建立和社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)產(chǎn)權(quán)制度以企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度為中心

1、建立和社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)產(chǎn)權(quán)制度以企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度為中心討      一、必須建立社會主義市場經(jīng)濟的產(chǎn)權(quán)制度          （一）產(chǎn)權(quán)和產(chǎn)權(quán)制度：經(jīng)濟學和法學的考察          對產(chǎn)權(quán)，經(jīng)濟學和法學的概念是不同的。經(jīng)濟學中的產(chǎn)權(quán)（ ），著名的新帕爾格雷夫經(jīng)濟學大辭典的解釋是“一種通過社會強制而實現(xiàn)的對某種經(jīng)濟品的多用途進行選擇的權(quán)利?！? &#

2、160;       現(xiàn)代經(jīng)濟學，尤其是以產(chǎn)權(quán)為研究重點的新制度經(jīng)濟學的產(chǎn)權(quán)理論的要點是：產(chǎn)權(quán)是對經(jīng)濟品的權(quán)利，包括使用、獲得收益、處置的權(quán)利，經(jīng)濟品的交換，即商品或生產(chǎn)要素的交換是一組權(quán)利的交換；產(chǎn)權(quán)具有排它性，同時可分離、可分割（如對一物可以同時或分別有不同的權(quán)利），從而可有不同的產(chǎn)權(quán)制度安排，同時它還受規(guī)則和國家的約束；產(chǎn)權(quán)制度是經(jīng)濟運行的根本基礎(chǔ)，產(chǎn)權(quán)制度決定組織的類型、形式及經(jīng)濟效率高低；產(chǎn)權(quán)制度對技術(shù)進步產(chǎn)生重要影響，同時技術(shù)進步也是引起產(chǎn)權(quán)制度變遷的基本原因；私有產(chǎn)權(quán)與政府干預(yù)都是可供選擇的產(chǎn)權(quán)制度，選擇的標準取決于交易

3、費用的高低；通過建立在交易費用比較基礎(chǔ)上的產(chǎn)權(quán)交易，私有產(chǎn)權(quán)制度會產(chǎn)生復(fù)雜、合作效率極高的組織，如現(xiàn)代大企業(yè)；企業(yè)本質(zhì)上是投資者、經(jīng)營者、被雇者、債權(quán)債務(wù)人等各種利益相關(guān)者產(chǎn)權(quán)交易和“不完全合約”的組合及產(chǎn)物；企業(yè)的“不完全合約”性質(zhì)及信息不對稱，使企業(yè)的委托代理問題成為企業(yè)制度設(shè)計的關(guān)鍵問題。          法學家通常從財產(chǎn)權(quán)利法律制度的角度把握產(chǎn)權(quán)概念。一些法學家認為狹義的產(chǎn)權(quán)制度主要指所有權(quán)制度或物權(quán)制度，而廣義的產(chǎn)權(quán)制度則包括物權(quán)、債權(quán)、法人和企業(yè)財產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等各種的財產(chǎn)權(quán)利。  &

4、#160;       （二）中國必須盡快建立社會主義市場經(jīng)濟的產(chǎn)權(quán)制度          我國要加快經(jīng)濟發(fā)展，實行社會主義市場經(jīng)濟體制，必須從經(jīng)濟關(guān)系和法律關(guān)系兩個層面建立與此適應(yīng)的產(chǎn)權(quán)制度。          首先，產(chǎn)權(quán)制度是決定資源配置的基本制度。所以需要產(chǎn)權(quán)制度，是因為資源有稀缺性，必需合理配置資源。因此決定資源生產(chǎn)、使用和交易關(guān)系的產(chǎn)權(quán)制度就成了事關(guān)資源配置機制和效率

5、的基本問題和必要條件。          其次，我們選擇了主要靠市場機制配置資源的市場經(jīng)濟體制，因此必須建立市場經(jīng)濟的產(chǎn)權(quán)制度。市場體制要求的產(chǎn)權(quán)制度和傳統(tǒng)計劃體制要求的產(chǎn)權(quán)制度不同。主要靠市場機制配置資源，意味支配資源、決定資源交換的市場主體個人和法人的產(chǎn)權(quán)必須清楚明確，即市場主體必須有資源交易的選擇權(quán)和決定權(quán)，否則它就不是市場主體，無法擔任資源配置的主角。          第三，改革和發(fā)展的實踐已經(jīng)證明，按市場經(jīng)濟原則確立的產(chǎn)權(quán)制

6、度及與此相適應(yīng)的法律制度，對中國的經(jīng)濟發(fā)展和體制改革已起了重要的作用。中國經(jīng)濟體制改革的過程，是市場化的過程，就是獨立的個人和法人取得資源支配權(quán)和交易權(quán)的過程。年代初出臺以后又不斷完善的合同法、年出臺的民法通則、年代出臺的公司法、證券法等法律，承認并保護包括私人產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的各種產(chǎn)權(quán)，為中國包括私人企業(yè)在內(nèi)的各種企業(yè)的發(fā)展，及股份公司和資本市場的發(fā)展提供了重要的法律保證和促進作用。          第四，為解決仍然存在的許多問題，必須加快社會主義市場經(jīng)濟產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)，建立和完善與之相適應(yīng)的法律體系。目前在產(chǎn)權(quán)制度方

7、面還存在許多問題。如個人產(chǎn)權(quán)未得到充分的承認和保護，有在城市建設(shè)中對個人產(chǎn)權(quán)的不當處理、私人企業(yè)進入限制、上市公司小股東利益缺乏保護等問題；大公司治理結(jié)構(gòu)尚不健全，利益相關(guān)者的利益不能得到妥當?shù)谋Ｗo和平衡；國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系并不清楚，如資產(chǎn)處置權(quán)責到底歸誰的問題就不清楚，因此企業(yè)轉(zhuǎn)制難以推進，國有資產(chǎn)易流失；許多創(chuàng)新和技術(shù)進步，受不合理的制度限制，難以推進；法律建設(shè)方面還存在許多問題，如憲法中有關(guān)公私產(chǎn)權(quán)關(guān)系的描述需進一步調(diào)整，較完備的物權(quán)法尚未出臺。          （三）推進社會主義產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)需要解決的重要

8、問題          第一，理順不同產(chǎn)權(quán)和主體的關(guān)系。          首先要理順個人與法人（企業(yè)）、與國家的關(guān)系。          個人與法人的關(guān)系包括商品和服務(wù)的交易關(guān)系，個人作為雇員與法人的關(guān)系，個人作為投資者（股東）與企業(yè)的關(guān)系。這方面目前主要的問題是，對個人的權(quán)益，包括個人產(chǎn)權(quán)保護不夠。要解決這些問題，既要完善民事法律，強化對個人財產(chǎn)權(quán)利的保

9、護，還需要通過勞動法、證券法等屬于公法范疇的經(jīng)濟法、；社會法的完善，提供相應(yīng)的保證。          理順個人與國家的關(guān)系，主要涉及理順個人產(chǎn)權(quán)與國家公權(quán)，及個人產(chǎn)權(quán)與國家（國有）產(chǎn)權(quán)兩個方面。國家權(quán)力包括以國家為主體的民事權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，還包括旨在服務(wù)于公共目標的公權(quán)力。市場經(jīng)濟體制亦公認“公權(quán)優(yōu)先于私權(quán)”。問題是必須明確界定公權(quán)和個人產(chǎn)權(quán)，個人產(chǎn)權(quán)不能對抗公權(quán)，公權(quán)亦不能無償占有個人產(chǎn)權(quán)。否則市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)就無法建立。理順公權(quán)和個人產(chǎn)權(quán)關(guān)系，必須明確界定公權(quán)和個人產(chǎn)權(quán)的邊界；確定公權(quán)的存在范圍，我國的主要問題

10、是公權(quán)力過大，政府介入了許多它不應(yīng)也不必介入之事，但同時很多該做之事并無精力去做；明確行使公權(quán)的法律條件，公權(quán)只能根據(jù)憲法和法律，按法定程序行使，不能隨意侵犯個人產(chǎn)權(quán)；當行使公權(quán)會帶來個人（及法人）的財產(chǎn)損失時，國家應(yīng)予以補償。          理順個人產(chǎn)權(quán)和國有產(chǎn)權(quán)關(guān)系的重點，一是界定個人產(chǎn)權(quán)和國有產(chǎn)權(quán)的范圍，要根據(jù)中央已明確的對國有經(jīng)濟進行戰(zhàn)略性調(diào)整的方針，適當縮小國有經(jīng)濟及相應(yīng)的國有產(chǎn)權(quán)的控制范圍，允許個人產(chǎn)權(quán)進入更廣泛的領(lǐng)域，并給予保護和尊重；二是在允許個人產(chǎn)權(quán)進入的領(lǐng)域，明確個人產(chǎn)權(quán)主體和國有產(chǎn)權(quán)主體都

11、是平等的民事主體，要平等保護雙方的合法利益。目前既有國有產(chǎn)權(quán)主體利用其與政府的特殊關(guān)系侵犯個人產(chǎn)權(quán)主體的問題，亦有個人產(chǎn)權(quán)主體利用國有產(chǎn)權(quán)主體責任不清侵犯國有資產(chǎn)的問題。          第二，通過建立合理的企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度，推進社會主義市場經(jīng)濟產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)。          在產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)中，要突出企業(yè)及法人的產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)。這首先是因為企業(yè)法人是市場經(jīng)濟的主體，而我國目前又特別關(guān)注有利于企業(yè)發(fā)展的制度建設(shè)。企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度健全離不開個人產(chǎn)

12、權(quán)制度的健全，但其產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，尤其是大公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)為與其復(fù)雜的功能相適應(yīng)，通常涉及很多人的產(chǎn)權(quán)，遠比一般的個人產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)要復(fù)雜。突出企業(yè)及法人的產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)，既有利于直接推動現(xiàn)代企業(yè)制度的建設(shè)，而且有利于促進個人產(chǎn)權(quán)制度的完善。          為搞好企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)，還必須重視法人產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)。這是因為從法律上看企業(yè)是一種法人，法人制度不健全，企業(yè)制度難健全。更重要的是從經(jīng)濟角度看，企業(yè)不僅要與個人和企業(yè)交易、合作，還要和政府機構(gòu)、大學、社會團體、職工持股會等各種法人和團體合作，并且這種合作日益重要?；痉ㄈ酥贫?/p>

13、不健全，對法人及企業(yè)都會有負面影響。          二、建立與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的          法人和企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度          （一）建立與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的法人制度          法人是法律認可或規(guī)范的有獨立人格的團體組織。出現(xiàn)法人的根本原

14、因是經(jīng)濟發(fā)展和社會政治生活的客觀需要。很多事不可能由個人做，只能以團體的方式運作，因而出現(xiàn)法人。          我國民法通則對“法人”的定義是“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和民事義務(wù)的組織。”根據(jù)法律我國的法人被分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。          中國法人制度存在許多根本性的問題。最突出的問題是我國一些已經(jīng)存在的或需要發(fā)展的團體，沒有相應(yīng)的法規(guī)確認其地位及給予規(guī)范引導(dǎo)

15、，因而既限制發(fā)展，又帶來隱患。針對存在的問題，借鑒國際經(jīng)驗，考慮到現(xiàn)實性，中國法人制度的改善和發(fā)展，可考慮首先從四個方面推進。          第一，將按功能進行民事法人分類，改為重視按結(jié)合規(guī)則和財產(chǎn)制度進行基本的民事法人分類。          在國外，除行政法人外，民事法人主要按結(jié)合規(guī)則及財產(chǎn)制度進行基本分類，對某些特殊的民事法人（如日本對學校法人）亦按功能差異進行基本分類。在大陸法系國家，主要的民事法人分為以財產(chǎn)集合為基礎(chǔ)的財團

16、法人和以人（人指股東、合伙人、社員等）的集合為基礎(chǔ)的社團法人，還有組合、無人格法人等多種法人。英美法系國家則根據(jù)基金信托制度建立非營利法人（捐助基金法人）制度。國外法人基本分類的優(yōu)點是不限制民事法人目標的多樣性、自主性，基本法律（主要是民法）著重規(guī)定共通的法人結(jié)合規(guī)則及相應(yīng)的財產(chǎn)及其責任制度，輔以必要的特別法律規(guī)范某些特別問題。這是因為不是目標，而是法人的結(jié)合規(guī)則與財產(chǎn)制度，能更好地反映法人法律關(guān)系（特別是責任）的基本差異。政府辦的科研機構(gòu)，既可以作為公法人設(shè)立，亦可以財團法人的身份作為民事法人登記，按財團法人的要求規(guī)范，只是對某些法人的國家撥款成了國家捐助。后一種安排和國家投資設(shè)立按公司法注

17、冊的企業(yè)的制度安排類似。我國的法人分類偏重按功能和資金來源的分類，沒有注意功能和資金來源不同情況下法人的共同特點。一些學者指出我國的事業(yè)法人實際上相當于國外的財團法人，只是我國規(guī)定事業(yè)法人主要靠國家撥款。但這種法律規(guī)定已脫離中國的實際，而且不利于適應(yīng)市場和民眾需要的多種事業(yè)的發(fā)展?？梢钥紤]修改法律及有關(guān)規(guī)定，對事業(yè)法人根據(jù)財團法人或捐助法人概念進行定義，允許民間興辦。          第二，建立更方便的民事法人設(shè)立制度。         

18、60;在我國除企業(yè)法人實行工商登記注冊制外，其他法人的設(shè)立實際上實行的是審批制，而且審批規(guī)則往往不甚明朗。中國是大陸法系國家，但法律規(guī)定的合法的法人種類實在太少，許多民間的非營利機構(gòu)以及存在多年的職工持股會等團體在中國均無明確的法律地位。法律制度與客觀需求脫節(jié)，不僅使應(yīng)予承認的團體無法人地位，不能保護其合理的利益，而且不利于規(guī)范引導(dǎo)這些團體的健康發(fā)展。這種情況不利于文化、教育、科技事業(yè)的發(fā)展，需要改進。以后除某些特定范圍的事業(yè)及團體活動可根據(jù)法律繼續(xù)實行審批制外，應(yīng)逐步實行登記設(shè)立民事法人的制度。          

19、;第三，盡快建立獨立的法人財產(chǎn)制度。          無論是事業(yè)法人，亦或是企業(yè)法人，獨立法人財產(chǎn)制度都尚不健全。事業(yè)法人制度不健全的表現(xiàn)之一是，至今我們沒有比較完備的、同時適用于民間機構(gòu)的公益事業(yè)會計制度，結(jié)果是或不適當?shù)靥子脟沂聵I(yè)機構(gòu)的有關(guān)制度，或者是疏于有關(guān)的制度建設(shè)，最終都是阻礙民間公益事業(yè)的發(fā)展。法人財產(chǎn)制度建設(shè)的另一個重要任務(wù)是各類民事法人，包括事業(yè)機構(gòu)都要建立合理的治理結(jié)構(gòu)，以保證各種民事法人財產(chǎn)的有效運用。在放寬民事法人設(shè)立條件后，還要實行信息公開制度，防止企業(yè)及個人利用非營利民事法人進行不當?shù)?/p>

20、、甚至違法的行為。          第四，結(jié)合事業(yè)機構(gòu)改革，加快建立適應(yīng)我國情況的非營利法人制度體系的步伐。          我國高校、科研、文化事業(yè)機構(gòu)都正在進行改革，并將逐步加大改革步伐。事業(yè)單位改革要引入市場競爭機制，但不等于簡單的“企業(yè)化”，應(yīng)當結(jié)合建立與社會主義相適應(yīng)的非營利法人制度的目標推進有關(guān)改革、規(guī)范相應(yīng)關(guān)系。          （二）建

21、立與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的企業(yè)法人制度          建立與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應(yīng)的企業(yè)法人制度，是法人制度建設(shè)的重點。          企業(yè)法人，按大陸法系國家的說法是以贏利為目的的社團法人。在市場經(jīng)濟國家存在多種形式的企業(yè)法人。不同企業(yè)法人的差異，主要是企業(yè)形態(tài)的差異。企業(yè)形態(tài)即企業(yè)組織形式，是作為企業(yè)的結(jié)合者的人或成員的組織形式。企業(yè)形態(tài)差異是企業(yè)成員結(jié)合規(guī)則的差異。企業(yè)結(jié)合規(guī)則差異主要指有關(guān)企業(yè)成員（如股東、合伙

22、人）間及企業(yè)和企業(yè)成員關(guān)系規(guī)范的差異。在現(xiàn)代法制國家，結(jié)合規(guī)則表現(xiàn)為法律規(guī)范，企業(yè)形態(tài)不同即企業(yè)法律規(guī)范不同。企業(yè)形態(tài)按結(jié)合規(guī)則（如資本結(jié)合規(guī)則）法定及分類是一種有利于企業(yè)發(fā)展和交易（含企業(yè)要素交易）的制度安排。          最基本的企業(yè)法人有合伙企業(yè)、兩合（合資）企業(yè)、有限責任公司、股份有限責任公司等。合作制企業(yè)也是一種重要的企業(yè)形態(tài)。還有些較特殊的企業(yè)形態(tài)，如人壽險業(yè)普遍存在的相互公司，同時有合伙企業(yè)和合作社的優(yōu)缺點的歐洲經(jīng)濟利益集團（）。所以會出現(xiàn)各種法律形式的企業(yè)，最根本的原因是企業(yè)的成員（出資者等）

23、及利益相關(guān)者對商事活動的需求有所不同，在社會經(jīng)濟生活中有不同的要求和定位，因而不同的當事人的協(xié)調(diào)規(guī)則可有所不同。          可考慮從四個方面推進中國企業(yè)法人制度的完善和發(fā)展。          第一，應(yīng)主要根據(jù)企業(yè)形態(tài)分類規(guī)范我國的各種企業(yè)法人。          中國的企業(yè)，從法律形式看，存在按企業(yè)形態(tài)和按所有制的兩種分類。所有制指生產(chǎn)資料歸誰所有

24、。企業(yè)的所有制和企業(yè)形態(tài)是兩回事。前者講的是歸誰所有，是經(jīng)濟關(guān)系，后者講的是結(jié)合規(guī)則，是法律規(guī)范。例如國有公司（包括國有獨資、控股公司）和全民所有制企業(yè)，兩者的所有制都是國有制，但法律形式不同。          根據(jù)企業(yè)的法律形式，有些企業(yè)，如全民所有制、集體所有制企業(yè)能立刻明確其所有性質(zhì)，但僅根據(jù)法律形式不能判斷公司的所有性質(zhì)。          我國實行社會主義市場經(jīng)濟體制。重視企業(yè)的所有性質(zhì)有意義。但是總體地看應(yīng)首先按直接反映結(jié)

25、合規(guī)則的企業(yè)形態(tài)對企業(yè)進行分類規(guī)范。這是因為企業(yè)之間必然有交易，根據(jù)企業(yè)形態(tài)分類，有利于立即把握交易對象企業(yè)的基本特點、債務(wù)責任關(guān)系、決策規(guī)則，有利于企業(yè)交易和合作，有利于與國際慣例接軌；政府所有的國有獨資企業(yè)的數(shù)量，今后不會太多，主要根據(jù)結(jié)合規(guī)則規(guī)范企業(yè)可以抓住企業(yè)的主流；對某些特殊企業(yè)可以通過特別法律予以規(guī)范，解決有關(guān)的特殊問題。          第二，公有制企業(yè)亦應(yīng)盡可能按企業(yè)形態(tài)進行規(guī)范。          按根據(jù)企業(yè)的控制權(quán)

26、判斷企業(yè)的所有制性質(zhì)的原則，可以認為我國的公制企業(yè)從法律形式上看，主要指全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、股份合作制企業(yè)、國有和集體控股的公司。由于養(yǎng)老基金、共同基金也具有或部分具有公有制性質(zhì)，今后由養(yǎng)老基金、其同基金持有控制性股份的公司，亦可被視為有公有制成分的企業(yè)。          我們認為今后絕大多數(shù)公有制企業(yè)，將來應(yīng)盡可能轉(zhuǎn)為公司制和合作制企業(yè)，并納入法律規(guī)范。大規(guī)模的及資本結(jié)合重要、重視資本回報目標的公有制企業(yè)將主要轉(zhuǎn)為公司制企業(yè)。這樣安排，除便于各種公有制企業(yè)和市場經(jīng)濟的企業(yè)制度接軌、更好地借鑒現(xiàn)代公司

27、制和合作制企業(yè)的經(jīng)驗外，還與全民所有制企業(yè)和集體所有制企業(yè)的法律存在許多根本性的尚未解決的問題有關(guān)。          第三，要建立針對特殊企業(yè)的特殊規(guī)范。          某些企業(yè)具有特殊的功能，用一般的企業(yè)組織法難以進行合適的規(guī)范。這類企業(yè)可分為兩類。一類是特殊的國有企業(yè)或公有企業(yè)，企業(yè)的基本功能是實現(xiàn)國家政策目標（包括公益目標）。第二類是某些行業(yè)的特殊企業(yè)，如在壽險業(yè)地位重要的相互公司，在管制性行業(yè)（如金融、電信）的一些企業(yè)，這

28、些企業(yè)由于行業(yè)管制原因，在企業(yè)的組織體制方面往往會有特殊的要求。對這兩類特殊企業(yè)既可單獨立法規(guī)范，亦可通過行業(yè)法規(guī)范（特別是后一類企業(yè)）。          第四，要從保護債權(quán)人利益與提高效率、有利于發(fā)展相結(jié)合的角度完善企業(yè)法人制度。          我國民商法方面的突出問題之一是缺乏對債權(quán)人的有效保護，同時又有許多不利于企業(yè)發(fā)展的“硬規(guī)定”。         &#

29、160;不僅要從商事行為法角度加強對債權(quán)人的保護，還要從組織法及財產(chǎn)法的角度，對通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、操縱子公司的方式逃廢債的企業(yè)責任人及控制者強化法律約束。要允許根據(jù)“揭開法人面紗”的原則透過直接的債務(wù)人公司向操縱逃債者追溯債權(quán)。要建立企業(yè)信用調(diào)查評估體系，政府也應(yīng)按一定程序公開公司信息（首先是工商登記信息）。          還存在不少不利于企業(yè)發(fā)展的“硬規(guī)定”。如我國規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)折股出資不能超過。這種規(guī)定在一定場合下導(dǎo)致低估創(chuàng)業(yè)者人力資本和知識資本價值，違反商事民定原則。為防止虛假評估可能侵犯債權(quán)人利益，較好的辦法

30、是公開企業(yè)登記信息，對大企業(yè)，即使是非上市公司，亦應(yīng)公開基本的資本負債信息。為既提高效率，又降低風險，市場經(jīng)濟國家的經(jīng)驗證明，最需要的是盡快建立更健全方便的信息公開制度和切實保護包括私人財產(chǎn)、嚴厲打擊逃債人的制度，而不是簡單的禁止或不合理的硬設(shè)“高門檻”規(guī)定。          （三）建立有利于大公司發(fā)展的產(chǎn)權(quán)制度          股份制公司是一種資本組織形式。推進大型股份公司的發(fā)展，一直是我國企業(yè)發(fā)展和改革工作的重點。發(fā)展大公司必須

31、明確理順有關(guān)的產(chǎn)權(quán)制度。          第一，以承認公司獨立產(chǎn)權(quán)和強化股東及利益相關(guān)者權(quán)利為基礎(chǔ)，構(gòu)建現(xiàn)代大公司的基本財產(chǎn)制度。          公司，特別是股份公司都有獨立的產(chǎn)權(quán)，即公司以法人的資格獨立經(jīng)營它所有和管理的資產(chǎn)，包括處置資產(chǎn)、獲取收入。在市場經(jīng)濟國家，公司的獨立產(chǎn)權(quán)得到法律充分保護，任何個人股東不能直接使用、支配公司的資產(chǎn)，即使所有股東的整體也不能隨意使用、支配公司資產(chǎn)，因為法律規(guī)定股東決定公司分立、清算要受程序約

32、束，需債權(quán)人同意，決定公司分紅要考慮資本制度的約束。公司有自己的獨立產(chǎn)權(quán)是公司制度能不斷發(fā)展乃至成為最重要的企業(yè)制度的重要原因。早期的公司是合伙公司，以后為集聚資本實行了有限責任原則，否則誰也不敢當股東，因為它對公司的財務(wù)失敗要負連帶責任。但實行有限責任原則有可能減弱對公司債權(quán)人的保護，由此誕生了與有限責任原則對價的原則：公司的債權(quán)人保護原則。保護債權(quán)人的兩個基本制度安排，一是資本金制度，即公司必須有一定的資本金，并且股東分紅不能引致資本金減少，二是利息披露及債權(quán)保全制度，如公司分割必須向債權(quán)人報告并采取債權(quán)保全措施。這樣的制度安排，導(dǎo)致出現(xiàn)獨立的公司財產(chǎn)和物權(quán)有限的股東權(quán)。以后大公司開始出現(xiàn)

33、“所有和經(jīng)營”兩權(quán)分離的情況，經(jīng)營者往往不是股東，公司有獨立財產(chǎn)有利于經(jīng)營者獨立經(jīng)營，而股東主要關(guān)注財產(chǎn)運作績效。公司進一步長大，成為上市公司，公司有了很多一般小股東（一般投資者），為使大公司能更好地集聚資本，資本市場能更有效的運轉(zhuǎn)并發(fā)揮相應(yīng)的資金供應(yīng)作用，保護一般投資者的利益就成了公司制度進一步發(fā)展的必要條件。由此更需明確任何人不能損害公司的獨立價值。公司的獨立產(chǎn)權(quán)得到進一步加強。          經(jīng)濟學家承認公司的獨立產(chǎn)權(quán)不是否定股東，尤其是控股股東通過董事及合法程序?qū)镜目刂茩?quán)或“所有權(quán)”，而是強調(diào)在公司

34、產(chǎn)權(quán)制度復(fù)雜化的情況下，公司經(jīng)營和財產(chǎn)的獨立，是保護好相關(guān)者利益的關(guān)鍵性的制度安排。經(jīng)濟學家和法學家對股東權(quán)，特別是股東所有權(quán)的含義的理解往往不同。經(jīng)濟學家說股東有所有權(quán)通常是指股東本質(zhì)上擁有的對公司的支配權(quán)，作為一種抽象，它舍去了具體的限制程序和條件。而法學家認為股東所有權(quán)僅指對股票的所有權(quán)或股權(quán)，股東對公司只有有限的他物權(quán)，若對公司實行全面控制則必須滿足嚴格的法律程序條件（如有多數(shù)股東權(quán)，按一定程序和條件行權(quán)）。          大公司“兩權(quán)分離”后出現(xiàn)了經(jīng)濟學講的“代理”問題，即在信息不對稱的情況下，股東委

35、托的代理人：公司管理者的目標可能和股東及企業(yè)目標不一致，公司管理者還有可能損害其它利益相關(guān)者債權(quán)人、職工等的利益。為解決“代理”問題，最重要的制度安排，是要強調(diào)保護公司出資者最大的風險承擔者公司股東的權(quán)力和利益。股東應(yīng)對公司有剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)，特別是決定公司經(jīng)營者人事和激勵制度的控制權(quán)。為充分保護和適當平衡包括股東、債權(quán)人在內(nèi)的公司各相關(guān)者的利益，公司還必須有合理的治理結(jié)構(gòu)。          中國同時存在兩方面的問題：既有對公司獨立產(chǎn)權(quán)保護不夠的問題，又有侵犯公司股東，特別是小股東和上市公司的一般投資者權(quán)益

36、的問題。          中國有必要修改有關(guān)法律強化對股東權(quán)的保護，需要詳細規(guī)定公司股東的自益權(quán)和共益權(quán)、公司經(jīng)營者對股東的受托責任、強化公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)移限制和追索制度、強化信息披露制度、建立股東代表訴訟等制度。          第二，通過完善公司治理促進大公司的發(fā)展。          公司治理結(jié)構(gòu)是圍繞公司產(chǎn)權(quán)理順公司相關(guān)者關(guān)系的制度安排（即法律和商業(yè)慣

37、例的總和）。狹義的相關(guān)者是指投資者、經(jīng)營者和債權(quán)，廣義的相關(guān)者則還要加上職工和社區(qū)。合理的公司治理結(jié)構(gòu)有利于理順各方關(guān)系，促進公司價值成長。公司治理結(jié)構(gòu)的基本構(gòu)架主要涉及公司的利益相關(guān)者關(guān)系處理機制、公司決策機構(gòu)及其職責設(shè)置、激勵和約束機制安排三個方面。          年中共中央十五屆三中全會明確國有大企業(yè)的改革方向是實行公司制，要建立有效的治理結(jié)構(gòu)。以后，包括證監(jiān)會在內(nèi)的許多機構(gòu)及交易所、企業(yè)都加快了改善公司治理的進程。         &

38、#160;但是無論是認識理念，還是基本構(gòu)架、具體規(guī)則，中國包括國有和私人企業(yè)在內(nèi)的大公司治理結(jié)構(gòu)完善的任務(wù)還十分艱巨。          從目前的情況看，推進公司治理完善，首先要抓好以下工作。          樹立治理理念。合理的公司治理要有利于理順股東、企業(yè)、債權(quán)人及職工、社區(qū)的關(guān)系。但從公司財產(chǎn)制度角度看，首先要理順公司股東、經(jīng)營者和債權(quán)人三者的關(guān)系。經(jīng)營者根據(jù)法律及授權(quán)要有獨立經(jīng)營的權(quán)力，同時對股東承擔保證公司財產(chǎn)安全及增值的受托責任，對債權(quán)