涉外民事關(guān)系法律適用法詳解

1、涉外民事關(guān)系法律適用法詳解一、司法考試涉外民事關(guān)系法律適用法出臺的背景涉外民事關(guān)系法律適用法作為民法草案的一編。2010年10月28日草案己通過，2011年4月1日起施行。二、涉外民事關(guān)系法律適用法在2011年司法考試中的地位2010年司考中，國際私法總共是11道題，其中單選題7道，多選題3道，不定項選擇題1道，總共考了15分，而在涉外民商事關(guān)系的法律適用這一傳統(tǒng)的考試重點上，本次考試共考查了3道單選題、1道多選題、1道任選題，占據(jù)了國際私法部分幾乎1/2的題量和分值。新增考點是必考考點幾乎己成三國法考試的慣例。比如09年三國法大綱新增三個均在09考卷中顯現(xiàn)。而涉外民事關(guān)系法律適用法作為一部新

2、法，又是傳統(tǒng)考試重點，法|律教育網(wǎng)估量在2011年考試中必將占據(jù)國際私法分值的一半甚至一半以上。三、司考涉外民事關(guān)系法律適用法詳解幾個概念：定居國：住宅：居所：經(jīng)常居所地：慣常居所地：經(jīng)常居住地：共八章52條（一）第一章一樣規(guī)定（第一條至第十條）1、涉外民事關(guān)系的定性第一條為了明確涉外民事關(guān)系的法律適用，合明白得決涉外民事爭議，愛護當(dāng)事人的合法權(quán)益，制定本法。民通意見178：凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)益義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。第八條涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。2、專門法

3、優(yōu)于一樣法，后法優(yōu)于先法第二條第一款涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有專門規(guī)定的，依照其規(guī)定。第五十一條中華人民共和國民法通則第一百四十六條、第一百四十七條，中華人民共和國繼承法第三十六條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。3、最緊密聯(lián)系原則第二條第二款本法和其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最緊密聯(lián)系的法律。在合同領(lǐng)域，該法以最緊密聯(lián)系原則為僅次于當(dāng)事人意思自治原則的法律適用準則，并采納了“特點性給付說:第四十一條當(dāng)事人能夠協(xié)議選擇合同適用的法律。在當(dāng)事人沒有協(xié)議選擇合同準據(jù)法的情形下，合同“適用履行義務(wù)最能表達該合同特點的一

4、方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最緊密聯(lián)系的法律”。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第五條與合同有最緊密聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律：（一）買賣合同，適用合同訂立時賣方住宅地法；假如合同是在買方住宅地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住宅地履行交貨義務(wù)的，適用買方住宅地法。（二）來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住宅地法。（三）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。（四）不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。（五）動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住宅地法。（六）動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住宅地法。（七）借款合同，適用貸款人

5、住宅地法。（八）保險合同，適用保險人住宅地法。（九）融資租賃合同，適用承租人住宅地法。（十）建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。（十一）倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住宅地法。（十二）保證合同，適用保證人住宅地法。（十三）托付合同，適用受托人住宅地法。（十四）債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。（十五）拍賣合同，適用拍賣舉行地法。（十六）行紀合同，適用行紀人住宅地法。（十七）居間合同，適用居間人住宅地法。假如上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更緊密聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。第六條涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該

6、涉外民事關(guān)系有最緊密聯(lián)系區(qū)域的法律。第三十九條有價證券，適用有價證券權(quán)益實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券最緊密聯(lián)系的法律。4、意思自治原則及例外第三條當(dāng)事人依照法律規(guī)定能夠明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。真題鏈接-2009年卷一34題中國某航空公司從甲國公司融資租賃一架飛機。雙方合同約定適用甲國法律，由乙國銀行提供貸款，由住宅位于丙國的丙國公司擔(dān)保。（法律教育|網(wǎng)整理）合同以英文作成，但貸款合同和保證合同對法律適用均沒有約定。履行中發(fā)生爭議，訴諸中國法院。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？A.飛機融資租賃合同應(yīng)適用甲國法律B.飛機融資租賃合同應(yīng)適用承租人住宅地法律C.貸款合同應(yīng)認為當(dāng)事人

7、默示選擇適用英國法D.保證合同應(yīng)適用中國某航空公司的住宅地法答案：A第四條中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強制性規(guī)定的，直截了當(dāng)適用該強制性規(guī)定。意思自治原則之例外：（1）合同法第126條第2款在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。以下為07司法說明之規(guī)定：（2）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；（3）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；（4）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)

8、股東的股權(quán)的合同；（5）外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份增資的合同；（6）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；（7）中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。真題鏈接：2010年卷一34題34.甲國某公司擬認購中國境內(nèi)一家股份的增資股份，該股份股東均為中國公民。依照我國相關(guān)法律規(guī)定，關(guān)于該認購增資合同的法律適用和管轄，下列哪一選項是正確的？A.雙方能夠采納明示方式自由約定該合同所適用的法律B.該合同只能適用中國法律C.如顯現(xiàn)爭議，雙方在一審法庭辯論終結(jié)前還可就法律適用進行選

9、擇D.雙方當(dāng)事人只能選擇中國仲裁機構(gòu)仲裁答案：B除了傳統(tǒng)的合同領(lǐng)域（第41條）外，在托付代理、信托、夫妻財產(chǎn)關(guān)系、運輸中的動產(chǎn)物權(quán)、當(dāng)事人在侵權(quán)行為發(fā)生后對一樣侵權(quán)責(zé)任和知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任準據(jù)法的選擇、不當(dāng)?shù)美蜔o因治理、知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓和許可使用等領(lǐng)域，均準許當(dāng)事人協(xié)議選擇準據(jù)法。5、公共秩序保留第五條外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。6、訴訟時效第七條訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。民通意見195條：涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準據(jù)法確定。7、涉外民事關(guān)系適用的外國法律及外國法律的查明第九條涉外民事關(guān)系適用的外國

10、法律，不包括該國的法律適用法。第十條涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。（二）第二章民事主體（第十一條至第二十條）1、自然人民事權(quán)益能力經(jīng)常居所地法律民事行為能力經(jīng)常居所地法律（自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。）宣告失蹤或者宣告死亡自然人經(jīng)常居所地法律依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所在國籍國均無經(jīng)常居所的，適

11、用與其有最緊密聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。2、法人法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)益能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)益義務(wù)等事項登記地法律法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，能夠適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。3、其他（1）人格權(quán)權(quán)益人經(jīng)常居所地法律（2）托付代理當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議的：代理代理行為地法律被代理人與代理人的民事關(guān)系代理關(guān)系發(fā)生地法律（3）信托當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議的信托財產(chǎn)所在地法律或信托關(guān)系發(fā)生地法律（4）仲裁協(xié)議當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議的仲

12、裁機構(gòu)所在地法律或仲裁地法律（三）第三章婚姻家庭（第二十一至第三十條）1、結(jié)婚（1）結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。（2）結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。2、離婚（1）協(xié)議離婚，當(dāng)事人能夠協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律。（2）訴訟離婚法院地法律3、家庭（1）夫妻人身關(guān)系

13、，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。（2）夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人能夠協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者要緊財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。（3）父母子女的身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于愛護弱者權(quán)益的法律。4、收養(yǎng)（1）收養(yǎng)的條件和手續(xù)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律（2）收養(yǎng)的效力收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律（3）收養(yǎng)關(guān)系的解除收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律5、撫養(yǎng)撫養(yǎng)一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律

14、、國籍國法律或者要緊財產(chǎn)所在地法律中有利于愛護被撫養(yǎng)人權(quán)益的法律6、監(jiān)護監(jiān)護一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于愛護被監(jiān)護人權(quán)益的法律（四）第四章繼承（第三十一條至第三十五條）1、法定繼承被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律不動產(chǎn)法定繼承不動產(chǎn)所在地法律2、遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立3、遺囑效力遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律4、遺產(chǎn)治理等事項遺產(chǎn)所在地法律5、無人繼承遺產(chǎn)的歸屬被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律（五）第五章物權(quán)（第三十六條至第四十條）1、不動產(chǎn)物權(quán)不動產(chǎn)所在地法律2、動產(chǎn)物權(quán)當(dāng)事人意思自治

15、優(yōu)先，沒有協(xié)議的法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律3運輸中的動產(chǎn)物權(quán)當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，沒有協(xié)議的運輸目的地法律4、有價證券有價證券權(quán)益實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最緊密聯(lián)系的法律（六）第六章債權(quán)（第四十一條至第四十七條）1、消費者合同消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。2、勞動合同勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，能夠適用勞務(wù)派出地法律。3、侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地

16、法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。民通意見第187條：侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地；假如兩者不一致，由人民法院選擇適用。4、產(chǎn)品責(zé)任產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。5、不當(dāng)?shù)美o因治理當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律，若無共同經(jīng)常居所地不當(dāng)?shù)美?、無因治理發(fā)生地法律6、其他通過網(wǎng)絡(luò)或者采納其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。（七）第七章

17、知識產(chǎn)權(quán)（第四十八至第五十條）1、知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容被要求愛護地法律2、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議適用本法對合同的有關(guān)規(guī)定（即本法第41條）3、知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任4、當(dāng)事人意思自治優(yōu)先，無協(xié)議被要求愛護地法律（八）第八章附則四、商事關(guān)系法律適用的專門規(guī)定（重點為我國的規(guī)定）（一）涉外票據(jù)我國票據(jù)法第95條第102條規(guī)定種類我國相關(guān)法條1 .票據(jù)當(dāng)事人能力票據(jù)法第96條票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。2 .票據(jù)行為方式3 票據(jù)法第97條匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，（法|律教育網(wǎng)整理）也可適用付款地法律4 票