建筑工程施工合同法

1、建筑工程施工合同法建筑工程施工合同法 執(zhí)業(yè)實務(wù)過程中，碰到建筑施工企業(yè)咨詢工程 項目糾紛的處理問題時， 我們所想到的第一個問題往往是合同的效力 問題，特別是訴訟過程中， 合同是否有效決定了官司是否打不打，如 何打的，直接影響了訴訟最終效果。建筑工程施工合同法執(zhí)業(yè)實務(wù)過程中，碰到建筑施工企業(yè)咨詢工程項 目糾紛的處理問題時，我們所想到的第一個問題往往 是合同的效力問題，特別是訴訟過程中，合同是否有 效決定了官司是否打不打，如何打的，直接影響了訴 訟最終效果。結(jié)合執(zhí)業(yè)實踐，本博主將常用有關(guān)建筑 工程施工合同效力的法律法規(guī)列舉如下，供各位建筑 界及相關(guān)法律界朋友參考。一、合同法第五十二條 有下列情形之

2、一的，合同無效：(一) 一方以欺詐、 脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 ;(二) 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益(三) 以合法形式掩蓋非法目的 ;(四) 損害社會公共利益 ;(五) 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。分析：理解該條的要點在于 “違反法律、行政法規(guī) 的強制性規(guī)定 ”，影響建筑工程施工合同效力的法律條 文散見于建筑法、 招標投標法及相關(guān)司法解釋中。二、建筑法第二十二條 建筑工程實行招標發(fā)包的，發(fā)包單 位應(yīng)當將建筑工程發(fā)包給依法中標的承包單位。建筑 工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當將建筑工程發(fā)包 給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法 取得的資

3、質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè) 務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承 攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位 或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企 業(yè)的名義承攬工程。第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共 同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑 工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)

4、包給他人。第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單 位 ; 但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè) 單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 （建筑工程施工合同法 （2）分析：建筑法上述的一系列規(guī)定，主要解決了兩個問題：一 是建筑工程的承建單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)， 沒有相應(yīng)資質(zhì)的施 工企業(yè)是不能承建相關(guān)工程的 ; 二是對合法承包、違法掛靠、聯(lián) 營、非法轉(zhuǎn)包、合法分包、違法分包分析： 建筑法上述的一系列規(guī)定，主要解決了兩個問題：

5、一是建筑工程的承建單位必須具備相應(yīng)的資 質(zhì)，沒有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)是不能承建相關(guān)工程的 二是對合法承包、違法掛靠、聯(lián)營、非法轉(zhuǎn)包、合法分包、違法分包等一系列建筑合同行為進行了法律上的界定。三、招標投標法第三條 在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工 程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招 標：（ 一 ） 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利 益、公眾安全的項目 ;（ 二 ） 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目 ;（ 三 ） 使用國際組織或者外國政府貸款、 援助資金的項目前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院 發(fā)展計劃部門會同國

6、務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批 準。法律或者國務(wù)院對必須進行招標的其他項目的范 圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第五十條 招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng) 當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的，或者 與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益 或者他人合法權(quán)益的，處五萬元以上二十五萬元以下 的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任 人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款 ; 有違法所得的， 并處沒收違法所得 ; 情節(jié)嚴重的， 暫 停直至取消招標代理資格 ; 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事 責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責任。前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效。第五十二條 依法必

7、須進行招標的項目的招標人 向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù) 量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況 的，或者泄露標底的，給予警告，可以并處一萬元以 上十萬元以下的罰款 ; 對單位直接負責的主管人員和 其他直接責任人員依法給予處分 ; 構(gòu)成犯罪的，依法追 究刑事責任。前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效。第五十三條 投標人相互串通投標或者與招標人 串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員 行賄的手段謀取中標的，中標無效，處中標項目金額 千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責 的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分 之五以上百分之十以下的罰款 ; 有違法

8、所得的，并處沒 收違法所得 ; 情節(jié)嚴重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依 法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至 由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照 ; 構(gòu)成犯罪的，依法 追究刑事責任。給他人造成損失的，依法承擔賠償責 任。建筑工程施工合同法 (3)第五十四條 投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假， 騙取中標的，中標無效， 給招標人造成損失 的，依法承擔賠償責任 ; 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。 第五十五條 依法必須進行招標的項目，招標人 違反本法規(guī)定第五十四條 投標人以他人名義投標或者以其他 方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造 成損失的，依法承擔賠償責任 ; 構(gòu)成犯罪的，

9、依法追究 刑事責任。第五十五條 依法必須進行招標的項目，招標人 違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實 質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，給予警告，對單位直接負責的 主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效。標人第五十七條 招標人在評標委員會依法推薦的中 標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項 目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中 的，中標無效。責令改正，可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款 ; 對單位直接負責的主 管人員和其他直接責任人員依法給予處分。分析： 招標投標法的上述規(guī)定明確了兩方面的內(nèi)容： 一是必須招標的范圍 （ 第三條 ） ，

10、 對該條的理解必 須結(jié)合國家發(fā)展計劃委員會第 3 號令 工程建設(shè)項目招 標范圍和規(guī)模標準規(guī)定來理解 ; 二是在法律責任章節(jié) 里用六條規(guī)定來明確了招投標后合同無效的情形。四、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾 紛案件適用法律問題的解釋第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的， 應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第 （ 五 ） 項的規(guī)定，認定無 效：（ 一 ） 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資 質(zhì)等級的 ;（ 二 ） 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施 工企業(yè)名義的 ;（ 三 ） 建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、 違法分包建設(shè)工程或者 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名 義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法 院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當