓損

12、失可從應納稅所得額中扣除。如果股權轉(zhuǎn)讓方為境外實體，轉(zhuǎn)股收益應當繳納10%的預提所得稅。需要強調(diào)的是，如果轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓的是其全資子公司或者持股95%以上的企業(yè)，則轉(zhuǎn)讓方應分享的目標公司累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為轉(zhuǎn)讓方股息性質(zhì)的所得，為避免重復征稅，轉(zhuǎn)讓收入應減除上述股息性質(zhì)的所得。（二）印花稅股權轉(zhuǎn)讓雙方均應按產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)科目繳納印花稅，稅率為萬分之五。需要注意的是，除了股權轉(zhuǎn)讓以外，股權并購還包括認購目標公司的增資。在增資情況下，投資人和目標公司原股東均無須繳納印花稅，但目標公司應就增資額按萬分之五的稅率繳納印花稅。二、資產(chǎn)并購的稅負分析在資產(chǎn)并購情況下，目標公司除需要繳納企業(yè)所得稅

13、和印花稅外，還需要根據(jù)被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓價款的高低等分別繳納營業(yè)稅、增值稅、土地增值稅、契稅、城市維護建設稅和教育費附加等多項其他稅費。由于資產(chǎn)并購時的企業(yè)所得稅和印花稅類似于前述股權并購，因此對這兩種稅不再贅述。（一）營業(yè)稅如果被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)涉及不動產(chǎn)或無形資產(chǎn)，根據(jù)中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例，目標公司應繳納營業(yè)稅，計稅依據(jù)為營業(yè)額（即目標公司銷售不動產(chǎn)向?qū)Ψ绞杖〉娜績r款和價外費用），稅率為5%。在一般情況下，營業(yè)稅不允許抵扣，但對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，如果轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)為轉(zhuǎn)讓方先前購置的不動產(chǎn)或受讓的土地使用權，則以全部收入減去不動產(chǎn)或土地使用權的購置或受讓原價后的余額為營業(yè)額。需要注意的是

14、，這里的“受讓的土地使用權”不包括房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)從土地部門首次獲得的土地使用權，即土地出讓金不得從營業(yè)額中抵扣。（二）增值稅除不動產(chǎn)外，資產(chǎn)并購涉及的其他有形資產(chǎn)主要是固定資產(chǎn)和存貨。投資人進行資產(chǎn)并購的目的是獲取目標公司資產(chǎn)的利潤創(chuàng)造能力，而存貨并不具備利潤創(chuàng)造能力，所以不是資產(chǎn)并購的關注點，因此本文只討論資產(chǎn)并購過程中固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時的增值稅問題。在2008年12月31日之前，固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓只要同時具備以下三個條件：（1）屬于企業(yè)固定資產(chǎn)目錄所列貨物；（2）企業(yè)按固定資產(chǎn)管理，并確已使用過的貨物；（3）銷售價格不超過其原值的貨物，就可以免征增值稅。對于不符合這三項條件的，一律按4的征收率減半征

15、收增值稅。自2009年1月1日起，納稅人銷售自己使用過的固定資產(chǎn)，應區(qū)分不同情形征收增值稅：（1）銷售自己使用過的2009年1月1日以后購進或者自制的固定資產(chǎn)，按照適用稅率征收增值稅。（2）2008年12月31日以前未納入擴大增值稅抵扣范圍試點的納稅人，銷售自己使用過的2008年12月31日以前購進或者自制的固定資產(chǎn)，按照4%征收率減半征收增值稅。（3）2008年12月31日以前已納入擴大增值稅抵扣范圍試點的納稅人，銷售自己使用過的在本地區(qū)擴大增值稅抵扣范圍試點以前購進或者自制的固定資產(chǎn)，按照4%征收率減半征收增值稅；銷售自己使用過的在本地區(qū)擴大增值稅抵扣范圍試點以后購進或者自制的固定資產(chǎn)，按

16、照適用稅率征收增值稅。（三）土地增值稅如果資產(chǎn)并購涉及不動產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓時轉(zhuǎn)讓方還應繳納土地增值稅。土地增值稅實行四級超率累進稅率：（1）增值額未超過扣除項目金額50%的部分，稅率為30%；（2）增值額超過扣除項目金額50%、未超過扣除項目金額100%的部分，稅率為40%；（3）增值額超過扣除項目金額100%、未超過扣除項目金額200%的部分，稅率為50%；（4）增值額超過扣除項目金額200%的部分，稅率為60%。土地增值稅并不直接對轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)取得的收入征稅，而是要對收入額減除國家規(guī)定的各項扣除項目后的余額（即增值額）計算征稅。稅法準予扣除的項目包括：（1）取得土地使用權所支付的金額；（2）開發(fā)土地的成本、費用；（3）新建房及配套設施的成本、費用，或者舊房及建筑物的評估價格；（4）與轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)有關的稅金。（5）財政部規(guī)定的其他扣除項目，是指對于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，可以按照取得土地使