學(xué)生用合同條款的磋商

1、交易磋商的內(nèi)容是各種合同條款。磋商這些條款，需要具備一定的背景知識。一份國際貿(mào)易合同應(yīng)包括哪些條款并沒有統(tǒng)一規(guī)定，可以簡單也可以復(fù)雜，要看具體的交易而定。本節(jié)就一些主要的合同條款介紹有關(guān)的背景知識。§1 品名條款品名條款也叫做品名規(guī)格條款，一般包括商品的名稱、品種、規(guī)格、貨號、質(zhì)量、顏色等內(nèi)容。但到一個具體的合同，可以規(guī)定得很簡單，也可以規(guī)定得比較復(fù)雜。品名條款在合同中一般在“Commodity & Specification”或“Name of Commodity and Specifications”下顯示。商品的品質(zhì)是交易雙方最關(guān)心的問題，也是經(jīng)常引起爭議的問題。公約以

2、及各國的法律都規(guī)定，如果商品品質(zhì)不符合合同規(guī)定，買方有權(quán)拒收貨物或要求損害賠償。1.1 商品品質(zhì)的規(guī)定方法在國際貿(mào)易中看貨交易的情況比較少，商品的品質(zhì)要借助一定的方法來表示。這樣方法主要有兩類：一是“憑樣品買賣”，二是“憑說明買賣”。憑樣品買賣“憑樣品買賣”（Sale by Sample）就是用樣品來規(guī)定商品的品質(zhì)。根據(jù)樣品來源的不同，有三種做法：1. 憑賣方樣品買賣。即由賣方提供樣品來確定商品的品質(zhì)。在合同一般有“Quality as per Sellers Sample”等語句。賣方的樣品可以直接從要交付的貨物中提取，也可以另外制作。這種方法對賣方比較有利，因為樣品由賣方提供，交貨比較容易

3、做到與樣品一致。2. 憑買方樣品買賣。即由買方提供樣品來確定商品的品質(zhì)。合同中一般有“Quality as per Buyers Sample”等語句。買方可以拿現(xiàn)存的商品做樣品，也可以另外制作。這種方法對買方比較有利，因為，樣品由買方提供，能比較準(zhǔn)確地反映買方的要求。3. 憑對等樣品買賣。即樣品先由買方提供，賣方收到后按照買方的樣品制作樣品，然后再寄給買方確認(rèn)；買方如果認(rèn)可，就以這個樣品作為將來交貨的標(biāo)準(zhǔn)。這種按買方樣品制作的樣品稱“對等樣品”(Counter Sample)或“回樣”（Counter Sample），因此，叫“憑對等樣品買賣”?！皯{對等樣品買賣”對買賣雙方都比較公平，是“憑

4、樣品買賣”常見的方法。下面是“憑對等樣品買賣”的實例：憑說明買賣“憑說明買賣”（Sale by Description）就是用文字、圖片、品牌、產(chǎn)地等來表示商品的品質(zhì)。具體有可以分為“憑規(guī)格（Specification of Goods）、等級（Grade of Goods）、標(biāo)準(zhǔn)、說明書、品牌、產(chǎn)地買賣”等。在國際貿(mào)易中，對于某些品質(zhì)變化較大的農(nóng)副產(chǎn)品，常采用“良好平均品質(zhì)”（Fair Average Quality，F(xiàn)AQ）或“上好可銷品質(zhì)”（Good Merchantable Quality，GMQ）來表示商品的品質(zhì)，也可以看做“憑說明買賣”的形式?！傲己闷骄焚|(zhì)”（FAQ）指一定時期內(nèi)

5、某地出口貨物的平均品質(zhì)，一般指中等貨。FAQ標(biāo)準(zhǔn)的制定方法有兩種：（1）生產(chǎn)國在農(nóng)產(chǎn)品收獲后，經(jīng)過對產(chǎn)品廣泛抽樣，從中制定出該年度的FAQ標(biāo)準(zhǔn)；（2）從某一季度或月份某一裝運地各批出運貨物中抽樣，取其中間者作為FAQ標(biāo)準(zhǔn)?！吧虾每射N品質(zhì)”（GMQ）指賣方所交貨物應(yīng)“品質(zhì)上好，合乎商銷”。這種標(biāo)準(zhǔn)很容易引起爭議，一般較少采用。【案例】 韓國一公司向我一土畜產(chǎn)公司訂購大蒜650公噸，合同的品名條款為“山東大蒜”。臨近交貨時，山東大蒜因自然災(zāi)害歉收，我公司趕緊從其他省份采購大蒜交貨。韓國公司收貨后發(fā)現(xiàn)不是山東大蒜，于是來電提出異議，要求我公司要么提供“山東大蒜”，要么降價處理，否則將撤消合同并提出損

6、害賠償。問該合同采用的是哪一種規(guī)定品質(zhì)的方法。韓國公司的要求是否合理?！景咐?合同中規(guī)定品質(zhì)的方法是“憑產(chǎn)地買賣”，公司提交的大蒜不是山東所產(chǎn)，違反了合同規(guī)定，買方有權(quán)提出索賠要求。1.2 品質(zhì)機動幅度的規(guī)定有的商品的品質(zhì)卻很難做到絕對準(zhǔn)確，例如，礦產(chǎn)品、農(nóng)副產(chǎn)品和輕工業(yè)品等，在這種情況下，就涉及到規(guī)定品質(zhì)的機動幅度問題。規(guī)定品質(zhì)機動幅度的方法有兩種：1. 規(guī)定品質(zhì)與樣品大體(About，Approximate)相似。例如，“Quality to be considered and being about equal to the sample”。但這樣種方法比較籠統(tǒng)，最好再加上一些主要指標(biāo)

7、，如“含水量最大不超過13，含油量最小不低于44”，“濕度10-12”等等；2. 明確規(guī)定品質(zhì)的機動幅度。例如，“秈米的碎粒最高為35，水分最高為15，雜質(zhì)最高為1。”有的商品在國際上有公認(rèn)的“品質(zhì)公差”(Quality Tolerance)，如果交易貨物有這種品質(zhì)公差，品質(zhì)差異又在公差的范圍內(nèi)，就無需再規(guī)定機動幅度。1.3 磋商品質(zhì)條款應(yīng)注意的問題1. 根據(jù)商品的性質(zhì)選擇規(guī)定品質(zhì)的方法。一般來說，凡是能“憑說明買賣”的，盡量采用“憑說明買賣”，難于“憑說明買賣”，例如有色、香、味的商品，才考慮“憑樣品買賣”。因為有具體的衡量指標(biāo)，不容易引起爭議，樣品沒有具體的指標(biāo)，到時候不容易說清。另外，也

8、可以將二者結(jié)合起來采用，對商品某些可以用文字來說明的品質(zhì)用文字說明，難于用文字說明的品質(zhì)用樣品來表示。2. 對商品的某一品質(zhì)應(yīng)避免同時采用“憑樣品買賣”和“憑說明買賣”兩種方法。因為這樣商品的品質(zhì)要同時符合兩方面的標(biāo)準(zhǔn)，增加了履約的難度。3. 在“憑樣品買賣“時，最好留一份或數(shù)份與寄出的樣品一致的復(fù)樣(Duplicate Sample )，對于復(fù)樣要妥善保管，以防變質(zhì)；有時候?qū)?fù)樣還應(yīng)該請由第三者(如商檢局)或雙方共同加封，以防今后對復(fù)樣的真?zhèn)伟l(fā)生爭議，這種復(fù)樣叫“封樣”(Sealed Sample )。4. 在國際貿(mào)易中，為了介紹產(chǎn)品常常也提供樣品，這種樣品并不是規(guī)定商品品質(zhì)的樣品，也就是說

9、，不能作為“憑樣品買賣”的樣品。為了防止誤會，可以在合同中說明“提供的樣品僅供參考”（For reference only）?！景咐?一合同的品名條款為“手工制造書寫紙”(Handmade Writing Paper)，我方提供的所有單據(jù)均為手工制造。買方收到貨物后，經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)部分制造工序為機械操作，于是要求我方賠償，我方拒賠，主要理由是：（1）商品的生產(chǎn)工序基本上是手工操作，而且關(guān)鍵工序完全采用手工；（2）交易前買方看過樣品，且實際交貨品質(zhì)與樣品一致，請判斷責(zé)任在哪方？并說明理由。【案例】 責(zé)任在我方。因為合同中的品質(zhì)條款為“手工制造書寫紙”(Handmade Writing Paper)

10、，這是“憑說明買賣”。交易前買方雖然看過樣品，且實際貨物與樣品完全一致，但這里的樣品顯然是供參考的樣品，不是規(guī)定品質(zhì)的樣品。5. 磋商品質(zhì)條款時，賣方要考慮國內(nèi)供貨的可能，對做不到的，不能為了取得訂單而接受。此外，還要警惕某些不法商人利用品質(zhì)條款設(shè)置陷阱。§2 數(shù)量條款合同中的數(shù)量條款一般包括數(shù)量和計量單位兩項內(nèi)容。在合同中的“Quantity”欄目或標(biāo)題下顯示。2.1 計價重量國際貿(mào)易中的計量單位有時候會涉及到不同的度量橫制度。目前，一般采用公制(The Metric System )，但有時候也有采用英制(The British System)、美制(The USSystem)的

11、。因此，應(yīng)熟悉主要度量衡制度的計量單位以及它們的換算方法。國際貿(mào)易中使用的計量單位有重量、數(shù)量、體積、面積等，其中重量單位用得最多。貨物的重量有毛重、凈重等，在規(guī)定合同中的數(shù)量條款時，要明確以哪一種重量作為計價重量。國際貿(mào)易中常見的計價重量有：一、毛重（Gross Weight）即貨物價格的計算以毛重為基礎(chǔ)，這時在重量前應(yīng)標(biāo)明“Gross Weight”。二、凈重（Net Weight）即貨物價格的計算凈重為基礎(chǔ)。這時在重量前應(yīng)標(biāo)明“Net Weight”。以凈重計價應(yīng)同時規(guī)定皮重的計算方法。皮重的計算方法主要有四種：1. 按實際皮重(Actual Tare)計算。即以包裝材料的實際重量為皮重

12、。2. 按平均皮重(Average Tare)計算。即從包裝材料中任意抽出若干件求得其平均重量作皮重。這種方法適用于包裝材料和規(guī)格比較劃一的商品。3. 按習(xí)慣皮重(Customary Tare)計算。某些標(biāo)準(zhǔn)化的包裝國際上有公認(rèn)的重量，這種公認(rèn)的重量稱為“習(xí)慣皮重”。4. 按約定皮重（Computed Tare）計算。即皮重由買賣雙方約定。三、“以毛作凈”(Gross for Net)有時候，買賣雙方會約定將毛重作為凈重來計價，這時重量后應(yīng)標(biāo)明“Gross for Net”。三、公量(conditioned Weight)貨物的含水量不同，重量會有所不同。對于某些價值低廉的商品來說，這種差異可

13、以忽略不計；但對某些價值昂貴的貨物，如生絲、羊毛等，會引起價格上的很大出入。對這類商品常采用“公量”來計價，“公量”的計算公式為： 公量干量標(biāo)準(zhǔn)含水量實際重量× 干量：指用科學(xué)方法抽去貨物中所有的水分后得到的貨物重量；標(biāo)準(zhǔn)含水量：指雙方約定的含水量；標(biāo)準(zhǔn)回潮率：指買賣雙方約定的含水量與干量之比；實際回潮率：指實際含水量與干量之比。【案例】 某公司出口生絲，買賣雙方約定標(biāo)準(zhǔn)回潮率為11%，現(xiàn)有生絲105公噸，經(jīng)過測定實際回潮率為9%，問符合雙方約定回潮率的重量應(yīng)為多少公噸？它與貨物的實際重量相差多少？(保留4位小數(shù))【案例】 符合雙方約定回潮率的重量即公量，公量的計算公式為：公量干量標(biāo)

14、準(zhǔn)含水量實際重量× 將案例中的數(shù)字代入上式得：106.9266公噸公量與貨物的實際重量相差：106.9266公噸105公噸1.9266公噸。四、理論重量(Theoretical Weight)某些有固定規(guī)格和尺寸的商品，如馬口鐵、鋼板等，只要規(guī)格一致，尺寸相符，其重量大致相等，這時常采用“理論重量”來計算貨物的重量。五、合同計價重量不明的情況有時候，合同中只籠統(tǒng)地規(guī)定了一個重量，但對這個重量是毛重還是凈重未加說明，在這種情況下，按照國際慣例，應(yīng)將這個重量視為凈重，并以這個凈重作為計算價格的基礎(chǔ)。2.2 數(shù)量機動幅度的規(guī)定有的商品在數(shù)量上也很難做到絕對準(zhǔn)確，如玉米、黃豆、煤炭、礦砂、化

15、肥和食糖等大宗商品。對這種商品就需要規(guī)定機動幅度，否則會產(chǎn)生違約的問題。數(shù)量機動幅度的規(guī)定方法主要有兩種：一、在數(shù)量前加“約”(About或Approximate)例如，“about 2000 MT”。UCP500第39條第6款規(guī)定：凡“約”、“大概”、“大約”或類似的詞語，用于信用證金額、數(shù)量和單價時，應(yīng)解釋為有關(guān)金額、數(shù)量或單價有不超過10的增減幅度?！钡珣?yīng)注意：這種規(guī)定只適用于信用證結(jié)算，在其他方式結(jié)算時，由于沒有確切的含義，這種含糊的規(guī)定很容易引起爭議，應(yīng)盡量避免采用。二、規(guī)定“溢短裝條款”(More or Less Clause)即在合同中明確規(guī)定可以多裝或少裝多少，這樣的條款叫“溢

16、短裝條款”。（一）“溢短裝條款”的內(nèi)容“溢短裝條款”應(yīng)包括兩方面內(nèi)容：1. 多裝少裝的幅度。在實踐中多用百分比表示，幅度由買賣雙方磋商決定，一般要考慮商品的特性、行業(yè)習(xí)慣和運輸方式等因素。2. 機動部分的作價。機動部分一般按合同價格作價，但在商品的市場價格波動大的情況下，這種作價的方法容易誘發(fā)賣方多裝或少裝。為了防止這種情況的發(fā)生，機動部分也可以按裝船時或到貨時的市場價格作價。 （二）訂立“溢短裝條款”應(yīng)注意的問題 1 在一批貨物中有不同的規(guī)格和型號的情況下，“溢短裝條款”不僅是對一批貨物的總量而言，也是對其中的各種規(guī)格型號而言。 2 在信用證結(jié)算的情況下，規(guī)定“溢短裝條款”時，還應(yīng)同時規(guī)定信

17、用證金額的機動幅度，否則多裝部分的貨款可能無法收回。三、UCP500允許的機動幅度信用證結(jié)算的情況下，即使沒有規(guī)定“約”和“溢短裝條款”條款，貨物數(shù)量也允許有5%的增減幅度。UCP500第39條第6款規(guī)定，“除非信用證規(guī)定所列的貨物數(shù)量不得增減，在支取金額不超過信用證金額的條件下，即使不準(zhǔn)分批裝運，貨物數(shù)量亦允許有5%的伸縮。但信用證規(guī)定貨物數(shù)量按包裝單位或個體計數(shù)時，此項伸縮則不適應(yīng)”。§3 價格條款合同中的價格條款包括單價和總價，在“Unit Price”和“Amount”的欄目或標(biāo)題下表示，為防止出錯，總價部分還應(yīng)有文字的大寫。國際貿(mào)易中價格的表示方法（指單價）與國內(nèi)貿(mào)易略有不

18、同，它由“計價貨幣”、“價格金額”、“計價單位”和“貿(mào)易術(shù)語”四個部分組成，四個部分應(yīng)按一定的習(xí)慣排列。例如，“USD 200 PER M/T CIF LONDON”：3.1 計價貨幣的選擇在國際貿(mào)易中，計價貨幣(Money of Account)與支付貨幣(Money of Payment)大多數(shù)情況下是同一種貨幣， 選擇計價和支付貨幣的一般原則是：1. 必須是可自由兌換的貨幣（convertible currency）。在國際貿(mào)易中收付的是外幣，但并不是所有的外幣都可以自由兌換。在選擇支付貨幣時應(yīng)選擇可可自由兌換的貨幣。目前大多數(shù)是使用美元。其他常見的可自由兌換貨幣還有英鎊（Stg，）、德

19、國馬克（DM）、日元（JY）、瑞士法郎（SFr，SF）、法國法郎（F.Fr，F(xiàn)F）等。目前全世界有50多個國家的貨幣可自由兌換。2. “收硬付軟”。即出口最好采用“硬幣”計價，進(jìn)口最好采用“軟幣”計價?！坝矌拧敝笀酝蛴猩细≮厔莸呢泿?，“軟幣”指疲軟或有下浮趨勢的貨幣。在國際貿(mào)易中，從簽約到實際收付的時間間隔較長，存在匯率變動的風(fēng)險。出口選用“硬幣”計價，可以防止因計價貨幣匯率下浮造成實際收入減少的風(fēng)險；進(jìn)口選用“軟幣”計價，可防止因計價貨幣匯率上浮造成實際付出的增加的風(fēng)險。但計價貨幣的選擇不是“一廂情愿”的事情，要經(jīng)過買賣雙方的磋商，如果不得不采用不利的貨幣計價，則應(yīng)采取一定的風(fēng)險防范措施。

20、例如，可根據(jù)計價貨幣今后的走勢和實際支付時間的長短，相應(yīng)地調(diào)整對外報價；也可以訂立保值條款，以規(guī)避匯率變動的風(fēng)險。3. 如果計價貨幣與支付貨幣不是同一貨幣（這種情況很少），科學(xué)確定兩種貨幣按什么時候的匯率結(jié)算則是一個重要的問題。按國際上慣例，一般按付款時的匯率結(jié)算，這樣不論計價和支付貨幣是什么貨幣，都可以保證實際收入不變。如果按訂約時的匯率結(jié)算，在計價貨幣是硬幣、支付貨幣是軟幣的情況下，賣方在結(jié)算時的實際收入將減少；在計價貨幣是軟幣，支付貨幣是硬幣的情況下，賣方在結(jié)算時的實際收入將增加。3.2 合同中價格的規(guī)定方式在合同中規(guī)定價格的方式主要有兩種：一是固定價，二是非固定價。一、固定價即在合同中

21、規(guī)定一個明確的、不變的價格。例如：“每公噸500馬克，CIF漢堡”。固定價的好處是明確具體，便于進(jìn)行經(jīng)濟(jì)核算；缺點是要承擔(dān)商品國際市場價格變動的風(fēng)險，另外，還要承擔(dān)因商品市場價格變動導(dǎo)致買方或賣方毀約的風(fēng)險。采用固定價規(guī)定價格應(yīng)注意：（1）事前應(yīng)對影響商品供求關(guān)系的各種因素做認(rèn)真分析，在此基礎(chǔ)上制定一個合理的價格；（2）認(rèn)真進(jìn)行客戶資信調(diào)查，防止客戶因商品市場價格變動而發(fā)生違約行為。二、非固定價指在合同中不規(guī)定一個確定的價格，只規(guī)定作價的方法。常見的非固定價形式有：（一）待定價格即在合同中規(guī)定價格留待以后商定。采用這種方法，往往是因為交貨期較遠(yuǎn)，對國際市場的價格趨勢難以預(yù)測。又分為兩種方法：1

22、. 在合同中規(guī)定作價時間。如，“價格由雙方在X年X月X日協(xié)商確定”。由于未就將來的作價方法作出規(guī)定，此法容易引起爭議。一般只用于雙方有長期交往并在作價方式上已有習(xí)慣做法的情況。2. 在合同中同時規(guī)定作價的時間和方法。如，“在裝船月份前50天，參照當(dāng)?shù)丶皣H市場價格水平，協(xié)商議定正式價格”；“按提單日期的國際市場價格計算”等。這種方法比前一種要好。（二）暫定價格指在合同中先訂立一個初步價格，作為開立信用證和初步付款的依據(jù)，待雙方確定最后價格后再多退少補。例如，“單價暫定CIF神戶，每公噸2 000英鎊。作價方法以XX交易所3個月期貨，按裝船月份平均價加8英鎊計算，買方按合同規(guī)定的暫定價開立信用證

23、”。這種定價方法適用于大宗貨物的遠(yuǎn)期交貨合同。在我國進(jìn)出口業(yè)務(wù)中，對信用可靠、業(yè)務(wù)關(guān)系比較密切的客戶，偶而也采用這種定價方法。（三）部分固定價，部分非固定價即對交易的商品部分采用固定價格，部分采用非固定價；或者采取分批作價的辦法，交貨期近的采用固定價，交貨期遠(yuǎn)的采用非固定價。非固定價的優(yōu)點是：（1）有利于防止商品國際市場價格變動帶來的風(fēng)險，防止買方或賣方因商品價格變動而毀約；（2）在雙方對價格問題分歧較大的情況下，有利于促成交易的達(dá)成；（3）有利于解除客戶對價格風(fēng)險的顧慮，使之敢于簽訂交貨期長合同，從而有利于出口商擴大出口市場。非固定價的缺點是：使交易具有較大的不穩(wěn)定性，如果雙方在作價時不能取

24、得一致意見，合同就無法執(zhí)行。§4 運輸條款運輸條款一般包括裝運時間、裝運港和目的港、分批裝運與轉(zhuǎn)運等內(nèi)容。4.1 裝運時間的規(guī)定在國際貿(mào)易中，裝運時間的規(guī)定主要有三種方法：1. 規(guī)定一個最后的裝運期限。如，“Time of Shipment: not later than August,2008”。即在2008年8月31日前都可以裝運。這是最常見的方法。2. 規(guī)定一段時間。如“Shipment during March，2008”，即從2008年3月1號到31號都可以裝運，又如“Shipment during AprilMay/June，2008”，即從2008年4月1號到6月30號

25、都可以裝運。3. 根據(jù)信用證的開到時間確定裝運時間。如“Shipment within 30days after receipt of LC”。這樣規(guī)定可以防止由于買方延遲開證，致使賣方?jīng)]有充分的時間辦理貨物托運，對某些貿(mào)易或外匯管制較嚴(yán)的國家/地區(qū)比較適用。在采用這種方法時，最好同時規(guī)定信用證開到的時間，如，“Shipment within 45 days after receipt of LCThe buyers must open the L/C to reach the sellers before xx (date)”規(guī)定裝運時間應(yīng)注意以下問題：（1）避免含糊其辭。不要使用“大約在什

26、么時候裝運”、“近期裝運”、“立即裝運”等措辭。根據(jù)UCP500的規(guī)定，如果裝運時間前用了“約”（about）字，應(yīng)理解為在規(guī)定日期前后5天內(nèi)裝運。但這中規(guī)定只適用于信用證結(jié)算，不適用其他結(jié)算方式，因此，還是盡量準(zhǔn)確規(guī)定裝運時間，不要采用含糊的規(guī)定方法。（2）規(guī)定裝運時間要考慮貨源供應(yīng)情況，如果貨物由工廠生產(chǎn)，要考慮工廠的生產(chǎn)周期。【案例】 一信用證規(guī)定“shipment to be effected on or about 15th May,2000”。受益人于5月8日裝船，向銀行提交一份5月8日簽發(fā)的提單。問銀行是否有權(quán)拒付？為什么？【案例】 按統(tǒng)一慣例，裝船日期如果用了“約于（about

27、）”應(yīng)視為在規(guī)定日期的前后5天內(nèi)裝運。該案例提前了7天，銀行有權(quán)拒付。裝運時間規(guī)定后，買方應(yīng)嚴(yán)格按照裝運時間裝運，延遲裝運和提早裝運都構(gòu)成違約。4.2 裝運港和目的港 裝運港和目的港的規(guī)定方法有三種： 1 規(guī)定單一裝運港和目的港。如“Port of Shipment：Shanghai，Pont of Destination：Rotterdam”，這是最常見的方法。2 規(guī)定幾個港口供選擇。如“Port of Shipment：ShanghaiTianjing”；“Port of Destination：LondonRotterdamHamburg”，采用這種規(guī)定方法，一般是為了租船訂艙的方便，或

28、因貨物數(shù)量較大又分散在幾處。3 規(guī)定一個裝卸區(qū)域。如“Port of Shipment：China Ports”；“Port of Destination：European Main Port”。如果采用這種規(guī)定方法，按慣例，進(jìn)口商應(yīng)在裝運前通知出口商具體的目的港，否則出口商可以在裝卸區(qū)內(nèi)自行選擇目的港。規(guī)定裝運港和目的港應(yīng)注意：（1）了解裝運港或目的港的之間有無直達(dá)航班，目的港的卸貨條件等；（2）不接受指定碼頭或指定泊位卸貨的要求；（3）凡有重名的港口，應(yīng)加注國名；同一國家的同名港應(yīng)加注地名；（4）不接受內(nèi)陸城市為目的港。在實際業(yè)務(wù)中，有些進(jìn)口商常將卸貨地（Place of Delivery

29、）作為目的港，其目的是節(jié)省從卸貨港到卸貨地的運費，出口商對這樣的條款不能接受，因為船公司不會簽發(fā)到卸貨地的提單，除非收貨人同意在提單上加注從目的港到卸貨地的運費由收貨人負(fù)擔(dān)。4.3 分批裝運與轉(zhuǎn)船分批裝運按照UCP500的定義，分批裝運(Partial Shipment)指一筆成交的貨物，分若干批次裝在不同的船上或同一條船的不同的航次上；對在同一條船、同一航次中多次裝運的貨物不作為分批裝運?！景咐?山東某公司向國外出口一批花生仁，國外客戶開來不可撤銷信用證，證中的裝運條款規(guī)定：“Shipment from Chinese port to Singapore in May,partial sh

30、ipment prohibited”。我公司因貨源不足，先于5月15日在青島港將200公噸花生仁裝“東風(fēng)”輪，取得一套提單；后又在煙臺聯(lián)系到一批貨源，在我公司承擔(dān)相關(guān)費用的前提下，該輪船又駛往煙臺港裝了300公噸花生仁于同一輪船，5月20日取得有關(guān)提單。我公司在信用證有效期內(nèi)將兩套單據(jù)交銀行議付，銀行認(rèn)為是分批裝運，因此拒付。問銀行的拒付是否合理？【案例】 根據(jù)UCP500的規(guī)定：“運輸單據(jù)表面上注明貨物是使用同一運輸工具裝運并經(jīng)同一路線運輸?shù)模词姑刻走\輸單據(jù)注明的裝運日期不同，以及/或裝運港、接受監(jiān)管地不同，只要運輸單據(jù)注明的目的地相同，也不視為分批裝運?！备鶕?jù)這一定義，本案的情況顯然不是

31、分批裝運，因此，銀行不能拒付。UCP500的規(guī)定，對于分批裝運，若其中任何一批不按時、按量裝運，信用證對該批和以后各批均告失效?！景咐?有一信用證規(guī)定：“數(shù)量共6000箱，一至六月份分六批裝運，每月裝運1000箱”。受益人一至三月份每月裝運1000箱，銀行已分批議付。第四批貨物原定于4月25日裝運，但遇臺風(fēng)直到5月1日才裝船。受益人憑5月1日的裝船提單向銀行議付時，遭到銀行拒付。受益人又引用“不可抗力”條款，也遭到銀行拒絕。問銀行有無權(quán)利拒付？【案例】 開證行可以拒付。按UCP規(guī)定，在分期裝運的情況下，任何一批未按規(guī)定裝運，則信用證對該批和以后各批均告失效。至于“不可抗力”條款，這是屬于買賣

32、雙方的問題，出口商只能向買方引用，請求買方改證，不能向銀行引用。因為銀行在處理信用證業(yè)務(wù)時是不管合同的。轉(zhuǎn) 船轉(zhuǎn)船( Transshipment )指貨物裝運后允許在中途港口轉(zhuǎn)換其他船只，然后再駛往目的港。與轉(zhuǎn)船有關(guān)的主要規(guī)則有：1. 如果合同或信用證規(guī)定不能轉(zhuǎn)船，出口商就必須提供直達(dá)提單，否則銀行有權(quán)拒付。2. 承運人有時在一定的條件下可以引用提單上的“自由轉(zhuǎn)船”規(guī)定，這與出口商無關(guān)。3. 在中途轉(zhuǎn)船時，如果要改變原來確定的船只，賣方有義務(wù)將新的船名及時通知買方，以便買方及時辦理提貨手續(xù)，否則由此造成的損失由賣方負(fù)責(zé)。4. 如果買方要求指定中轉(zhuǎn)港和二程船公司和船名，賣方一般不應(yīng)接受。

33、7;5 保險條款內(nèi)容。保險條款的內(nèi)容一般包括：由誰辦理保險，保險金額，投保的保險條款和險別等。由誰辦理保險由貿(mào)易術(shù)語決定，以CIF、CPT成交的合同，由賣方辦理保險，以FOB、CFR成交的合同，由買方辦理保險。5.1 險別的選擇無論是賣方還是買方辦理保險，險別的選擇權(quán)都在對運輸途中的風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任的一方。例如，以CIF出口，雖然由賣方辦理保險，但投保什么險別卻是由買方?jīng)Q定的。如果買方?jīng)]有選擇，則由賣方?jīng)Q定。在這種情況下，按INCOTERMS2000規(guī)定，賣方有權(quán)選擇責(zé)任范圍最小的險別。一般來說，投保的險別越多，險別的責(zé)任范圍越大，貨物就越安全；但另一方面保險費的支出也越多。然而，如果投保的險別越

34、少，險別的責(zé)任范圍越小，雖然可以節(jié)省保費，但貨物得到的保障也隨之減少。因此，保險險別的選擇的實質(zhì)是在“安全”和“費用”之達(dá)成一種平衡。要達(dá)到這種平衡，需要綜合考慮許多因素。5.2 保險金額保險金額是在保險價值的基礎(chǔ)上確定的。在保險業(yè)中，保險價值(Insurable Value)指保險雙方約定的保險標(biāo)的的價值，一般來說，它應(yīng)與保險標(biāo)的的實際價值一致。在國際貿(mào)易中，貨物的保險價值不僅包括貨價，還包括國外運費和國外運輸保險費，即CIF價。保險金額(amount insured)指保險雙方約定的、保險人在保險標(biāo)的發(fā)生損失時責(zé)賠償?shù)淖罡呦揞~，它是計算保費的基礎(chǔ)。在國際貿(mào)易中，貨物的保險金額由在CIF價上

35、的基礎(chǔ)上加一定的投保加成率構(gòu)成，按慣例，加成率一般為10%，它被視為對買方從事某筆交易所付出的有關(guān)費用和預(yù)期利潤的保險。如果買方需要更高的加成率，賣方也可以接受（但一般不能超過30%），但應(yīng)在合同中規(guī)定，由此增加的保險費應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)。貨物的保險金額CIF(或CIP)價×(1投保加成率)貨物的保險價值貨價國外運費國外運輸保險費賣方預(yù)期利潤CIF價【案例】 某公司按CIF條件出口一批冷凍食品，合同總金額為10，000美元，加一成投保平安險、短量險。問保險價值和保險金額是多少?！景咐?保險價值是10，000美元；保險金額CIF×（1投保加成率）10000×（110）1

36、1000美元在保險業(yè)中，保險金額與保險價值的關(guān)系有三種：一是“足額保險”（full insurance），即保險金額與保險價值相等；二是“不足額保險”（under insurance），即保險金額小于保險價值的；三是“超額保險”（over insurance），即保險金額超過保險價值，一般來說，超額保險是不允許的。保險金額也由對運輸途中貨物的風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任的一方?jīng)Q定。因此，以六個常用貿(mào)易術(shù)語成交的合同，保險金額都由買方?jīng)Q定。買方應(yīng)在磋商合同時說明他所希望的保險金額；如果買方?jīng)]有說明或疏于說明，賣方則可以自行決定。根據(jù)INCOTERMS2000和UCP的有關(guān)規(guī)定，賣方應(yīng)在CIF/CIP的基礎(chǔ)上加1

37、0作為保險金額。§6 商檢條款進(jìn)出口商品的檢驗有“法定的檢驗”(Legal Inspection)和“非法定的檢驗”，前者是強制性的檢驗，無需在合同中磋商；在合同中磋商的是“非法定的檢驗”。商檢條款的磋商主要涉及到商檢的時間和地點、商檢機構(gòu)、需要提供的商檢證書的規(guī)定。6.1 檢驗時間和地點的規(guī)定商檢時間和地點的規(guī)定也就是以什么時間和地點的檢驗為準(zhǔn)的問題。在國際貿(mào)易中，常見的做法有三種：圖 規(guī)定商檢時間和地點的三種方法一、以貨物離岸前的檢驗為準(zhǔn)即以出口方裝運前的檢驗作為交貨的品質(zhì)、數(shù)量等的最后依據(jù)。貨物到達(dá)進(jìn)口國后，雖然買方也可以進(jìn)行檢驗，但不能作為提出異議的依據(jù)。具體又分為兩種情況：

38、（1）在貨物的產(chǎn)地或工廠檢驗。賣方承擔(dān)貨物離廠前的責(zé)任，之后的問題由買方負(fù)責(zé)。（2）裝運時或前在裝運港(地)檢驗。這種做法對賣方有利，對買方不利。二、以貨物到岸后的檢驗為準(zhǔn)這種做法與上面的做法正好相反，也分為兩種情況：（1）在目的港(地)卸貨后檢驗；（2）在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗。這種做法主要適用于需要安裝調(diào)試的成套設(shè)備、機電儀器或在口岸難以檢驗的商品。這種做法對買方有利，對賣方不利。三、以貨物離岸前的檢驗作為議付的依據(jù)，以到岸后的復(fù)驗作為索賠的依據(jù)即貨物在出口國裝運前由雙方約定的商檢機構(gòu)進(jìn)行檢驗，但檢驗證書只作為賣方向銀行議付貨款的依據(jù)。貨物到達(dá)目的港(地)卸貨后，買方還有復(fù)驗權(quán)，

39、若商品品質(zhì)、數(shù)量等不符合合同的規(guī)定，買方可在一定時間內(nèi)憑約定的檢驗機構(gòu)的復(fù)驗證書追究賣方的責(zé)任。這種做法對買賣雙方比較公平，它既方便了賣方及時交單議付，又給予買方復(fù)驗權(quán)，使買方的利益得到較好的保證。因此，它在國際貿(mào)易中采用得比較普遍。如果采用上述第三種做法，則涉及到復(fù)驗條款的規(guī)定。在合同中，復(fù)驗往往與索賠聯(lián)系在一起，因此，常并稱為“復(fù)驗、索賠條款”。復(fù)驗條款包括復(fù)驗期限、地點、機構(gòu)、方法、復(fù)驗費用等內(nèi)容。索賠條款包括索賠期限、需要提供的證明文件、索賠金額等內(nèi)容。6.2 商檢機構(gòu)的選擇選擇商檢機構(gòu)一般應(yīng)考慮公正性，服務(wù)態(tài)度，技術(shù)水平、硬件設(shè)備、收費標(biāo)準(zhǔn)等因素?？偟膩碚f，應(yīng)選擇國內(nèi)外比較權(quán)威、雙方

40、都認(rèn)可的檢驗機構(gòu)。另外，我國的進(jìn)出口商應(yīng)盡量選擇我方的商檢機構(gòu)，如果對方不同意，其次可以考慮選擇國際上實力和聲譽比較好的檢驗機構(gòu)。國內(nèi)外商檢機構(gòu)很多，既有官方的，也有非官方的。我國最重要的官方檢驗機構(gòu)是“國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局”(State Administration for Entry-Exit Inspection and Quarantine People's Republic of China，SACI)，簡稱國家質(zhì)檢總局，其下屬的“中國國家出入境檢驗檢疫局”及其設(shè)在全國各口岸的“出入境檢驗檢疫局”負(fù)責(zé)外貿(mào)商品的檢驗和監(jiān)督，“國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局”負(fù)責(zé)內(nèi)貿(mào)商品的檢驗和監(jiān)

41、督?！俺鋈刖硻z驗檢疫局”除了實施“法定的檢驗”外，也可以接受委托辦理“非法定的檢驗”，即“公證鑒定”。該局在世界上有很高的聲譽，目前我國的進(jìn)出口一般都在該局檢驗。§7 不可抗力條款7.1 不可抗力的概念“不可抗力”（Force Majeure）指合同簽訂后發(fā)生的非人力可以抗拒的事故。因發(fā)生不可抗力事故而使合同不能履行在英美法叫“合同落空”，在大陸法叫“情勢變遷”。根據(jù)各國的合同法，由于發(fā)生不可抗力事故而違約的一方可以免責(zé)。引起不可抗力事故的原因主要有兩類：一類是自然原因，如水災(zāi)、旱災(zāi)、暴風(fēng)雪、地震等；另一種是社會原因，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。但對哪些事件可以作為不可抗力事件，各國法

42、律的規(guī)則不盡相同，一般來說，不可抗力事件一般應(yīng)具備以下條件：1. 事件是在合同成立以后發(fā)生的；2. 不是由于任何一方當(dāng)事人的故意或過失造成的；3. 事件的發(fā)生及其造成的后果是當(dāng)事人無法預(yù)見、控制、避免和不可克服的。【案例】 甲公司向乙公司訂購一批食糖，簽約后，因乙公司所在國連遭干旱，甘蔗嚴(yán)重歉收，政府頒布禁令不準(zhǔn)食糖出口，致使乙公司在約定的裝運期內(nèi)不能履行合同，乙公司以發(fā)生不可抗力事件為由要求延長履約期限或解除合同，甲公司拒不同意，并就此提出索賠，問甲公司是否有權(quán)索賠。【案例】 甲公司的索賠不合理。按國際慣例，政府頒布禁令一般屬不可抗力，發(fā)生不可抗力事件的一方當(dāng)事人可以免除履約責(zé)任延期履約。7

43、.2 不可抗力條款的規(guī)定合同中的不可抗力條款一般包括如下幾項內(nèi)容：不可抗力事件的界定，違約一方通知對方的期限，需要提供的證明文件和出證機構(gòu)等。一、不可抗力事件的界定這是規(guī)定不可抗力條款的關(guān)鍵內(nèi)容，因為，在實踐中哪些事件可以算做不可抗力是最容易引起爭議的問題。為了避免爭議最好在簽訂合同的時候就對此做出明確的規(guī)定，但由于將來可能發(fā)生哪種不可抗力事件事先很難預(yù)料，因此要作出完全準(zhǔn)確的規(guī)定是不可能的，就目前的一些合同來看，大致有如下三種規(guī)定方法：1概括式規(guī)定。即對不可抗力事件只做抽象的概括，不具體列明具體的不可抗力事件。例如，“如由于不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運，或延遲裝運合同貨物，賣方

44、不負(fù)責(zé)任。”這種規(guī)定方法雖然涵蓋很廣，但在事故發(fā)生時很容易引起爭議。2列舉式規(guī)定，即具體列舉不可抗力事件的種類。例如：“如由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)的原因，致使賣方不能全部或部分裝運，或延遲裝運合同貨物，賣方不負(fù)責(zé)任?！边@種規(guī)定方法雖然具體，但不能將所有不可抗力事件包括進(jìn)去。3綜合式規(guī)定，即上述兩種方法的結(jié)合，例如，“如由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)或其他不可抗力的原因，致使賣方不能全部或部分裝運，或延遲裝運合同貨物，賣方不負(fù)責(zé)任?！边@種規(guī)定方法既有概括的表述，又有常見不可抗力事件的列舉，是一種比較好的方法。二、不可抗力事件的處理方法在合同中一般不規(guī)定不可抗力的處理方法

45、，而是在確定不可抗力事件可以成立后，由買賣雙方按公約的規(guī)定商定。按公約的規(guī)定，處理不可抗力事件的方法有解除合同和延遲履行合同兩種，采用哪種方法應(yīng)根據(jù)具體的情況來決定。三、通知不可抗力事故的期限和出證機構(gòu)通知不可抗力事故的期限和出證機構(gòu)也由買賣雙方商定。基本原則是違約的一方應(yīng)盡快通知另一方，以減輕可能給另一方造成的損失。如果因未及時通知而使另一方受到損害，則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。不可抗力事故的出證機構(gòu)，大多為當(dāng)?shù)厣虝?。在我國，由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會出具。§8 仲裁條款在國際貿(mào)易中，如何買賣雙方發(fā)生爭議，解決的方法主要有四種：有友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟，其中仲裁用得最普遍。其中仲裁是常用的方法。8.1 仲裁協(xié)議的作用和形式仲裁與訴訟不同，在仲裁之