公司法講義Word版

1、第四章 公司法第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的特征與分類1、公司法人人格否定制度（P111）（1）公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。（2）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、公司的分類（P112）（1）子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。（2）分公司不具有法人資格，但可以取得營業(yè)執(zhí)照（而非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照），以“自己的名義”進(jìn)行經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)?！窘忉?】分公司沒有公司章程，也沒有獨立的財產(chǎn)，因此其民事責(zé)任只能由總公司承擔(dān)?！窘忉?

2、】分公司可以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，但公司的內(nèi)部機(jī)構(gòu)（如采購部、財務(wù)部）只能以公司的名義對外活動，不能以自己的名義對外開展活動。二、公司法人財產(chǎn)權(quán)（P116）1、對外投資（1）對外投資的規(guī)模公司章程對投資總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！窘忉尅抗痉▽緦ν馔顿Y的規(guī)模并沒有限制，公司章程可以自己限定。（2）對外投資的決議方式公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東大會決議?！窘忉尅抗痉ㄖ皇且?guī)定公司章程可以在董事會“或者”股東大會之間選擇，具體由公司章程規(guī)定。2、對外擔(dān)保（1）對外擔(dān)保的規(guī)模公司章程對擔(dān)保總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的

3、限額。【解釋】公司法對對外擔(dān)保的規(guī)模并沒有限制，要看公司章程是否有限制。（2）對外擔(dān)保的決議（2007年單選題、2009年原制度單選題）公司為“他人”（非股東、非實際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東大會決議。公司為“股東或者實際控制人”提供擔(dān)保的，“必須”經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過半數(shù)”（大于1/2）通過。【解釋1】公司為“非股東、非實際控制人”提供擔(dān)保的，公司章程可以規(guī)定由“董事會或者股東大會”決議，總經(jīng)理、董事長不行?！窘忉?】公司為“股東或者實際控制人”提供

4、擔(dān)保的：（1）必須由“股東大會”決議，董事會不行；（2）股東大會在表決時，接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決；（3）該項表決由“出席”會議的（而非全體股東）“其他股東”所持“表決權(quán)”（而非人數(shù)）的“過半數(shù)”（大于1/2）通過。3、對外借款一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或者經(jīng)股東會（股東大會）的批準(zhǔn)同意，公司的董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。三、股東權(quán)利1、股東權(quán)利的分類（P117）（1）共益權(quán)和自益權(quán)共益權(quán)是指股東基于公司利益同時兼顧個人利益而行使的權(quán)利，如股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、在股東大會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)、

5、查閱公司賬簿權(quán)、提起訴訟權(quán)等。自益權(quán)是指股東僅以個人利益為目的而行使的權(quán)利，如股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。（2）單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)單獨股東權(quán)是指即使只持有一股股份的股東也可以單獨享有的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)。少數(shù)股東權(quán)是指必須持有一定數(shù)額以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如單獨或者合并持有股份有限公司10以上股份的股東，才有權(quán)提議召開臨時股東大會。（3）固有權(quán)和非固有權(quán)固有權(quán)（法定股東權(quán)利）是指股東依法享有、只能由其自愿放棄，不允許由公司章程或者股東大會決議加以限制或者剝奪的權(quán)利，如一般共益權(quán)和特別股東權(quán)。非固有權(quán)（非法定股東權(quán)利）是指法律允許由公

6、司章程或者股東大會加以限制或者剝奪的股東權(quán)利，如自益權(quán)中的部分權(quán)利。2、股東權(quán)利的內(nèi)容（P118）（1）表決權(quán)公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。公司為“股東或者實際控制人”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（2）選舉權(quán)和被選舉權(quán)（3）依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利（4）知情權(quán)（重點）有限責(zé)任公司（2009年原制度多選題）股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東“可以要求”查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提

7、出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。股份有限公司（2008年多選題）股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。【解釋】考生應(yīng)注意有限責(zé)任公司、股份有限公司股東知情權(quán)的范圍不同。（5）建議和質(zhì)詢權(quán)股份有限公司的股東有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議和質(zhì)詢；股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東質(zhì)

8、詢。（6）新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（重點）有限責(zé)任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。（7）股利分配請求權(quán)（重點）有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利?！窘忉尅浚?）全體股東事先有約定的，首先按照約定；（2）未約定的，才按照“實繳”的出資比例進(jìn)行分配。（8）提議召開臨時股東大會的權(quán)利有限責(zé)任公司代表10以上表決權(quán)的股東，可以提議召開臨時股東會。股份有限公司單獨或者合并持有10以上表決權(quán)的股東，可以提議召開臨時股東大會。（9）臨時提案權(quán)（重點）股份有限公司單獨或者合計持有公司

9、3以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。（10）異議股東股份收買請求權(quán)（重點）有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司在出現(xiàn)下列三種情形之一的，對股東會決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：一是公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的；二是公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；三是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。股份有限公司股份有限公司異議股東股份收買請求權(quán)僅限于股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議。（11）申請人民法院解散公司的權(quán)利（重點）公司經(jīng)營管

10、理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（12）公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)（13）股東訴訟3、股東權(quán)利的濫用禁止股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。四、股東訴訟（P120）1、股東代表（公司）訴訟（1）內(nèi)部人給公司造成損失“董事、高級管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1以上股份的股東）可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)

11、未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！氨O(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1以上股份的股東）可以書面請求“董事會”向人民法院提起訴訟。如果董事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）公司以外的他人侵犯公司利益股東（有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合

12、計持有公司1以上股份的股東），可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。2、股東直接訴訟公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害“股東”利益的，“股東”可以（直接作為原告）依法向人民法院提起訴訟?！窘忉?】股東代表訴訟（間接訴訟）的前提條件是他人侵犯了“公司”利益（全體股東的利益），股東直接訴訟的前提條件是他人侵犯了“個別”股東的利益?！窘忉?】該股東無

13、須先找公司的董事會、監(jiān)事會，直接提起訴訟。第二節(jié) 公司的登記管理1、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。（P124）【解釋】公司章程只能在“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”中3選1，公司章程不能約定由副經(jīng)理、副董事長擔(dān)任法定代表人。2、當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍的，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。（P125）3、變更登記（P128）（1）公司名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍：自變更決議作出之日起30日內(nèi)申請變更登記（2）股東變更：有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記（3）減少注冊資本、合并、

14、分立：自公告之日起“45日”后申請變更登記【相關(guān)鏈接】公司應(yīng)當(dāng)自作出（合并、減資）決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起“45日”內(nèi)可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（4）變更實收資本：自足額繳納出資或者股款之日起30日內(nèi)申請變更登記（5）變更住所：遷入新住所前（6）董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動：無需變更登記，只需“備案”第三節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、出資期限（P131）（1）有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，并非實收資本。（2）“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資

15、本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。2、出資形式（2006年綜合題、2009年原制度單選題、2009年新制度多選題）（1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。（2）股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資?！窘忉尅吭摽键c未出現(xiàn)在2010年教材中，考生應(yīng)注意。（3）“全體股東”的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。4、股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，該手續(xù)一般應(yīng)當(dāng)在

16、6個月內(nèi)辦理完畢。（2009年新增）5、股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。6、出資不實有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”?！窘忉?】只是由“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，與設(shè)立后再加入的新股東無關(guān)?！窘忉?】發(fā)起人股東的這一資本充實責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定、公司章程規(guī)定或股東大會決議免除。7、抽回出資有限責(zé)任公司“成立”后，股東不得抽逃出資。二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會、董事會和監(jiān)

17、事會的職權(quán)（1）股東會的職權(quán)（P133）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；【解釋】決定“經(jīng)營計劃和投資方案”屬于董事會的職權(quán)。選舉和更換由“非職工代表”擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；【監(jiān)事會】所有的監(jiān)事會（不管是有限責(zé)任公司、國有獨資公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會人數(shù)的1/3?！径聲恐挥小皣歇氋Y公司”、“由兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會，才必須包括職工代表；股份有限公司的董事會中可以不包括職工代表。【債權(quán)人委員會】債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成，債權(quán)人委員會成員不得超過

18、9人。審議批準(zhǔn)董事會或者執(zhí)行董事的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；修改公司章程。【解釋】有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，不需要由股東會決議通過。（2）董事會的職權(quán)（P135）董事會的一般職權(quán)是“擬訂方案”，提交股東會表決通過。董事會有權(quán)直接“決定”的事項包括：決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理；根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理

19、、財務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報酬事項?！窘忉尅抗镜母呒壒芾砣藛T（總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人）由董事會任免。（3）監(jiān)事會的職權(quán)（P136）檢查公司財務(wù)；對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；對董事、高級管理人員提起訴訟；監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議；發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查（調(diào)查費用由公司

20、承擔(dān)）。2、股東會的會議制度（P133134）（1）首次股東會會議由“出資最多”的股東召集和主持。（2）以后的股東會會議由董事會召集，董事長主持。董事長不履行職責(zé)的，由副董事長主持；副董事長不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持。監(jiān)事會不召集和主持的，代表10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持?！竟煞萦邢薰尽勘O(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10以上股份的股東可以自行召集和主持?！径聲h】由董事長召集和主持；董事長不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事

21、召集和主持。（3）臨時股東會的召開條件代表10以上表決權(quán)的股東提議召開；1/3以上的董事提議召開；監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議召開。（4）會議通知召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。【解釋】先看公司章程是否另有規(guī)定或者全體股東是否另有約定。（5）表決權(quán)（2006年綜合題）股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外?！窘忉尅肯瓤垂菊鲁淌欠裼屑s定，只有公司章程未約定的，才按照出資比例行使表決權(quán)。（6）股東會的特別決議下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過：修改公司章程；增加或者減少注冊資本的決議；公

22、司合并、分立、解散；變更公司形式（有限責(zé)任公司變更為股份有限公司）?！窘忉尅浚?）有限責(zé)任公司股東會的特別決議必須經(jīng)代表“全部”表決權(quán)2/3以上的股東通過；（2）股份有限公司股東大會的特別決議由“出席會議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（7）股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。（8）股東會決議的無效和撤銷股東會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起“60日”內(nèi)，請求人民法院撤銷?！窘忉?】（1）“決議內(nèi)容”違反“法

23、律、行政法規(guī)”的，肯定無效；（2）“決議內(nèi)容”違反“公司章程”的，可以撤銷，也可以不撤銷?！窘忉?】 “會議召集程序、表決方式”不管違反的是“法律、行政法規(guī)”還是“公司章程”，可以撤銷，也可以不撤銷。3、董事會的組成（P134）（1）董事會設(shè)董事長一人，“可以”設(shè)副董事長?！窘忉尅浚?）有限責(zé)任公司、國有獨資公司、股份有限公司：“可以”設(shè)副董事長；（2）合營企業(yè)、合作企業(yè)：“必須”設(shè)副董事長，一方擔(dān)任董事長的，他方擔(dān)任副董事長。（2）董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定?！竟煞萦邢薰尽抗煞萦邢薰镜亩麻L和副董事長由董事會“選舉”產(chǎn)生?！緡歇氋Y公司】國有獨資公司的董事長和副董事長由國有

24、資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“指定”?！竞蠣I企業(yè)】中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生?！竞献髌髽I(yè)】中外合作經(jīng)營企業(yè)董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。（3）董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年，連選可以連任?！窘忉尅慷氯纹谟晒菊鲁桃?guī)定，只要不超過3年即可；監(jiān)事任期為法定制，就是3年。4、監(jiān)事會的組成（P135）（1）監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。（2）董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人）不得兼任監(jiān)事。（2009年新制度單選題）5、小公司的特別規(guī)定（P134、P135）（1）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有

25、限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。（2）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)12名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會?！窘忉尅浚?）小公司可以不設(shè)立監(jiān)事會，但必須設(shè)12名監(jiān)事；（2）小公司不設(shè)立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題?！鞠嚓P(guān)鏈接】公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。三、董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)1、董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格（P137）（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行

26、期滿未逾5年?！窘忉尅浚?）只有上述五類特定的犯罪行為，才受5年的限制；（2）某人被判有期徒刑10年，被剝奪政治權(quán)利3年，刑滿被釋放后，需要反省8年（35）才能擔(dān)任董事、監(jiān)事。（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。【解釋】第3條的范圍包括“董事、廠長和經(jīng)理”，第4條的范圍僅限于“法定代表人”；第3、4條的前提均為“負(fù)有個人責(zé)任”。（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。2、董事、監(jiān)事、高級管理人

27、員的行為禁止（P137）（1）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。（2）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東大會或者董事會”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！鞠嚓P(guān)鏈接1】一般情況下，除非公司章程有特別規(guī)定或者經(jīng)股東會（股東大會）的批準(zhǔn)同意，公司的董事、經(jīng)理不得擅自將公司資金借貸給他人。【相關(guān)鏈接2】公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東大會決議；公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議?！鞠嚓P(guān)鏈接3】公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力。（3）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會”（而非董事會）同意，與本公司

28、訂立合同或者進(jìn)行交易?！窘忉尅咳绻菊鲁淌孪扔幸?guī)定，或者事先經(jīng)股東大會同意，董事、監(jiān)事、高級管理人員可以同本公司進(jìn)行交易?！緜€人獨資企業(yè)】個人獨資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得與本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易?！酒胀ê匣锶恕砍匣飬f(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易?！居邢藓匣锶恕坑邢藓匣锶丝梢酝居邢藓匣锲髽I(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（4）未經(jīng)股東大會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。【個人獨資企業(yè)】個人獨資企業(yè)的受托人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！酒胀ê匣锶恕科胀ê匣锶瞬坏米誀I或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相

29、競爭的業(yè)務(wù)?！居邢藓匣锶恕坑邢藓匣锶丝梢宰誀I或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3、公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（P138）1、注冊資本一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低為10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。【相關(guān)鏈接】普通有限責(zé)任公司的注冊資本最低為3萬元，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。2、“計劃生育原則”一個自然人只能投資設(shè)立1個一人有限責(zé)任

30、公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。【解釋】一個“自然人”只能投資設(shè)立1個一人公司（“獨生子女”政策），該一人公司不能再投資設(shè)立新的一人公司；但該規(guī)定不適用于“法人”。3、公示一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記時注明自然人獨資或者法人獨資，并在營業(yè)執(zhí)照中載明。4、公司章程一人有限責(zé)任公司的公司章程由股東制定?！窘忉尅亢匣锲髽I(yè)有合伙協(xié)議，合營企業(yè)有合同、章程，只有個人獨資企業(yè)可以沒有企業(yè)章程。5、股東會一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，股東作出決議時，“應(yīng)當(dāng)”采用書面形式?！鞠嚓P(guān)鏈接】股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理

31、；股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)12名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。6、財務(wù)監(jiān)督一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個會計年度結(jié)束時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。【相關(guān)鏈接】（所有的）公司應(yīng)當(dāng)在每一個會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。7、法人的人格否定原則一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接】股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。五、國有獨資公司的特別規(guī)定（P138139）1、 國有獨資公司不設(shè)股東會。2、董事會（1）董事會中必須

32、包括職工代表，職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生；其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。（2）設(shè)董事長1人，“可以”設(shè)副董事長（也可以不設(shè)副董事長）。（3）董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中“指定”?！窘忉尅慷麻L并非由董事會選舉產(chǎn)生，而是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) “指定”。（4）國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。（5）國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。3、監(jiān)事會（1）監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。【相關(guān)鏈接】普通的有限責(zé)任公司的監(jiān)事會成員不得少于3人。（2）監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)

33、督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生。（3）監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中“指定”?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的監(jiān)事會主席由全體監(jiān)事過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)（P140）（1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)“其他”股東“過半數(shù)”同意。（2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（4）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，

34、協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（5）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。即公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出與公司法不同的規(guī)定?！窘忉?】股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，先看公司章程的規(guī)定，只有公司章程未規(guī)定，才適用公司法的規(guī)定?！窘忉?】“兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)時”的順序：（1）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定；（2）公司章程未約定的，協(xié)商確定各自的購買比例；（3）協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。【解釋3】有限責(zé)任公司的利潤分配順序：（1）全體股東事先有約定的，按照約定；（2）未約定的，按照“實繳”的出資比例進(jìn)行分配?！窘忉?】

35、合伙企業(yè)的損益分配順序：（1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的股東會（1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過股東會的決議。（2）股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改“不需”再由股東會表決。3、人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同

36、等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿“20日”不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！鞠嚓P(guān)鏈接】股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿“30日”未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。七、異議股權(quán)的回購請求權(quán)（P140）1、法定條件有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程

37、使公司存續(xù)的。2、法定程序自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。綜述 約定與法定的關(guān)系1、法定大多數(shù)條文屬于這類，其中包括但不限于：（1）公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（2）有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30。（3）有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立

38、之日起2年內(nèi)繳足。（4）監(jiān)事任期為3年。2、約定有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。3、先法定后約定公司章程對其可以自由約定，但不得超出法定的大范圍，這類考點包括但不限于：（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由“董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”擔(dān)任。（2）公司為他人（非股東、非實際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東（大）會決議。（3）公司對外投資時，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東（大）會決議。（4）有限責(zé)任公司的董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。4、先約定后法定公司章程對其可以100自由約定，只有公司章程未約定的，才看公司法的規(guī)定，

39、這類考點包括但不限于：（1）一般情況下，有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。（2）有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。（3）有限責(zé)任公司召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。（4）有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，公司章程對其另有約定的，從其約定。第四節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立1、出資期限（P141）（1）發(fā)起設(shè)立股份有限公司采取發(fā)起

40、設(shè)立方式的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人“認(rèn)購”的股本總額，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。（2）募集設(shè)立股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的“實收股本總額”。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35?！窘忉尅磕技O(shè)立不允許分期出資，注冊資本為實收股本總額。2、發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。（P142）【解釋】投資人可以抽回出資的情形：（1）未按期募

41、足股份；（2）發(fā)起人未按期（30日）召開創(chuàng)立大會；（3）創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東在公司“成立”前，可以抽回出資。3、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額。（P142）【解釋】變更公司形式屬于股東會的特別決議。4、發(fā)起人的義務(wù)（1）股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！窘忉尅坑邢挢?zé)任公司的股東不按照規(guī)定繳納出資的，其他股東不承擔(dān)連帶責(zé)任（只有在出

42、資不實的情況下，公司設(shè)立時的其他股東才承擔(dān)連帶責(zé)任）；但股份有限公司的其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他“發(fā)起人”（不包括認(rèn)股人）承擔(dān)連帶責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額：公司設(shè)立時的“其他股東”承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任。二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會（P143P144）1、股東大會的職權(quán)股份有限公

43、司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)相同。上市公司股東大會還有以下職權(quán)：（1）對上市公司解聘會計師事務(wù)所作出決議；（2）審議上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30的事項（股東大會的特別決議）；（3）審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項；【解釋】上市公司改變招股說明書募集資金用途的，必須由股東大會作出決議，董事會不行。（4）審議股權(quán)激勵計劃；（5）審議批準(zhǔn)下列對外擔(dān)保行為（“1357規(guī)定”）：上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或者超過最近一期經(jīng)審計“凈資產(chǎn)”50以后提供的任何擔(dān)保；上市公司的對外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或者超過最近一期經(jīng)審計“總資產(chǎn)”的30以后提供的任何

44、擔(dān)保；為（借款后）資產(chǎn)負(fù)債率超過70的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10的擔(dān)保；上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保?！窘忉?】上市公司的對外擔(dān)保總額，達(dá)到或者超過最近一期經(jīng)審計“總資產(chǎn)”的30以后提供的任何擔(dān)保，屬于股東大會的特別決議，應(yīng)當(dāng)由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！窘忉?】上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，必須由股東大會作出決議。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。2、股東大會的會議制度（1）上

45、市公司的年度股東大會應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。（2001年綜合題）（2）臨時股東大會的召開條件（2003年多選題）董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實收股本總額的1/3時（以募集方式設(shè)立的股份有限公司，注冊資本即為實收股本總額）；單獨或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10以上的股東請求時；董事會認(rèn)為必要時；監(jiān)事會提議召開時。（3）臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東。（4）股東的臨時提案權(quán)單獨或者合計持有公司3以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將

46、該臨時提案提交股東大會審議。（5）股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。（6）股東大會的特別決議事項修改公司章程；增加或者減少注冊資本；公司合并、分立、解散；變更公司形式?！窘忉?】股份有限公司股東大會的特別事項與有限責(zé)任公司完全相同?！窘忉?】股東大會的普通決議，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過；股東大會的特別決議，經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！鞠嚓P(guān)鏈接】上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（7）累積投票制股東大會選舉董事、監(jiān)事，“可以”根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股

47、東大會的決議實行累積投票制?？毓晒蓶|控股比例在30以上的上市公司，“應(yīng)當(dāng)”采用累積投票制。（8）會議記錄股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，“主持人、出席會議的董事”（而非股東）應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司股東會的會議記錄由出席會議的“股東”簽名。（二）董事會（P145P146）【解釋】股份有限公司董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。1、股份有限公司董事會成員為519人，董事會成員中“可以”（而非必須）有公司職工代表?！鞠嚓P(guān)鏈接】有限責(zé)任公司董事會由313人組成。兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國有獨資公司，董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表。2、董事會設(shè)董事長1人

48、，“可以”設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。3、董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。4、上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議，設(shè)立專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少有1名獨立董事是會計專業(yè)人員。5、董事會會議每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。【相關(guān)鏈接1】合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會會議每年度至少召開1次?！鞠?/p>

49、關(guān)鏈接2】股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。6、臨時董事會的召開條件（1）代表10以上表決權(quán)的股東提議；（2）1/3以上董事提議；（3）監(jiān)事會提議?！窘忉尅抗煞萦邢薰九R時董事會與有限責(zé)任公司臨時股東會的召開條件相同。7、董事會會議應(yīng)有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行。8、董事會作出決議必須經(jīng)“全體”（而非出席）董事的“過半數(shù)”（>1/2）通過?！鞠嚓P(guān)鏈接1】上市公司應(yīng)由董事會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決議?！鞠嚓P(guān)鏈接2】上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會

50、議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！竟蓶|大會】公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，股東大會對“擔(dān)保事項”進(jìn)行表決時，接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東應(yīng)當(dāng)回避?！径聲可鲜泄径聲Α瓣P(guān)聯(lián)交易”進(jìn)行表決時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避。9、董事因故不能出席會議的，可以“書面”（不能口頭）委托其他“董事”（不能是非董事）代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。10、董事會的會議記錄由“出席會議的董事”（不包括列席會議的監(jiān)事）簽名?！鞠嚓P(guān)鏈接】股東大會的會議記錄由“主

51、持人、出席會議的董事”（而非股東）簽名。11、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。（三）經(jīng)理（P146）1、上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團(tuán)等控股股東單位不得擔(dān)任除“董事”以外的其他職務(wù)。2、公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。3、上市公司總經(jīng)理及高層管理人員（副總經(jīng)理、財務(wù)主管和董事會秘書）必須在上市公司領(lǐng)薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。（四）監(jiān)事會【解釋】股份有限公司、有限責(zé)任公司監(jiān)事會的組成、職權(quán)基本相同，主要區(qū)別

52、：（1）會議頻率：有限責(zé)任公司的監(jiān)事會每年至少召開1次，股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次；（2）股份有限公司的監(jiān)事會有權(quán)提議召開臨時董事會；（3）上市公司監(jiān)事會可以提名獨立董事候選人。（五）上市公司獨立董事制度（P147P149）1、擔(dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。2、下列人員不得擔(dān)任獨立董事（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上

53、市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。3、獨立董事的提名上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定?！窘忉尅吭谏鲜泄径聲⒈O(jiān)事會的職權(quán)中，新增了“提名獨立董事候選人”，注意多選題。4、獨立董事的任期（1）獨立董事每屆任期與該上市公司其

54、他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。（2）獨立董事如果“連續(xù)3次”未親自出席董事會會議，應(yīng)由董事會提請股東大會予以撤換。（3）獨立董事在任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開的聲明。（4）獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。5、獨立董事的特別職權(quán)（2002年多選題）（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5

55、的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；（3）向董事會提請召開臨時股東大會；（4）提議召開董事會；（5）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的1/2以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。6、專門委員會如果上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有1/2以上的比例。【相關(guān)鏈接】專門委員會成員全部由董事組成，其中審

56、計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計委員會中至少有1名獨立董事是會計專業(yè)人員。7、應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨立意見的情形獨立董事應(yīng)當(dāng)對上市公司的以下重大事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項；（6）公司章程規(guī)定的其他事項。8、獨立董事的知情權(quán)凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或2名以上獨立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應(yīng)予以采納。9、獨立董事的津貼津貼的標(biāo)準(zhǔn)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進(jìn)行披露。除上述津貼