建設(shè)工程合同管理案例分析

1、工程合同管理案例分析一、案例一背景：工承包商與業(yè)主簽訂一建設(shè)工程施工合同。雙方簽字蓋章并在公證處進行了公證。合同約定工期為12個月，合同固定總價為1500萬元。2006年2月1日開工，工程進行才3個月，監(jiān)理工程師于2006年5月2日自主決定，要求承包商于2006年11月1日竣工，承包商不予理睬，至2006年5月21日仍不作出書面答復。2006年5月31日，業(yè)主以承包商的工程質(zhì)量不可靠和工程不能如期竣工為由發(fā)文通知該施工企業(yè)：“本公司決定解除原施工合同，望貴公司予以諒解和支持。”同時限期承包商拆除腳手架，致使承包方無法繼續(xù)履行原合同義務(wù)，承包商由此損失工程款工程器材費及其他損失費609萬元，該承

2、包商于2006年6月25日向人民法院提起訴訟，要求業(yè)主承擔違約責任。注：經(jīng)法院委托專業(yè)權(quán)威單位調(diào)查鑒定，確認承包商有能力按合同的約定保證施工質(zhì)量，如期竣工。問題：1. 合同的效力方面（1）判斷：該合同屬有效經(jīng)濟合同。（）（2）選擇：合同的有效條件為（）A.主體資格合格B.內(nèi)容合法C.訂立合同的形式合法D.合同草案必須送建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)機構(gòu)審查E.訂立合同的程序合法2. 合同的履行方面判斷：（1）監(jiān)理工程師是建設(shè)施工合同的當事人。（）（2）未經(jīng)業(yè)主授權(quán)，監(jiān)理單位不得擅自變更與承建單位簽訂的承包合同。（）3. 合同違約方面（1）判斷：發(fā)包方應(yīng)承擔違約責任。（）（2）選擇：承擔違約責任的形式

3、有（）A.違約金B(yǎng).賠償金C.繼續(xù)履約D.沒收抵押物E.變賣留置物4. 合同解除方面選擇：單方提出變更，解除合同的法律條件是（）A. 由于不可抗力致使合同的全部義務(wù)不能履行B. 由于一方在合同約定的期限沒有履行義務(wù)C. 由于承包人的保證人失去民事權(quán)利能力和民事行為能力D. 由于承包人的保證人的法人地位被取消E. 由于承包人的法人代表已經(jīng)更換5. 訴訟方面判斷：（1）承包人可向被告住所地或合同履行地的人民法院上訴，方可能被立案處理。（）（2）此施工合同糾紛案件的經(jīng)濟訴訟當事人包括業(yè)主、承包商、監(jiān)理工程師。（）6. 訴訟時效方面（ 1）選擇：國內(nèi)經(jīng)濟合同糾紛的申請仲裁或上訴的訴訟時效為（）A.1年

4、B.2年C.3年D.4年（ 2）判斷：凡超過訴訟時效的經(jīng)濟糾訴案件，法院一般不予受理。（）二、案例二背景：某建設(shè)單位（甲方）擬建造一棟職工住宅，采用招標方式由某施工單位（乙方）承建。甲乙雙方簽訂的施工合同摘要如下：1、協(xié)議書中的部分條款（1） 工程概況工程名稱：職工住宅樓工程地點：市區(qū)2工程內(nèi)容：建筑面積為3200m的磚混結(jié)構(gòu)住宅樓（2） 工程承包范圍承包范圍：某建筑設(shè)計院設(shè)計的施工圖所包括的土建、裝飾、水暖電工程。（3） 合同工期開工日期：2002年3月12日竣工日期：2002年9月21日合同工期總?cè)諝v天數(shù)：190天（扣除5月1-3日五一節(jié)放假）（4） 質(zhì)量標準工程質(zhì)量標準：達到甲方規(guī)定的質(zhì)

5、量標準（5） 合同價值合同總價為：壹佰陸拾陸萬肆仟元人民幣(¥166.4萬元)(8) 乙方承諾的質(zhì)量保修在該項目設(shè)計規(guī)定的使用年限(50年)內(nèi)，乙方承擔全部保修責任。(9) 甲方承諾的合同價款支付期限與方式1 )工程預付款：于開工之日支付合同總價的10作為預付款。2 )工程進度款：基礎(chǔ)工程完成后，支付合同總價的10；主體結(jié)構(gòu)三層完成后，支付合同總價的20；主體結(jié)構(gòu)全部封頂后，支付合同總價的20；工程基本竣工時，支付合同總價的30。為確保工程如期竣工，乙方不得因甲方資金的暫時不到位而停工和拖延工期。3 )竣工結(jié)算：工程竣工驗收后，進行竣工結(jié)算。結(jié)算時按全部工程造價的3扣留工程保修金。1

6、0 0)合同生效合同訂立時間：2002年3月5日合同訂立地點：XX市XX區(qū)XX街XX號本合同雙方約定：經(jīng)雙方主管部門批準及公證后生效。2. 專用條款中有關(guān)合同價款的條款合同價款與支付：本合同條款采用固定價格合同方式確定合同價款包括的風險范圍：( 1)工程變更事件發(fā)生導致工程造價增減不超過合同總價10%。( 2)政策性規(guī)定以外的材料價格漲落等因素造成工程成本變化。風險費用的計算方法：風險費用已包括在合同總價中。風險范圍以外的合同價款調(diào)整方法：按實際竣工建筑面積520.00元/itf調(diào)整合同價款。3. 補充協(xié)議條款在上述施工合同協(xié)議條款簽訂后，甲乙雙方接著又簽訂了補充施工合同協(xié)議條款，摘要如下：補

7、1.木門窗均用水曲柳板包門窗套。補2.鋁合金窗90系列改用42型系列某鋁合金廠產(chǎn)品。補3.挑陽臺均采用42型系列某鋁合金廠鋁合金窗封閉。問題：1. 上述合同屬于哪種計價方式合同類型？2. 該合同簽訂的條款有哪些不妥之處？應(yīng)如何修改？3. 對合同中未規(guī)定的承包商義務(wù)，合同實施過程中又必須進行的工程內(nèi)容，承包商應(yīng)如何處理？三、案例三背景：1該工程采用固定價格合同是否合適？2該施工合同的變更形式是否妥當？此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)定范圍應(yīng)如何處理？某施工單位根據(jù)領(lǐng)取的某2000m3兩層廠房工程項目招標文件和全套施工圖紙，采用低價策略編制了投標文件，并獲得中標。該施工單位(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位

8、(甲方)簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入施工現(xiàn)場后，因資金短缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個月，乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此延遲交付的責任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔違約責任。在工程施工過程中，遭受到了多年不遇的強暴風雨的襲擊，造成了相應(yīng)的損失，施工單位及時向監(jiān)理工程師提出索賠要求，并附有與

9、索賠有關(guān)的資料和證據(jù)。索賠報告中的基本要求如下。1)遭受多年不遇的強暴風雨的襲擊屬于不可抗力事件，不是因施工單位原因造成的損失，故因有業(yè)主承擔賠償責任。2)給已建部分工程造成破壞損失18萬元，因由業(yè)主承擔修復的經(jīng)濟責任，施工單位不承擔修復的經(jīng)濟責任。3)施工單位人員因此災害導致數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費用和補償總計3萬元，業(yè)主應(yīng)給予賠償。4）施工單位進場的在使用機械、設(shè)備收到損壞，造成損失8萬元，由于現(xiàn)場停工造成臺班費損失4.2萬元，業(yè)主應(yīng)負擔賠償和修復的經(jīng)濟責任。工人窩工費3.8萬元，業(yè)主應(yīng)予支付。5）因暴風雨造成的損失現(xiàn)場停工8天，要求合同工期順延8天。6）由于工程破壞，清理現(xiàn)場需費用2.4

10、萬元，業(yè)主應(yīng)于支付。問題：1該工程采用固定價格合同是否合適？2該施工合同的變更形式是否妥當？此合同爭議依據(jù)合同法律規(guī)定范圍應(yīng)如何處理？3監(jiān)理工程師接到施工單位提交的索賠申請后，應(yīng)進行哪些工作？4因不可抗力發(fā)生的風險承擔的原則是什么？對施工單位提出的要求，應(yīng)如何處理？、答案1. （1）正確；（2）A、B、C、E2. （1）錯誤；（2）正確3. （1）正確；（2）A、B4. A、B5. （1）正確；（2）錯誤6. （1）A；（2）正確二、答案：1. 從甲、乙雙方簽訂的合同條款來看，該工程施工合同應(yīng)屬于固定價格合同。本合同價款采用固定價格合同方式確定。2. 該合同存在的不妥之處及修改：（ 1）合同工

11、期總?cè)諝v天數(shù)不應(yīng)扣除節(jié)假日，可以將該節(jié)假日時間加到總?cè)諝v天數(shù)中。（ 2）不應(yīng)以甲方規(guī)定的質(zhì)量標準作為該工程的質(zhì)量標準，而應(yīng)以建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準中規(guī)定的質(zhì)量標準作為該工程的質(zhì)量標準。（ 3）質(zhì)量保修條款不妥，應(yīng)按建筑工程質(zhì)量管理條例的有關(guān)規(guī)定進行保修。（ 4）工程價款支付條款中的“基本竣工時間”不明確，應(yīng)修訂為具體明確的時間?！耙曳讲坏靡蚣追劫Y金的暫時不到位而停工或拖延工期”條款顯失公平，應(yīng)說明甲方資金不到位在說明期限內(nèi)乙方不得停工和拖延工期，且應(yīng)規(guī)定逾期支付的利息如何計算。（ 5）從該案例的背景來看，合同雙方是合法的獨立法人單位，不應(yīng)約定經(jīng)雙方主管部門批準后合同生效。（6）專用條款中

12、有關(guān)風險范圍以外合同加框調(diào)整方法（按實際竣工建筑合同520.00元/m2調(diào)整合同價款）與合同的風險范圍、風險費的計算方法相矛盾，該條款應(yīng)針對可能出現(xiàn)的除合同價款包括的風險范圍以外的內(nèi)容約定合同價款調(diào)整方法。（ 7）在補充施工合同協(xié)議條款中，不僅要補充工程內(nèi)容，而且要說明其價款是否需要調(diào)整，若需調(diào)整應(yīng)該如何調(diào)整3、首先應(yīng)及時與甲方協(xié)商，確認該部分工程內(nèi)容是否有乙方完成。如果需要有乙方完成，則應(yīng)與甲方商簽補充合同條款，就該部分工程內(nèi)容明確雙方各自的權(quán)利義務(wù)，并對工程計劃作出相應(yīng)的調(diào)整：如果由其他承包商完成，乙方也要與甲方就該部分工程內(nèi)容的協(xié)作配合條件及相應(yīng)的費用等問題達成，一致意見。以保證工程的順

13、利進行。三、答案：1因為固定價格合同適用于工程量不大且能夠較準確計算、工期較短、技術(shù)不太復雜、風險不大的項目。該工程基本符合這些條件，故采用固定價格合同是合適的。2根據(jù)中華人民共和國合同法和建設(shè)工程施工合同（示范文本）的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當采取書面形式，合同變更亦應(yīng)當采取書面形式。若在應(yīng)急情況下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)以書面形式確認。否則，在合同雙方對合同變更內(nèi)容有爭議時，往往因口頭協(xié)議形式很難取證，只能以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準。本案中甲方要求臨時停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認，所以該合同變更形式不妥當。在竣工結(jié)算時雙方發(fā)生了爭議，對此只能以原書面

14、合同規(guī)定為準。在施工期間，甲方因資金緊缺未能及時支付工程款，并要求乙方停工一個月，此時乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠，喪失了索賠權(quán)，但是根據(jù)民法通則之規(guī)定，在民事權(quán)利訴訟時效期（2年）內(nèi)，仍享有要求甲方承擔違約責任的權(quán)利。甲方未能及時支付工程款，應(yīng)對停工承擔責任，故應(yīng)賠償乙方停工一個月的實際經(jīng)濟損失，工期延期一個月。工程因質(zhì)量問題返工費用，造成逾期支付責任在乙方，故乙方應(yīng)當支付逾期交工一個月的違約金。因質(zhì)量問題引起的返工費用由乙方承擔。3監(jiān)理工程師接到索賠申請通知后應(yīng)進行以下主要工作：（1）進行調(diào)查、取證；（2）審查索賠成立條件，確定索賠是否成立；第 3 頁 共 4 頁(3)分清責任，認可合理索賠；(4)與施工單位協(xié)商，統(tǒng)一意見；(5)簽發(fā)索賠報告，處理意見報業(yè)主核準。4.不可抗力風險承擔責任的原則是：(1)工程本身的損害由業(yè)主承擔；(2)人員傷亡由其所