試論國際貿(mào)易慣例作為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源的合理性

1、試論國際貿(mào)易慣例作為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源的合理性10 級(jí)法英一班 1008016 侯佳敏摘要：國際貿(mào)易慣例作為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源， 至今仍有人對(duì)此提出質(zhì)疑。 筆 者從國際貿(mào)易慣例完全具備法律規(guī)范的三個(gè)基本要件，國際貿(mào)易慣例的歷史發(fā) 展、自身特性和功能以及國際社會(huì)的現(xiàn)狀等方面入手， 分析了其作為國際經(jīng)濟(jì)法 法律淵源的合理性。關(guān)鍵字： 國際貿(mào)易慣例 國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源國際貿(mào)易慣例是在國際商業(yè)交往中逐步形成的涉及商事合同、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、 支付、單證、金融、投資與仲裁等領(lǐng)域的國際慣例。對(duì)于國際貿(mào)易慣例究竟是不 是國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源， 一直以來都是眾說紛紜。 引起爭議的原因， 主要在于 國際貿(mào)易慣例

2、與國際經(jīng)濟(jì)法的其他組成部分相較， 具有重大的獨(dú)特之處， 它既不 屬于國際公法的范疇， 也不屬于國際私法或各國經(jīng)濟(jì)法的范疇， 卻自成一類； 它 對(duì)于當(dāng)事人的約束力， 不是來自于強(qiáng)制權(quán)力， 而是來自當(dāng)事人的共同協(xié)議和自愿 選擇。這些迥異之處， 恐怕正是一些法學(xué)家們對(duì)其國際經(jīng)濟(jì)法法律淵源之一的身 份產(chǎn)生質(zhì)疑的原因。 筆者認(rèn)為， 國際貿(mào)易慣例作為調(diào)整跨越一國國界的私人經(jīng)濟(jì) 關(guān)系的一種行為規(guī)范， 當(dāng)然是國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源， 這既是由自身特性和功能 決定，也是由歷史和國際社會(huì)發(fā)展現(xiàn)狀決定的。一、國際貿(mào)易慣例完全具備法律規(guī)范的三個(gè)基本條件。（一）國際貿(mào)易慣例具備法律規(guī)范的一般性與普遍性。 從其外觀形態(tài)與實(shí)

3、踐情況來看，它們條款明晰，普遍被接受。確合乎法律規(guī) 范之精神”。 國際商事慣例作為合同中的一個(gè)或幾個(gè)條款， 在國際經(jīng)貿(mào)合同中被 經(jīng)常使用和普遍接受的專業(yè)性較強(qiáng)的條款， 無須當(dāng)事人另行協(xié)商， 而直接作國際 商事慣例援引使用， 如國際商事仲款條款、 經(jīng)國際商會(huì)統(tǒng)一后的標(biāo)準(zhǔn)不可抗力條 款等。與此同時(shí)，國際貿(mào)易慣例的一般性還表現(xiàn)在對(duì)合同的獨(dú)特的解釋功能上。例 如，我國合同法第 125條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按 照合同所使用的詞句、 合同的有關(guān)條款、 合同的目的、 交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原 則，確定該條款的真實(shí)意思” 。其他許多國家如德國、法國、日本、奧地利、英 國、美國等法律都有關(guān)

4、于慣例具有解釋與補(bǔ)充合同的功能之規(guī)定。 國際貿(mào)易慣例 即使未被當(dāng)事人納入合同， 往往也用來解釋合同。 國際貿(mào)易慣例的這種解釋功能 還得到一些國際公約與統(tǒng)一示范法的肯定與支持。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公 約第 8 條第3 款規(guī)定，“在確定一方當(dāng)事人的意旨或一個(gè)通情達(dá)理的人應(yīng)有的 理解時(shí)， 應(yīng)適當(dāng)考慮到與事實(shí)有關(guān)的一切情況， 包括談判情況， 當(dāng)事人之間確立 的任何習(xí)慣做法、慣例和當(dāng)事人的其他任何行為。 ”（二）國際貿(mào)易慣例具有權(quán)威性。 不僅國際貿(mào)易慣例的絕大部分是由具有權(quán)威性的國際商業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)團(tuán)體所 制定，而且作為國際法主體的主權(quán)國家為發(fā)展其經(jīng)濟(jì)而干預(yù)貿(mào)易政策， 改變國內(nèi) 貿(mào)易機(jī)構(gòu)組織形態(tài)，參與

5、私人企業(yè)或以國營企業(yè)的方式參與外貿(mào)活動(dòng) 甚至國家 本身也直接或間接使用國際慣例并自愿受其約束。（三）國際貿(mào)易慣例具有制裁力。國際貿(mào)易慣例源自特殊商業(yè)社會(huì)， 其制裁力雖不及國內(nèi)法， 但從商業(yè)社會(huì)自治 的角度來看，它的制裁力除源自 “法“的意義外，還包括經(jīng)濟(jì)與商業(yè)信譽(yù)的因素。二、從國際貿(mào)易慣例的歷史發(fā)展來看，其成為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源有合理 性和必然性。在中世紀(jì)的歐洲， 商業(yè)的繁榮促成了商人階層的形成， 他們通過長期的實(shí)踐， 逐步自發(fā)產(chǎn)生了一些習(xí)慣做法與規(guī)則， 經(jīng)過數(shù)百年的變遷， 終于形成了中世紀(jì)的 商人習(xí)慣法。 這些商人習(xí)慣法具有與其他法律體系一樣的客觀性、 普遍性、 互惠 性、整體性以及發(fā)展性

6、 , 尤其是具有作為國際貿(mào)易慣例淵源所必需的國際性。 中 世紀(jì)商人法的興起 , 極大地促進(jìn)了國際貿(mào)易的發(fā)展， 當(dāng)時(shí)使用的貿(mào)易術(shù)語 , 如載 貨證券、租船運(yùn)輸、商業(yè)票據(jù)等在當(dāng)代仍被沿用。17世紀(jì)中葉到 20世紀(jì)初 , 是資本主義經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展和世界市場的形成階段。 由于各國法律各異 , 依據(jù)各國國內(nèi)法律調(diào)整國際間的經(jīng)濟(jì)交往必然會(huì)產(chǎn)生尖銳 的法律沖突。在這種情況下 , 從事國際貿(mào)易的商人仍愿意采用為大家所普遍接受 的國際貿(mào)易慣例來確定他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 , 防止沖突的出現(xiàn)。進(jìn)入20世紀(jì)，經(jīng)濟(jì)全球化成為當(dāng)今世界發(fā)展的趨勢(shì)。國際貿(mào)易空前發(fā)展。但 是 , 傳統(tǒng)的沖突法與國內(nèi)商法相結(jié)合的調(diào)整方法由于缺乏

7、明顯的確定性與可預(yù) 見性, 顯然不能適應(yīng)日趨頻繁快捷的國際貿(mào)易發(fā)展的時(shí)代需要。于是 , 自20世紀(jì) 以來 , 一些國際組織掀起了編纂國際貿(mào)易慣例的浪潮。 這使得當(dāng)今國際貿(mào)易慣例 已不再是雜亂無章與任意形成的了 , 它是國際組織精心努力的結(jié)果 , 并且有著 真正的國際性。由此可見，國際貿(mào)易慣例應(yīng)其公平、公正和真正的國際性，在長期的歷史發(fā) 展過程中， 極大地促進(jìn)了國際貿(mào)易的發(fā)展， 在漫長的歷史中， 已經(jīng)被法律關(guān)系的 參加者所廣泛認(rèn)可， 并對(duì)其有一定的約束力， 是國際經(jīng)濟(jì)交往中必不可少的一部 分。因此，將國際貿(mào)易慣例作為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源，有其必要性和合理性。三、從國際貿(mào)易慣例的特點(diǎn)與功能看，其作

8、為國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵源有合理 性。國際貿(mào)易慣例可以直接用于合同，成為合同或合同條款，還是合同的解釋工 具和法律漏洞的補(bǔ)充工具。 此外， 國際貿(mào)易慣例更具有造法的功能。 作為國際商 業(yè)社會(huì)的慣常做法， 其可以被國際公約所吸收借鑒， 并為公約的訂立奠定實(shí)踐基 礎(chǔ)，也可以為國內(nèi)立法所吸收、借鑒和移植。例如，我國合同法就大量吸收 和借鑒國際商事合同通則及聯(lián)合國國際貨物合同公約等國際商事慣例或 國際公約的內(nèi)容。由此可見，國際貿(mào)易慣例是國際經(jīng)濟(jì)法的重要淵源。 、 在國際貿(mào)易中，運(yùn)費(fèi)、保費(fèi)、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、交貨時(shí)間地點(diǎn)、進(jìn)出口報(bào)關(guān)等問題 非常繁瑣， 需要在雙方當(dāng)事人訂立合同之前協(xié)商解決。 如果當(dāng)事人不選用國際貿(mào)

9、易慣例 , 整個(gè)談判過程勢(shì)必艱苦而漫長 , 而適用國際貿(mào)易慣例就可以簡化談判 程序和內(nèi)容 , 例如 , 貿(mào)易術(shù)語的選用使得交貨地點(diǎn)、 風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用負(fù)擔(dān)等都非常清楚 可將非常繁瑣的文字用極為簡短的術(shù)語如 C IF、F0等表達(dá)清楚。此外，國際貿(mào)易慣例是超越于國家之外的一種行為規(guī)則 , 較為公平合理，適 用國際貿(mào)易慣例可以協(xié)調(diào)各種矛盾， 避免貿(mào)易糾紛， 有利于促進(jìn)國際貿(mào)易的順利 開展。綜上所述，國際貿(mào)易慣例因其獨(dú)有的特性和功能，在彌補(bǔ)法律漏洞和簡化交 易等方面有重要的作用。 國際經(jīng)濟(jì)法作為調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法 律規(guī)范的總和，不應(yīng)將其排除在外。四、從國際社會(huì)的發(fā)展現(xiàn)狀看，需要國際貿(mào)易慣例作為

10、國際經(jīng)濟(jì)法的法律淵相較于國內(nèi)法和國際條約，國際貿(mào)易慣例更為靈活，既不需要繁雜的批準(zhǔn)和 生效過程 也可以隨著商業(yè)實(shí)踐的變化而隨時(shí)修訂變更。 國際貿(mào)易慣例是是世界 上大多數(shù)國家 （地區(qū) ）在相互間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中自愿遵循的各種約定成俗的規(guī)矩 , 是 人類文明的重要成果。國際社會(huì)與國內(nèi)社會(huì)相比 , 國際貿(mào)易慣例所占的比重較大 , 其最主要的原 因是國際社會(huì)組織的不完善 , 國際社會(huì)作為法律共同體還不很成熟 , 組織化遠(yuǎn) 未達(dá)到成文化的程度。 國內(nèi)法主要是針對(duì)國內(nèi)交易制定的 , 它不可能將國際商事 交易的特殊因素全部考慮進(jìn)去。 由于其法律體系不夠完善理想 , 或條文缺漏或缺 乏針對(duì)性 , 因而不足以處理現(xiàn)代

11、國際商事關(guān)系。 而國際商事條約則往往具有區(qū)域 化的局限性。 國際貿(mào)易慣例的內(nèi)容涉及國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的各個(gè)領(lǐng)域、 各個(gè)行業(yè)和各 個(gè)環(huán)節(jié) , 具有長期性、地域性和公眾認(rèn)可性 , 它實(shí)際上已為各國經(jīng)貿(mào)界所普遍接 受。因此,當(dāng)今的一些國際公約、條約，GAT T及WT 0制定的許多協(xié)議、規(guī)則， 都把承認(rèn)國際貿(mào)易慣例作為一項(xiàng)基本原則。 由此可見，國際貿(mào)易慣例當(dāng)然是國際 經(jīng)濟(jì)法的法律淵源之一。參考書目：1. 陳安： 國際經(jīng)濟(jì)法學(xué) .北京大學(xué)出版社 , 2007.2. 莫世建：國際經(jīng)濟(jì)法 . 中國政法大學(xué)出版社， 2008.3. 單文華：國際貿(mào)易慣例基本理論問題研究 . 民商法論叢（第七卷）. 法律出版社, 1997.4. 陳安：論適用國際慣例與有法必依的統(tǒng)一中