非訴實務：詳解股權(quán)激勵方案的五大模塊匯總

1、非訴實務：詳解股權(quán)激勵方案的五大模塊、股權(quán)激勵方案概述股權(quán)激勵并非簡單給予激勵對象公司股權(quán)從而起到激勵作用，因為單純給予股份可能起到適得其反的作用。比如 獲得股權(quán)的員工在日后濫用股權(quán)造成公司治理困擾甚至形 成公司僵局，又比如員工追逐利益直接拋售公司股票叛逃、 甚至于損害公司利益觸發(fā)回購條件。所以，設(shè)計股權(quán)激勵方 案應當在激勵的基礎(chǔ)上，限制股權(quán)可能帶來的不利因素，促 進公司股權(quán)激勵計劃有序推進，真正達到激勵作用。二、股權(quán)激勵方案的五大模塊首先，公司應當確定用于激勵的股權(quán)基本情況（激勵客體），包括但不限于用于激勵的股權(quán)比例、股價、股權(quán)來源、 激勵計劃時間、激勵對象、激勵所用費用來源。其次，對于員工

2、如何持股 （持股）可以做兩方面的設(shè)計。方面，持股方式可以采用直接持股和間接持股的方式（持股 平臺或資管計等）。另一方面，對于員工如何取得股權(quán)也可以 設(shè)計相應的條件，此處可以考慮是否設(shè)置期權(quán)。其三，對于員工獲得股權(quán)后如何使用股權(quán)（行權(quán)）可以做諸多設(shè)計。（1）一般情況下員工獲得股權(quán)會設(shè)定凍結(jié)期，期間 內(nèi)員工雖然持有股權(quán)但是不能行使股權(quán)和享受股權(quán)帶來的收益。等到一定期限或者條件成熟后才解除凍結(jié)。（2） 般對 于員工持有的股份對應的治權(quán)會有條件，比如縮小其表決權(quán) 甚至不允許其參與表決。（3）為了防止員工直接套利走人并起 到激勵的正向作用，一般會設(shè)置限售條件，不允許員工隨意 賣出公司股票，而是分批定額的

3、出售。其四，整個股權(quán)激勵其實是動態(tài)的，激勵內(nèi)容應當隨著員工的表現(xiàn)和公司的情況以及其他因素而調(diào)整。因此，應當中止及終止機制，適當?shù)男拚麄€股權(quán)激勵計劃。比如規(guī)定員工如果業(yè)績連續(xù)不合格則觸發(fā)公司回購股 權(quán)的機制，比如公司股價出現(xiàn)大幅度波動時調(diào)整行權(quán)價格和 份額。最后，整個激勵計劃作為一個動態(tài)過程，也就需要相應的管理機構(gòu)和管理規(guī)則。比如何人進行業(yè)績考核，何人批復 員工股權(quán)限售解禁，又是何種表決程序，這都是此處應當規(guī) 范的問題。從程序上保證整改激勵計劃的公正性和可落實 性。、各板塊內(nèi)容詳解1、虛擬股還是真實股 虛擬股顧名思義并非公司法或者合伙企業(yè)法所稱股份，因此被授予虛擬股的員工不享有相應的權(quán)利。持有

4、虛擬股的 激勵對象往往只能享受相應的分紅，但是實際并不會辦理工商變更登記。此種方式可以省卻諸多的麻煩，但是對員工綁 定作用不大，激勵作用也不高，單純的分紅對員工吸引力遠 不如真實股在二級市場交易所得利益大。因此，虛擬股不適用激勵核心成員，可以用于激勵一般的對象。對于公司欲留下同發(fā)展的員工還是考慮真實股更為 有益。2、真實股的諸要素 如果公司決定讓渡激勵對象貨真價實的股權(quán)，那么應當主要考慮以下要素：(1) 激勵計劃時間，股權(quán)激勵不可能無休止的進行下去，畢竟整個過程是會耗費人力物力的。因此，確定一個激勵時 間非常重要。另外，計劃實施的節(jié)點也有意義，掛牌前后適 用的法律、法規(guī)都不盡相同。比如非上市公

5、眾公司監(jiān)管問 答 定向發(fā)行(二二)就不允許一般的持股平臺在掛牌后定增。(2) 激勵股權(quán)來源，用于激勵的股權(quán)并非憑空產(chǎn)生，方式是通過定向增資的方式擴大股本。另一種方式是現(xiàn)有股 東轉(zhuǎn)讓一部分自己的股權(quán)或者是公司回購現(xiàn)有股東的股權(quán) 用于激勵。(3) 激勵股權(quán)總量及占比，公司需要考慮出多少股權(quán)用以激勵，過多的話可能會稀釋現(xiàn)有股東的股權(quán)，過少又難以起 到激勵的作用。(4) 激勵對象，激勵計劃的對象對公司的作用、歷史貢獻以及激勵的目的可能各不相同。對于核心員工可能激勵的方 法與普通激勵對象的方法差異很大。因此要明確各激勵對象 的激勵目的和追求的效果，設(shè)計匹配的激勵方案。而且，要 盡量保證公平、公正，避免激

6、勵了甲激怒了乙。（5）股票價格，用于激勵的股權(quán)并不能隨意定價，首先定價過低并不能達到逃稅的作用。根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所 得稅管理辦法（試行）（國家稅務總局公告 2014年底67號） 的規(guī)定，低于公允價交易轉(zhuǎn)讓股份要繳納和公允價相同的稅 費。其次，明顯偏低還會把相應的差價記入公司當期的損益 表中。所以，數(shù)量和價格等的設(shè)計還要考慮公司的承受范圍， 這都屬于成本范疇。（6）資金來源：上文已述，激勵對象不可能無償取得股份必須支付相應的對價。如果員工能夠出錢認購股份可能還幫 助公司完成一次融資。如果不能，則資金來源也需要考慮。當然，實際就算員工沒有支付公司股價，稅收也是要足額繳 納。3、各要素涉及規(guī)范比

7、較股權(quán)激勵并非公司可以肆意而為的，要受到諸多法規(guī)條例的限制。但是，新三板相對于上市公司則相對自由許多，政策導向更希望以市場為導向進行監(jiān)管，方便新三板掛牌企業(yè) 能夠靈活的操作股權(quán)激勵計劃。證監(jiān)會頒布的上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）等文件一定層面上是有借鑒和指導意義的。比如激勵對象不能包括獨立董事、監(jiān)事，如果讓此類人被激勵，那么他們就會失去在公司的中立性，轉(zhuǎn)讓和公司利益綁定同流合污。所以多時候參考適用上市公司的規(guī)定很有意義。（二）持股1、持股模式持股模式分為直接持股和間接持股兩種模式，不同的模式對應的操作方案和適用的規(guī)定包括效果都是有很大差異 的。從數(shù)據(jù)上看，約有53%左右的公司都采取了直接持股

8、的 模式進行股權(quán)激勵，但也有相當一部分的企業(yè)采取了間接持 股的模式。間接持股即員工不直接持有目標公司的股份成為股東而是通過持有公司其他股東股份，或者與其他股東簽訂代持 協(xié)議的方式持股。比如設(shè)立有限合伙企業(yè)持有公司股份 員工又持有有限合伙的股份從而間接持股。間接持股可能一定程度能夠突破新三板對于股東人數(shù)的限制,而且也方便公司進行管理。 畢竟員工法律上并非公司 股東，不能對公司享有直接的治權(quán)。 但是這種模式有變相突破 新三板投資者適當性的可能，因此受到諸多的限制和不便。外對員工綁定的作用相對于直接持股也不夠。公司要要負擔 因此產(chǎn)生的一些管理費用和其他支出。非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行（二）201

9、5年12月17日股轉(zhuǎn)公司發(fā)布了非上市公眾公司監(jiān)管問答 定向發(fā)行(二)。該文件叫停了有限合伙等持股平 臺進行定向增發(fā)，簡單說就是掛牌企業(yè)掛牌后不能對之前的 持股平臺增發(fā)股份。也就是說企業(yè)掛牌后想通過間接持股模 式實現(xiàn)股權(quán)激勵的份額是有限的。掛牌前持股平臺占比已經(jīng) 限定,如果掛牌前沒有成立持股平臺那更是沒戲。但是該文件應當在一定背景下理解，更能透徹的理解如果選擇持股模式。(1) 叫停的原因是為了保障股權(quán)清晰、防范融資風險。其實答案已經(jīng)在這里了 ，就是怕掛牌新三板的公司變相突破適 當投資者的規(guī)則融資。(2) 掛牌前設(shè)立的持股平臺不受影響。尚未掛牌也就不存在變相突破規(guī)則融資的情況了。 因此，公司可以在

10、掛牌前就設(shè) 立好持股平臺，留出充足的股份。(3) 如果是通過認購私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等接受證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品，已經(jīng)完成核準、備案程序并充分披露 信息的，可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。此處很好理解 券商和私募基金管理人不會為了小錢就幫著公司糊弄股轉(zhuǎn) 公司。通過他們來間接持股很容易杜絕變相破壞適當投資者 制度,且適當降低了監(jiān)管層的監(jiān)管成本。4、期權(quán) 根據(jù)統(tǒng)計，約27%在新三板掛牌并實施股權(quán)激勵的公司采取了期權(quán)模式。參考一個簡單例子解釋期權(quán)，媽媽對小明 說如果你數(shù)學作業(yè)優(yōu)質(zhì)完成我就獎勵一顆糖。等小明數(shù)學作業(yè)優(yōu)質(zhì)完成后媽媽把糖給了小明，但是規(guī)定語文作業(yè)優(yōu)質(zhì)完成后才能吃。此處的數(shù)學作業(yè)全對便給

11、你糖便是期權(quán)。顧名思義，期權(quán)就是一種期待的權(quán)利，一種只要滿足特定條件激勵對象就可以取得公司股權(quán)的權(quán)利。雙方在期權(quán)條約中般約定一個特定的購股價格，如果滿足了所有條件，無論此事公司股價幾何，激勵對象都可以 用特定購股價格取得公司股權(quán)。購股條件往往從幾個方面限 制（1）員工業(yè)績應當?shù)揭欢ǔ潭龋?）公司狀況相對良好，且購股不會對公司造成重大不良影響，比如移遠通信 就對可行權(quán)日設(shè)計了限制，規(guī)定公司定期報告公告前30日至公告后2個 交易日內(nèi)、重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后 2個交易日；其他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公不可告后2個交易日不得行權(quán)。（3）往往會設(shè)計一定的期限， 能幾十天達到

12、了條件就立即交易，而且期權(quán)的份額也會分批 次解鎖，比如總期權(quán)10000股，激勵對象要分 3次購股， 公司在設(shè)計激勵方案時，可以又讓激勵對象通過持股平臺間 接持股又可以設(shè)計期權(quán)條款，增加員工取得股權(quán)的難度。但 是這種方法可能會讓激勵對象失去興趣，從而喪失激勵作 用。目前只有7家掛牌企業(yè)采取了此模式。（三）行權(quán)行權(quán)，顧名思義是行使權(quán)力的意思，也就是員工取得股權(quán)后行使股權(quán)的權(quán)力。股權(quán)是一個很中性的權(quán)利，包括十大 權(quán)利，個別權(quán)利確實可以起到激勵作用。但還有很多權(quán)利屬 于中性，在特定情況下反而起到反向作用。因此，要設(shè)計相 應的規(guī)則，限制或者禁止激勵股的權(quán)利，防止反向作用的發(fā) 生。1、股權(quán)的權(quán)利分析上圖為

13、股權(quán)激勵效果圖。如圖所示,大部分的權(quán)利屬于性，3種權(quán)利屬于對公司可能造成負面影響的權(quán)利，只有一種權(quán)利站在律師的角度上絕對有利于公司,即違法行為阻止(1)請求解散權(quán)：10%以上表決權(quán)的股東湊一起就可以申請司法解散。這個權(quán)利一旦行使會直接讓公司的估值受到巨 大打擊,讓公司受到不可估量的損失。(2) 權(quán)利損害救濟權(quán)：此類權(quán)利也是同上，而且更容易發(fā)起訴訟。按照公司法的規(guī)定,只要連續(xù)持有180日且持股比 例合計1%以上的股東就可以發(fā)起代表之訴或者股東之訴。旦公司涉訴，那么不明覺厲的投資者很可能會拋售股票以 至于股價狂跌。(3) 異議權(quán):指股東不同意公司的一些方案，從而要求公司強行回購股權(quán)。如果說，上述權(quán)

14、利沒有起到激勵的作用，反而讓員工站在了公司利益對立面尚可以理解，以下的中性權(quán)利則需要深思。(4) 財產(chǎn)收益權(quán)：財產(chǎn)收益包括股息紅利分配、剩余財產(chǎn)分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押、股權(quán)繼承幾種權(quán)利。股息分配看起來是正相關(guān)，公司利潤越高股東分紅越高，當然可以起到激勵 作用。但是，過度分配公司利潤可能會損害公司長期利益發(fā)展 讓公司現(xiàn)金流以及戰(zhàn)略布局出現(xiàn)尷尬局面。股權(quán)轉(zhuǎn)讓則只在股價上漲的時候讓激勵對象和公司綁定在一起，股價下跌員工很可能背叛公司，甚至做出有損公司 利益的情況。因為有的時候 ，公司給員工股票會加一些條件比如業(yè)績達到某層面可以出售，業(yè)績下滑到某層面公司強行 回購。一旦股票跌破員工心理價，他們甚至會故意

15、讓公司業(yè)績F滑觸發(fā)強行回購的條款以保障自身利益。(5) 參與重大決策權(quán)、選擇管理權(quán)、監(jiān)督與執(zhí)行權(quán)理論上來說都是治權(quán)。激勵對象可以參與到公司章程修訂與制定、投票表決、甚至于合計或者單獨持有3%以上股東有提案權(quán),10%以上股東有發(fā)起臨時股東會權(quán)利。他們參與投票的事 項都是公司重大的內(nèi)容，包括選舉公司的董事和監(jiān)事。 擁有了治權(quán)就有了主人翁意識，那么他們能不能聽話，或者如何用手中的權(quán)利真的要打個大問t=r. 號。綜上,股權(quán)并不一定就能起到激勵的作用，甚至有的時候會釀成公司僵局，帶來負面影響，影響股權(quán)穩(wěn)定。據(jù)此，股權(quán)激 勵一定要慎重設(shè)計方案。2、行權(quán)條件正因為股權(quán)由諸多不確定因素，因此要設(shè)計激勵對象形式

16、股權(quán)的條件。般來說,行權(quán)條件包含一般解鎖條件、治權(quán)內(nèi)容、限售條件三個板塊。(1) 一般解鎖條件：一般解鎖條件即滿足條件員工就可以享受股權(quán)帶來的收益、分紅權(quán)，知情權(quán)等內(nèi)容。一般來說 以從時間、環(huán)境、業(yè)績等諸多方面設(shè)計解鎖條件。例如福昕 軟件(832422)在股權(quán)激勵計劃中就規(guī)定員工股權(quán)的解鎖條 件要符合雙業(yè)績目標，即公司整體達到業(yè)績目標，員工個體也 達到業(yè)績目標才能行使股權(quán)的基本內(nèi)容。相比分紅和知情等權(quán)利，擁有公司治權(quán)便是更為厲害的權(quán)利，比如有表決權(quán)、提案權(quán)等。激勵方案中包括公司章程中都可以對持股員工的治權(quán)進行規(guī)定,比如什么條件下可以擁有治權(quán),其所持股票份額對應的表決權(quán)利大小等。甚至可以 直接不

17、給員工此類權(quán)利，防止他們掣肘公司。(3) 限售條件：是最終極的員工權(quán)利，相比分紅所得，賣掉股票賺取差價才是真正誘惑員工的地方。所以,往往公司會采取分批、限額的方式讓員工一點一點的轉(zhuǎn)讓自己的股份，以免員工 賣了股份直接走人。(四)規(guī)范調(diào)整、終止、中止機制1、調(diào)整 調(diào)整指特定情況下公司對激勵計劃的各板塊內(nèi)容進行有機的調(diào)整。般情況下在激勵在激勵對象持有激勵股權(quán)期間,公司如發(fā)生資本公積金轉(zhuǎn)增股本、派送股票紅利、縮股、或持股平臺調(diào)整合伙企業(yè)出資額等事項，激勵對象獲授的激勵股權(quán) 數(shù)量同比例調(diào)整。中止、終止鎖定期內(nèi)中止或終止指激勵計劃暫?；蛘咄Ｖ辜钣媱潱饕马椏赡馨ǖ幌抻谙铝星闆r(1)辭職: (2)

18、辭退或合同到期不予續(xù)簽 違法亂紀(4) 喪失民事行為能力或者死亡的(5) 違反其他公司規(guī)定的(6) 出現(xiàn)同業(yè)競爭情況(7) 公司出現(xiàn)重大不良情況， 如最近一個會計年度財務會計報告被會計師給出否定意見、最近一年內(nèi)因重大違法違規(guī) 行為被證監(jiān)會或股轉(zhuǎn)系統(tǒng)予以處罰等。為了人性化設(shè)計方案，可能還要考慮激勵對象對公司的貢獻度和服務年限。如果發(fā)生了中止或者終止的情形，計劃還應當包括相應的贖回機制，贖回價格可以是原價或者其他折算方式。同時 應當約定因退出需要進行手續(xù)辦理的義務及相應的費用承擔。(五)管理機構(gòu)與管理規(guī)則 1、管理機構(gòu)：般情況下，不另設(shè)機構(gòu)管理，權(quán)利部門基本由董事會和股東會進行管理。同時，如果有間

19、接持股的，合伙人會議 也是一層管理機構(gòu)。但如果員工參與持股計劃人數(shù)都、金額大或公司進行激勵計劃實際為企業(yè)融資所設(shè)，可以設(shè)立員工管理會。2、管理規(guī)則： 管理規(guī)則和上述內(nèi)容一一對應，此處不便展開討論。四、傳說中的全員持股 1、全員持股的典型案例 (1)華為虛擬受限股，簡單說并非公司法意義上的股權(quán)，擁有虛擬股的員工可以獲得一定的分紅，以及虛擬對應公司凈資 產(chǎn)增值部分。不可能享受公司法意義上的股東待遇行使治權(quán)離開公司或者觸發(fā)特定條件也會被收回虛擬股。所以,持股的 員工和公司只是簡單的勞動關(guān)系。(2)聯(lián)訊證券 2015年1月23日,聯(lián)訊證券的董事會發(fā)布了員工持股計劃,這份計劃規(guī)定參與的人數(shù)不超過1025人,基本等于全員都要持股。但是，全員持股也并非持有掛牌公司的股份，而是做一個資產(chǎn)管理計劃，讓員工認購資管計劃從而間接持股。如左圖所示，員工出資然后加入持股計劃，持股計劃委托資管計 劃購入聯(lián)訊證券的股份。出資的員工召集持有人會議，選出管理委員會監(jiān)督資管計劃的順利運行。簡單說，法律層面上員工 與公司仍然只是勞動關(guān)系，并非公司法意義上的股東。 當然不享有公司法意義上的股東權(quán)利。 上述案例比較典型，簡單說就是搞全員持股一般不會直接讓渡掛牌公司股份,這樣會造成難以管理以及諸多問題。2、全員持股的利弊分析(1)優(yōu)點自然是激勵毋庸置疑，