第二章代理法

1、第二章第二章 代理法代理法第一節(jié)第一節(jié) 代理法概述代理法概述一、代理的概念一、代理的概念n代理代理人按照被代理人（本人）的授權(quán)，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。n代理涉及三方主體：被代理人被代理人(本人）本人）委托人委托人 代理人代理人被委托替被代理人辦事的人被委托替被代理人辦事的人 第三人第三人泛指一切與代理人打交道的人泛指一切與代理人打交道的人n在代理關(guān)系中，本人與代理人之間的關(guān)系稱為內(nèi)部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系(internal relationship)基本基本的法律關(guān)系的法律關(guān)系（委托、雇傭、合伙合同）n本人與代理人對第三人的關(guān)系稱為外

2、部關(guān)系外部關(guān)系(external relationship)想一想：想一想： 若果本人在于代理人訂立的合同中對代若果本人在于代理人訂立的合同中對代理人的代理權(quán)加以限制，或者他們之間的合理人的代理權(quán)加以限制，或者他們之間的合同由于某種原因被告無效或被撤銷時(shí)，對于同由于某種原因被告無效或被撤銷時(shí)，對于代理人訂立合同的第三人是否能產(chǎn)生影響？代理人訂立合同的第三人是否能產(chǎn)生影響？ 被代理人被代理人 代理人代理人 第三人第三人代理授權(quán)簽訂合同本人承擔(dān)權(quán)利義務(wù)后果外部關(guān)系外部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系內(nèi)部關(guān)系二、代理權(quán)的產(chǎn)生二、代理權(quán)的產(chǎn)生 （一）大陸法的規(guī)定（一）大陸法的規(guī)定n大陸法把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種：大陸法

3、把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種：另一種是另一種是基于法律直接規(guī)定基于法律直接規(guī)定，非由被代理人的意思表非由被代理人的意思表示示而產(chǎn)生的而產(chǎn)生的法定代理。法定代理。一種是由于一種是由于被代理人的意思表示被代理人的意思表示而產(chǎn)生的而產(chǎn)生的意定代意定代理；理；（二）英美法的規(guī)定（二）英美法的規(guī)定英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式英美法認(rèn)為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式 1 1、明示代理、明示代理 2 2、暗示代理（默示的授權(quán)、不容否認(rèn)的代理）、暗示代理（默示的授權(quán)、不容否認(rèn)的代理） 3 3、客觀必須的代理、客觀必須的代理 4 4、追認(rèn)的代理、追認(rèn)的代理 1法定代理n法定代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種情

4、況： (1)根據(jù)根據(jù)法律的規(guī)定法律的規(guī)定而享有代理權(quán)而享有代理權(quán)，（根據(jù)民法典的規(guī)定，父母對于未成年的子女有代理權(quán)） (2)根據(jù)根據(jù)法院的選任法院的選任而取得代理權(quán)而取得代理權(quán)，（法院指定的法人清算人） (3)因因私人的選任私人的選任而取得代理權(quán)而取得代理權(quán)，（親屬所選任的監(jiān)護(hù)人及遺產(chǎn)管理人） (4)公司法人的代理人就是公司的董事公司法人的代理人就是公司的董事。公司的董事一般被認(rèn)為是公司法人的第一代理人，公司法人本身是不能進(jìn)行活動(dòng)的，它必須通過代理人來處理各種業(yè)務(wù)。2意定代理n 基于本人的意思表示產(chǎn)生的代理權(quán)稱為意定代理權(quán)。n 這種意思表：方式可以采用口頭方式口頭方式，也可以采用書書面方式面方

5、式；對象可以向代理人表示向代理人表示，也可以向同代同代理人打交道的第三人表示理人打交道的第三人表示。1.明示的代理明示的代理n所謂明示代理被代理人以明示的方式以明示的方式指定某人為代理人指定某人為代理人的代理。n明示代理中的代理權(quán)由被代理人以口頭或口頭或書面形式書面形式明確授予代理人，有的代理權(quán)限作了明確的表述，也有的對代理權(quán)限大小沒有作具體規(guī)定，只是泛泛指出一個(gè)合理的范圍。 2.2.默示的授權(quán)默示的授權(quán)n 所謂默示的授權(quán)一個(gè)人以他的言詞或以他的言詞或行動(dòng)行動(dòng)使另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同，他就要受該合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一樣。neg.eg.甲經(jīng)常

6、讓乙替他向丙訂購貨物，并如數(shù)甲經(jīng)常讓乙替他向丙訂購貨物，并如數(shù)向丙支付貨款。在這種情況下，乙便認(rèn)為向丙支付貨款。在這種情況下，乙便認(rèn)為是是具有默示的代理權(quán)具有默示的代理權(quán)。3.3.不容否認(rèn)的代理不容否認(rèn)的代理 不容否認(rèn)的代理一個(gè)人以他的言詞或以他的言詞或行動(dòng)行動(dòng)使善意第三人合理相信某人是其代理善意第三人合理相信某人是其代理人人，有權(quán)以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位，他就要受該合同的拘束，而不能事后否認(rèn)某人是其代理人。neg.eg.甲經(jīng)常將自己的私人印章交給乙保存，甲經(jīng)常將自己的私人印章交給乙保存，當(dāng)乙以此聲稱是甲的代理人并與丙訂立合當(dāng)乙以此聲稱是甲的代理人并與丙

7、訂立合同時(shí)，甲不予否認(rèn)，同時(shí)，甲不予否認(rèn)，丙基于這一情況合理丙基于這一情況合理地信賴乙具有代理權(quán)地信賴乙具有代理權(quán)。4.客觀必須的代理客觀必須的代理n客觀必須的代理是在一個(gè)人受委托照一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒有得到采取這一行動(dòng)的明示授權(quán)，但由于客觀情由于客觀情況的需要必須況的需要必須視為其為具有某種授權(quán)。neg.承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有權(quán)采取保護(hù)承運(yùn)人在遇到緊急情況時(shí)有權(quán)采取保護(hù)財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于腐爛的或有財(cái)產(chǎn)的必須行動(dòng)，如出售易于腐爛的或

8、有滅失可能的貨物。滅失可能的貨物。n但取得這種代理權(quán)是很困難的，根據(jù)英美法判例，行使這種代理權(quán)必須具備以下三必須具備以下三個(gè)條件：個(gè)條件：（1）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上或商業(yè)上必須必須的的（2）代理人在行使這種權(quán)利前）代理人在行使這種權(quán)利前無法與委托人無法與委托人取得聯(lián)系取得聯(lián)系得到委托人的明示得到委托人的明示（3）代理人所采取的）代理人所采取的措施必須是善意的措施必須是善意的并且并且必須必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。5.追認(rèn)的代理追認(rèn)的代理n如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對被代理人是沒有

9、約束力的，但是被代理人可以被代理人可以在在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行為就叫做這個(gè)合同，這種行為就叫做追認(rèn)追認(rèn)。n追認(rèn)的追認(rèn)的效果效果使該合同對本人使該合同對本人具有約束力具有約束力。n追認(rèn)追認(rèn)具有溯及力具有溯及力自自該合同成立時(shí)該合同成立時(shí)起就對本起就對本人生效。人生效。追認(rèn)必須具備的條件：追認(rèn)必須具備的條件：n（1 1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，）代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須聲明他必須聲明他是以被代理人的名義訂立合同是以被代理人的名義訂立合同。n （2 2）合同只能）合同只能由訂立該合同時(shí)由訂立該合同時(shí)已經(jīng)已經(jīng)指出姓名的指出姓名的本人或可以確定姓名的本人本人或可以確定

10、姓名的本人來追認(rèn)。來追認(rèn)。n（3 3）追認(rèn)合同的被代理人必須是在）追認(rèn)合同的被代理人必須是在代理人訂立合代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得同時(shí)已經(jīng)取得法律人格法律人格的人，這項(xiàng)條件主要針對的人，這項(xiàng)條件主要針對法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)法人而言，即該法人必須在訂立合同時(shí)已合法成已合法成立了立了。n（4 4）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)）被代理人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)必須了解其主要內(nèi)容容 。三、無權(quán)代理三、無權(quán)代理 n無權(quán)代理欠缺代理權(quán)的人欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。n 無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形1.不具備默示授權(quán)條件的代理2.授權(quán)行為無效的代理3.越出授權(quán)范圍行事的代理4.代理權(quán)消滅后

11、的代理(一)大陸法系大陸法系的有關(guān)規(guī)定（民法法典）n如德國、日本民法典都規(guī)定，無權(quán)代理權(quán)人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)本人追認(rèn)不發(fā)生效力。在本人追認(rèn)前，代理行為處于效力待定效力待定的狀態(tài)。1.處理辦法：由第三人向本人發(fā)出催告，要求由第三人向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時(shí)間本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否追認(rèn)內(nèi)答復(fù)是否追認(rèn)允許第三人在本人追認(rèn)前，允許第三人在本人追認(rèn)前，撤回撤回與無權(quán)代理人與無權(quán)代理人所所訂合同訂合同。2.關(guān)于無權(quán)代理人的責(zé)任關(guān)于無權(quán)代理人的責(zé)任n大陸法系各國法律的規(guī)定并不完全相同。（責(zé)任內(nèi)大陸法系各國法律的規(guī)定并不完全相同。（責(zé)任內(nèi)容）容）n從原則上來說，無權(quán)代理人對第三人是否須承擔(dān)責(zé)從

12、原則上來說，無權(quán)代理人對第三人是否須承擔(dān)責(zé)任，主要取決于任，主要取決于第三人是否知道該代理人有沒第三人是否知道該代理人有沒有代理權(quán)。有代理權(quán)。如果第三人不知道該代理人沒有代理權(quán)而與之訂立了合同，無權(quán)代理人就要對第三人承擔(dān)責(zé)任；反之，如果第三人明知該代理人沒有代理權(quán)而與之訂立了合同，無權(quán)代理人就不負(fù)責(zé)任。(二二)英美法系英美法系的原則的原則n 英美法系把大陸法系中的無權(quán)代理違反有代違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保理權(quán)的默示擔(dān)保(breach of implied warranty of authority)。按照英美法系的解釋，當(dāng)代理人同第三當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對第三人人訂立合同時(shí)，代理人對

13、第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保有一項(xiàng)默示的擔(dān)保（即（即保證他是有代理權(quán)保證他是有代理權(quán)的）的）。n因此，如果某人冒充是別人的代理人，但實(shí)際上并沒有得到本人的授權(quán)，或者是超出了本人的授權(quán)范圍行事，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對他提起訴訟有代理權(quán)的默示擔(dān)保對他提起訴訟，該冒牌的代理人或越權(quán)的代理人就須對第三人承擔(dān)責(zé)任。對于這種情況，需要注意以下幾點(diǎn)：n1.這種訴訟只能這種訴訟只能由第三人提起由第三人提起，不能由本人提起。，不能由本人提起。n2.無權(quán)代理人的行為不論是無權(quán)代理人的行為不論是出于惡意出于惡意或者是或者是出于不知出于不知情情，他都要對此負(fù)責(zé)他都要對此

14、負(fù)責(zé)（即使他不知道他的代理權(quán)已（即使他不知道他的代理權(quán)已因本人的死亡或精神錯(cuò)亂而告終止，他亦須負(fù)責(zé)）因本人的死亡或精神錯(cuò)亂而告終止，他亦須負(fù)責(zé)）n3.如果如果第三人知道代理人欠缺代理權(quán)第三人知道代理人欠缺代理權(quán)，或者知道，或者知道代理代理人并沒有提供有代理權(quán)的擔(dān)保人并沒有提供有代理權(quán)的擔(dān)保，或者，或者合同中已經(jīng)排合同中已經(jīng)排除了代理人的責(zé)任除了代理人的責(zé)任，則，則代理人可以不承擔(dān)責(zé)任代理人可以不承擔(dān)責(zé)任。n4.如果如果本人對代理人所作的指示含糊不清本人對代理人所作的指示含糊不清，而代理，而代理人人出于善意并以合理的方式執(zhí)行了這一指示出于善意并以合理的方式執(zhí)行了這一指示，則代，則代理人對此理人對

15、此不承擔(dān)責(zé)任不承擔(dān)責(zé)任，即使代理人對本人的此項(xiàng)指，即使代理人對本人的此項(xiàng)指示曾作了錯(cuò)誤的解釋，他也不負(fù)責(zé)任。示曾作了錯(cuò)誤的解釋，他也不負(fù)責(zé)任。n5.代理人對違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保所代理人對違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保所承擔(dān)的損害承擔(dān)的損害賠償金額賠償金額，一般應(yīng)，一般應(yīng)按第三人所遭受的實(shí)際損失計(jì)算按第三人所遭受的實(shí)際損失計(jì)算。四、代理關(guān)系的終止四、代理關(guān)系的終止（一）代理關(guān)系終止的（一）代理關(guān)系終止的原因原因n代理關(guān)系的終止當(dāng)事人之間的代理關(guān)代理關(guān)系歸于消滅系歸于消滅，主要有兩種情況： 1. 根據(jù)當(dāng)事人的行為終止當(dāng)事人的行為終止 2. 根據(jù)法律終止法律終止1根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系根據(jù)當(dāng)事人的行

16、為終止代理關(guān)系n如果雙方當(dāng)事人在代理合同中訂有期限訂有期限，則代理關(guān)系于合同規(guī)定的期限屆滿時(shí)終止合同規(guī)定的期限屆滿時(shí)終止。n如果代理合同中沒有規(guī)定期限沒有規(guī)定期限，當(dāng)事人也可以通過雙方雙方的同意終止的同意終止他們的代理關(guān)系.n這里需要特別指出以下兩點(diǎn)：(1)有些大陸法系國家為了保護(hù)商業(yè)代理人的利益保護(hù)商業(yè)代理人的利益，在法律上規(guī)定：本人在終止代理合同時(shí)，必須在相當(dāng)長的時(shí)本人在終止代理合同時(shí)，必須在相當(dāng)長的時(shí)間之前通知代理人。間之前通知代理人。(2)有些國家對本人單方面撤回代理權(quán)本人單方面撤回代理權(quán)有一定的限制。英美法系：如果代理權(quán)的授予與代理人的利益結(jié)合代理權(quán)的授予與代理人的利益結(jié)合在一起，本

17、人不能單方面撤回本人不能單方面撤回。2根據(jù)法律終止代理關(guān)系根據(jù)法律終止代理關(guān)系n 根據(jù)各國的法律，在下列情況下，代理關(guān)系即告終止： (1)本人本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。但是，根據(jù)某些大陸法系國家些大陸法系國家民商法的規(guī)定，民法上的代理權(quán)民法上的代理權(quán)，代理關(guān)系即告終止終止商法上的代理權(quán)商法上的代理權(quán)，則應(yīng)適用商法典的特別規(guī)定，不適用商法典的特別規(guī)定，不因本人的死亡或喪失行為能力而消滅。因本人的死亡或喪失行為能力而消滅。 (2)代理人代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。當(dāng)代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力時(shí)，無論是民事上、商民事上、商事上的代理權(quán)均

18、因之而消滅。事上的代理權(quán)均因之而消滅。 (二二)代理關(guān)系終止的代理關(guān)系終止的效果效果n 代理關(guān)系終止的效果，應(yīng)從以下兩個(gè)方面進(jìn)行分析：當(dāng)事人之間的、對第三人的效果。 1當(dāng)事人之間的效果當(dāng)事人之間的效果n 代理關(guān)系終止之后，代理人就沒有了代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動(dòng)，便屬于無權(quán)代理無權(quán)代理，本人與代理人之間的關(guān)系應(yīng)按有關(guān)無權(quán)代理的法律無權(quán)代理的法律規(guī)定辦理規(guī)定辦理。2對第三人的法律效果對第三人的法律效果n 當(dāng)本人撤回代理權(quán)或終止代理合同時(shí)，對第三人是否有效，主要取決于第三人是否知情主要取決于第三人是否知情。n根據(jù)各國的法律，終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三人才能對

19、第三人發(fā)生效力人才能對第三人發(fā)生效力。如果本人在終止代理合同時(shí)，沒有通知第三人，第三人由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對本人仍有拘束力，本人對此仍須負(fù)責(zé)。但本人有權(quán)要求代理人本人有權(quán)要求代理人賠償其損失賠償其損失。n 在代理合同中有三種關(guān)系：(1)本人與代理人之間的關(guān)系；(2)代理人與第三人之間的關(guān)系；(3)本人與第三人之間的關(guān)系一、代理人的義務(wù)一、代理人的義務(wù)（一）（一）勤勉義務(wù)勤勉義務(wù)n代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。n如果代理人不履行其義務(wù)，或者在替本人處理事務(wù)時(shí)有過失，致使本人遭受損失，代理人應(yīng)對本人負(fù)對本人負(fù)賠償?shù)呢?zé)任賠償?shù)呢?zé)任。 第二節(jié)本

20、人與代理人之間的關(guān)系第二節(jié)本人與代理人之間的關(guān)系 (二二)忠誠的義務(wù)忠誠的義務(wù)n代理人對本人應(yīng)誠信、忠實(shí)代理人對本人應(yīng)誠信、忠實(shí)。主要體現(xiàn)在：A，代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況，以供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同。B，除非事先征得本人的同意，代理人不得以本人的名義同自己訂立合同；也不得同時(shí)兼任第三人的代理人以從兩邊收取傭金。C，代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。代理人不得謀取超出其本人除給他的傭金或酬金以外的任何私利。 (三三)保密義務(wù)保密義務(wù)n代理人代理人不得泄露不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密信息保密信息和資料和資料。

21、n 代理人在代理協(xié)議有效期間或在代理協(xié)議終止之后： A不得把代理過程中所得到的保密信息或資料向第三者泄露； B不得自己利用這些資料同本人進(jìn)行不正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)競爭。(合理的期限內(nèi))(四四)報(bào)告義務(wù)報(bào)告義務(wù)n代理人須向本人申報(bào)賬目。代理人須向本人申報(bào)賬目。n 代理人有義務(wù)對一切代理交易保持賬目正確，并應(yīng)根據(jù)代理合同的規(guī)定或在本人提出要求時(shí)向本人申報(bào)賬目。代理人為本人收取的一切款項(xiàng)須全部交給本人。 (五五)親自代理的義務(wù)親自代理的義務(wù)n代理人不得把他的代理權(quán)再次委托給他人。代理人不得把他的代理權(quán)再次委托給他人。n 代理關(guān)系是一種信任關(guān)系，因此，在一般情況下，代理人不得把本人授予的代理權(quán)再次委托給他人，讓

22、別人替他履行代理義務(wù)。 二、本人的義務(wù)二、本人的義務(wù) (一一)支付傭金（支付傭金（最主要）n 本人必須按照代理合同的規(guī)定付給代理人傭金或其他約定的報(bào)酬。在商訂代理合同代理合同時(shí)，對傭金問題必須特別注意以下兩點(diǎn)：(1)本人不經(jīng)代理人的介紹，直接從代理人代理的地區(qū)內(nèi)收到訂貨單，直接同第三人訂立買賣合同時(shí)，是否仍須對代理人支付傭金；(2)代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí)，是否仍須支付傭金。 英美法院的判例英美法院的判例n 第一個(gè)問題：如果本人與第三人達(dá)成的第一個(gè)問題：如果本人與第三人達(dá)成的交易是代理交易是代理人努力的結(jié)果人努力的結(jié)果，代理人就，代理人就有權(quán)得到傭金有權(quán)得到傭金。所以，如果本人沒有經(jīng)過

23、代理人的介紹而直接從代理區(qū)域的買方達(dá)成交易，代理人一般無權(quán)索取傭金。（這些法律規(guī)則可以通過雙方的約定雙方的約定或行業(yè)習(xí)慣行業(yè)習(xí)慣而改變，）n 第二個(gè)問題：代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí)第二個(gè)問題：代理人所介紹的買主日后連續(xù)訂貨時(shí)，是否仍須支付傭金，是否仍須支付傭金取決于取決于代理合同的規(guī)定代理合同的規(guī)定。 如代理合同沒有規(guī)定期限沒有規(guī)定期限在合同終止后接到買方再次訂貨，仍需向代理人支付傭金仍需向代理人支付傭金； 如代理合同規(guī)定了一定的期限規(guī)定了一定的期限在合同屆滿終止后接到買方再次訂貨，不需向代理人支付傭金不需向代理人支付傭金； 大陸法系國家法律規(guī)定大陸法系國家法律規(guī)定n獨(dú)家代理權(quán)獨(dú)家代理權(quán)

24、的問題：的問題： 凡是在指定地區(qū)有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對于本凡是在指定地區(qū)有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對于本人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的一切交易，不論人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的一切交易，不論該代該代理人是否參與理人是否參與，代理人都，代理人都有權(quán)得到傭金有權(quán)得到傭金。n保護(hù)商業(yè)代理人的權(quán)益保護(hù)商業(yè)代理人的權(quán)益問題：問題： 本人終止商業(yè)代理合同時(shí)本人終止商業(yè)代理合同時(shí)，商業(yè)代理人對其在代理期，商業(yè)代理人對其在代理期間為本人建立的商業(yè)信譽(yù)，有權(quán)請求給予賠償。間為本人建立的商業(yè)信譽(yù)，有權(quán)請求給予賠償。 (二二)償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用n 一般地說，

25、除合同規(guī)定外，代理人履行代理業(yè)務(wù)時(shí)所產(chǎn)生的費(fèi)用是不能向本人要求償還的，因?yàn)檫@是屬于代理人的正常業(yè)務(wù)支出正常業(yè)務(wù)支出。n注意： 如因執(zhí)行本人指示的任務(wù)因執(zhí)行本人指示的任務(wù)而支出了費(fèi)用，則有有權(quán)要求本人賠償權(quán)要求本人賠償。（代理人根據(jù)本人的指示，在法院對違約客戶進(jìn)行訴訟的支出費(fèi)用，本人必須予以補(bǔ)償） (三三)本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其賬冊本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其賬冊n 這主要是大陸法系國家的規(guī)定。有些大陸法系國家在法律中明確規(guī)定：代理人有權(quán)查對本人的賬目代理人有權(quán)查對本人的賬目，以便核對本人付給他的傭金是否準(zhǔn)確無誤，以便核對本人付給他的傭金是否準(zhǔn)確無誤，這是一項(xiàng)強(qiáng)制性的規(guī)定，雙方當(dāng)事人不得在

26、代理合同中作出相反的規(guī)定。第三節(jié)代理人及被代理人與第三人的關(guān)系第三節(jié)代理人及被代理人與第三人的關(guān)系 代理關(guān)系是一種三方關(guān)系，其中既有代代理關(guān)系是一種三方關(guān)系，其中既有代理人同第三人的關(guān)系，也有本人同第三人的理人同第三人的關(guān)系，也有本人同第三人的關(guān)系。關(guān)系。因此，從第三人的角度看來，最重要的問題因此，從第三人的角度看來，最重要的問題是弄清楚他究竟是同代理人還是同本人訂立是弄清楚他究竟是同代理人還是同本人訂立了合同了合同?即與他訂立合同的另一方當(dāng)事人究竟即與他訂立合同的另一方當(dāng)事人究竟是代理人還是本人是代理人還是本人?一、大陸法系一、大陸法系n 在確定第三人究竟是同代理人還是同本人訂立了合同的問題

27、上，采取的標(biāo)準(zhǔn)看代理人是以代表看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個(gè)人的身的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個(gè)人的身份同第三人訂立合同。份同第三人訂立合同。p當(dāng)代理人是以代表身份以代表身份訂立合同時(shí)：合同的合同的雙方當(dāng)事人雙方當(dāng)事人第三人與本人第三人與本人合同的合同的權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)直接歸屬于本人，由本人直接直接歸屬于本人，由本人直接對第三人負(fù)責(zé)。對第三人負(fù)責(zé)。 代理人在訂立合同時(shí)，可以披露本人，也可以不披露本人，而僅聲明他是受他人的委托進(jìn)行交易，但無淪如何代理人必須表示作為代理人身份訂約必須表示作為代理人身份訂約，或依訂約時(shí)的環(huán)境情況可以表明這一點(diǎn)依訂約時(shí)的環(huán)境情況可以表明

28、這一點(diǎn)p如果代理人是以他個(gè)人的身份訂立合同：如果代理人是以他個(gè)人的身份訂立合同：合同的合同的雙方當(dāng)事人雙方當(dāng)事人第三人與代理人第三人與代理人合同的合同的權(quán)利義務(wù)權(quán)利義務(wù)代理人代理人必須對合同負(fù)責(zé)，由必須對合同負(fù)責(zé)，由代理人代理人直接對第三人負(fù)責(zé)。直接對第三人負(fù)責(zé)。 在這種情況下，在這種情況下，本人原則上同第三人沒有直本人原則上同第三人沒有直接的法律上的聯(lián)系接的法律上的聯(lián)系。n基于上述標(biāo)準(zhǔn)大陸法系把代理分為兩種：1. 直接代理（商業(yè)代理）直接代理（商業(yè)代理）如果代理人在如果代理人在代理權(quán)限內(nèi)以代表的身份，即代理權(quán)限內(nèi)以代表的身份，即以本人的名義以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人的同

29、第三人訂立合同，其效力直接及于本人的，稱為直接代理。，稱為直接代理。2. 間接代理（行紀(jì)）間接代理（行紀(jì)）如果代理人如果代理人以他以他自己的名義自己的名義，但是是，但是是為了本人的利益而與第為了本人的利益而與第三人訂立合同三人訂立合同，日后再將其權(quán)利義務(wù)通過另，日后再將其權(quán)利義務(wù)通過另外一個(gè)合同移轉(zhuǎn)于本人的，則稱為間接代理外一個(gè)合同移轉(zhuǎn)于本人的，則稱為間接代理。n注意：注意：n間接代理中，合同的雙方當(dāng)事人是代理人代理人與第三人與第三人，而不是本人與第三人，本人不本人不能僅憑這個(gè)合同直接對第三人主張權(quán)利能僅憑這個(gè)合同直接對第三人主張權(quán)利。只有當(dāng)代理人把他從這個(gè)合同中所取得的只有當(dāng)代理人把他從這個(gè)

30、合同中所取得的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給本人權(quán)利轉(zhuǎn)讓給本人之后，本人才能對第三人之后，本人才能對第三人主張權(quán)利。主張權(quán)利。n德國商法典第392條規(guī)定：由行紀(jì)人交由行紀(jì)人交易行為所發(fā)生的債權(quán)，須移轉(zhuǎn)于委托人易行為所發(fā)生的債權(quán)，須移轉(zhuǎn)于委托人(即即本人本人)后，委托人才能向債務(wù)人主張。后，委托人才能向債務(wù)人主張。n在間接代理的情況下，本人需要本人需要經(jīng)過兩個(gè)經(jīng)過兩個(gè)合同合同才能對第三人主張權(quán)利，才能對第三人主張權(quán)利， （1）代理人與第三人訂立代理人與第三人訂立的合同的合同 （2）代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人的合的合同。同。二、英美法系二、英美法系n對于第三人究竟是同代理人還是同本人訂立合同

31、對于第三人究竟是同代理人還是同本人訂立合同的問題，英美法系的的問題，英美法系的標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)是是第三人來說，第三人來說，究究竟是誰應(yīng)當(dāng)對該合同承擔(dān)義務(wù)竟是誰應(yīng)當(dāng)對該合同承擔(dān)義務(wù)，即，即采取所謂義務(wù)采取所謂義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)。英美法系分三種不同的情況：。英美法系分三種不同的情況：（一）代理人在同第三人訂約時(shí)（一）代理人在同第三人訂約時(shí)披露了本人披露了本人；（二）代理人（二）代理人表示出自己的代理身份表示出自己的代理身份，但，但未披露本未披露本人人；（三）代理人事實(shí)上（三）代理人事實(shí)上有代理權(quán)有代理權(quán)，但他在訂約時(shí)，但他在訂約時(shí)不披不披露代理關(guān)系露代理關(guān)系的存在的存在1.代理人在訂約時(shí)已指出本人的姓名代理人在

32、訂約時(shí)已指出本人的姓名(agent for a named principal) 如果代理人在同第三人訂約時(shí)已經(jīng)表明他如果代理人在同第三人訂約時(shí)已經(jīng)表明他是代表指名的本人訂約的，在這種情況下，是代表指名的本人訂約的，在這種情況下，這個(gè)合同就是本人與第三人之間的合同，這個(gè)合同就是本人與第三人之間的合同，本本人應(yīng)對合同負(fù)責(zé)，代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任人應(yīng)對合同負(fù)責(zé)，代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。代理人在訂立合同后，即退居合同之外代理人在訂立合同后，即退居合同之外(drops out)他既不能從合同中取得權(quán)利，他既不能從合同中取得權(quán)利，也不用對該合同承擔(dān)義務(wù)。也不用對該合同承擔(dān)義務(wù)。但有下列情況者除外：但有下列情

33、況者除外： (1)如代理人如代理人以他自己的名字在簽字蠟封式的合以他自己的名字在簽字蠟封式的合同同(deed)上簽了名，他就要對此負(fù)責(zé)；上簽了名，他就要對此負(fù)責(zé)； (2)如代理人如代理人以他自己的名字在匯票上簽了名以他自己的名字在匯票上簽了名，他就要對該匯票負(fù)責(zé)。他就要對該匯票負(fù)責(zé)。 （3）如）如按行業(yè)慣例按行業(yè)慣例認(rèn)為代理人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任者，代認(rèn)為代理人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任者，代理人需承擔(dān)。（運(yùn)輸行業(yè)中的慣例，運(yùn)輸代理人替理人需承擔(dān)。（運(yùn)輸行業(yè)中的慣例，運(yùn)輸代理人替被代理人預(yù)定艙位時(shí)，必須對輪船公司負(fù)責(zé)交納運(yùn)被代理人預(yù)定艙位時(shí)，必須對輪船公司負(fù)責(zé)交納運(yùn)費(fèi)及空倉費(fèi)）費(fèi)及空倉費(fèi)）2.代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)

34、系存在，但沒有披代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在，但沒有披露本人露本人(agent for an unnamed principal)n在這種情況下，這個(gè)合同仍被視為是在這種情況下，這個(gè)合同仍被視為是本人與第三本人與第三人之間的合同人之間的合同，應(yīng)由本人對合同負(fù)責(zé)，代理人對該，應(yīng)由本人對合同負(fù)責(zé)，代理人對該合同不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。合同不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。n按照英國的判例，代理人在同第三人訂立合同時(shí)按照英國的判例，代理人在同第三人訂立合同時(shí)，如僅在信封抬頭或在簽名之后加列，如僅在信封抬頭或在簽名之后加列“經(jīng)紀(jì)人經(jīng)紀(jì)人”(broker)或或“經(jīng)理人經(jīng)理人(manager)” 的字樣是不足的字樣是不足以排除

35、其個(gè)人責(zé)任的以排除其個(gè)人責(zé)任的，而，而必須以清楚的方式表明他必須以清楚的方式表明他是代理人是代理人，如寫明，如寫明“買方代理人買方代理人”或或“賣方代理人賣方代理人”等。等。n3.代理人在訂約時(shí)根本不披露有代理關(guān)系的存在。n如果代理人雖然得到本人的授權(quán)，但他在同第三人訂立合同時(shí)根本不披露有代理關(guān)系一事，即既不披露有本人的存在，更不指出本人是誰，在英美法上未被披露未被披露的本人的代理人的本人的代理人。n在這種情況下，未被披露的本人能否直接未被披露的本人能否直接依據(jù)這個(gè)合同取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)依據(jù)這個(gè)合同取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)?英美法認(rèn)為，未被披露的本人原則上可以直接英美法認(rèn)為，未被披露的本人原則上可以

36、直接取得這個(gè)合同的權(quán)利并承擔(dān)其義務(wù)取得這個(gè)合同的權(quán)利并承擔(dān)其義務(wù)。具體來說有以下兩種方式：1. 未被披露的本人有權(quán)介入合同并直接對第未被披露的本人有權(quán)介入合同并直接對第三人行使請求權(quán)或在必要時(shí)對第三人起訴，如三人行使請求權(quán)或在必要時(shí)對第三人起訴，如果本人行使了介入權(quán)，他就使自己對第三人承果本人行使了介入權(quán)，他就使自己對第三人承擔(dān)個(gè)人的義務(wù)。擔(dān)個(gè)人的義務(wù)。 2. 第三人在知道本人的存在之后，就享有選第三人在知道本人的存在之后，就享有選擇權(quán)，擇權(quán)，他可以要求本人或代理人承擔(dān)合同義務(wù)他可以要求本人或代理人承擔(dān)合同義務(wù)，也可以向本人或代理人起訴。但第三人一旦，也可以向本人或代理人起訴。但第三人一旦選定

37、了要求本人或代理人承擔(dān)義務(wù)之后，他就選定了要求本人或代理人承擔(dān)義務(wù)之后，他就不能改變主意對他們當(dāng)中的另一個(gè)人起訴不能改變主意對他們當(dāng)中的另一個(gè)人起訴（第三人對他們中的任何一個(gè)人提起訴訟程序就是他作出選擇的初步證據(jù)；這種證據(jù)可以被推翻，如果被推翻，則第三人仍可對他們中的另一個(gè)人起訴。但一旦法院作出了判決，便成為第三人作出抉擇的決定性的證據(jù)，如果第三人對判決不滿意，他也不能對他們當(dāng)中的另一個(gè)人再行起訴。）n英美法系的情況同大陸法系相比較的相同之處和不同之處英美法系的情況同大陸法系相比較的相同之處和不同之處:（一）相同之處：即在訂約時(shí)披露本人或表示自己的代理身份（一）相同之處：即在訂約時(shí)披露本人或表

38、示自己的代理身份但不披露本人的情況，同大陸法系中的但不披露本人的情況，同大陸法系中的直接代理直接代理是相同的；是相同的；（二）不同之處：英美法系中的第三種情況（二）不同之處：英美法系中的第三種情況即代理人不披即代理人不披露本人存在的情況，雖然在表面與大陸法系中的間接代理有露本人存在的情況，雖然在表面與大陸法系中的間接代理有相似之處，但兩種情況下的相似之處，但兩種情況下的被代理人的法律地位是截然不同被代理人的法律地位是截然不同的。的。n這是英美法系同大陸法系的一個(gè)重要區(qū)別：這是英美法系同大陸法系的一個(gè)重要區(qū)別： 按照大陸法系，間接代理關(guān)系中的委托人按照大陸法系，間接代理關(guān)系中的委托人不能直接不能

39、直接對第三人主張權(quán)利對第三人主張權(quán)利，必須，必須由代理人移轉(zhuǎn)由代理人移轉(zhuǎn)給他，即需給他，即需要要經(jīng)過兩個(gè)合同關(guān)系經(jīng)過兩個(gè)合同關(guān)系，才能使間接代理關(guān)系中的委，才能使間接代理關(guān)系中的委托人同第三人發(fā)生直接的法律關(guān)系；托人同第三人發(fā)生直接的法律關(guān)系；按照英美法系，未被披露的按照英美法系，未被披露的本人有介入權(quán)本人有介入權(quán)，他無需，他無需經(jīng)過代理人把權(quán)利移轉(zhuǎn)給他，就經(jīng)過代理人把權(quán)利移轉(zhuǎn)給他，就可以直接對第三人可以直接對第三人主張權(quán)利主張權(quán)利。即只需要有代理人同第三人間的。即只需要有代理人同第三人間的一個(gè)合一個(gè)合同同就可以使未被披露的本人直接同第三人發(fā)生法律就可以使未被披露的本人直接同第三人發(fā)生法律關(guān)系

40、，不需要再有另一個(gè)合同。關(guān)系，不需要再有另一個(gè)合同。第四節(jié)第四節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 各國法律或商業(yè)習(xí)慣承認(rèn)某些代理人在一定條件各國法律或商業(yè)習(xí)慣承認(rèn)某些代理人在一定條件下須對本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任，這種代理下須對本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任，這種代理人人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人，承擔(dān)特別責(zé)任的代理人，這些代理人活動(dòng)這些代理人活動(dòng)于國際貿(mào)易的各個(gè)領(lǐng)域，在國際貿(mào)易中起著十分于國際貿(mào)易的各個(gè)領(lǐng)域，在國際貿(mào)易中起著十分重要的作用。重要的作用。 這種承擔(dān)特別責(zé)任的代理人這種承擔(dān)特別責(zé)任的代理人：信用擔(dān)保代理人、信用擔(dān)保代理人、保付代理人、保兌銀行、保險(xiǎn)代理人、運(yùn)輸代理保付代理人、保

41、兌銀行、保險(xiǎn)代理人、運(yùn)輸代理人等。人等。一、對本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人一、對本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人信用擔(dān)保代理人信用擔(dān)保代理人n信用擔(dān)保代理人信用擔(dān)保代理人是賣方的代理人是賣方的代理人，其責(zé)任是在他其責(zé)任是在他所介紹的買方（即第三人）不付貨款時(shí)，由他賠所介紹的買方（即第三人）不付貨款時(shí)，由他賠償被代理人因此而遭受的損失。償被代理人因此而遭受的損失。即在被代理人和即在被代理人和代理人之間不僅存在代理人之間不僅存在代理合同代理合同而且還同時(shí)存在有而且還同時(shí)存在有擔(dān)保合同擔(dān)保合同。n(1)由于委托人對國外市場情況了解不多，無法判由于委托人對國外市場情況了解不多，無法判斷代理人所在地區(qū)的斷代理人所在

42、地區(qū)的買方的資信是否可靠買方的資信是否可靠。因此，。因此，如果代理人同意為國外的買方保付，委托人就可如果代理人同意為國外的買方保付，委托人就可以避免這種風(fēng)險(xiǎn)。以避免這種風(fēng)險(xiǎn)。 n(2)由于代理人承擔(dān)了信用擔(dān)保責(zé)任，他就由于代理人承擔(dān)了信用擔(dān)保責(zé)任，他就不會(huì)因?yàn)樨潏D多得傭金而在替委托人兜攬不會(huì)因?yàn)樨潏D多得傭金而在替委托人兜攬訂單時(shí)為了數(shù)量而忽視買方的資信能力。訂單時(shí)為了數(shù)量而忽視買方的資信能力。n信用擔(dān)保代理制度在過去的資本主義國家信用擔(dān)保代理制度在過去的資本主義國家出口貿(mào)易出口貿(mào)易中曾起過一定的作用，但隨著中曾起過一定的作用，但隨著出出口信貸保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)口信貸保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)，信用擔(dān)保代理人的出現(xiàn)，

43、信用擔(dān)保代理人制度已逐步被淘汰。制度已逐步被淘汰。 二、對第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 （一）保付代理人（一）保付代理人n保付代理人的業(yè)務(wù)保付代理人的業(yè)務(wù)代表國外的買方代表國外的買方（即被（即被代理人）向本國的賣方（即第三人）訂貨，并代理人）向本國的賣方（即第三人）訂貨，并在國外買方的簽單上加上保付代理人自己的保在國外買方的簽單上加上保付代理人自己的保證，由他證，由他擔(dān)保國外的買方將履行合同擔(dān)保國外的買方將履行合同。如果國。如果國外的買方外的買方不履行合同或拒絕付款不履行合同或拒絕付款，保付代理人，保付代理人負(fù)責(zé)向本國的賣方支付貨款。負(fù)責(zé)向本國的賣方支付貨款。n在英國這種代理人是由在英國這種代理

44、人是由英國出口商協(xié)會(huì)的出口英國出口商協(xié)會(huì)的出口商商擔(dān)任，所以保付代理人也稱為擔(dān)任，所以保付代理人也稱為出口商行出口商行或或保保付商行付商行。n保付商行的經(jīng)濟(jì)作用保付商行的經(jīng)濟(jì)作用解脫本國賣解脫本國賣方方在國際貿(mào)易中可能遭遇的風(fēng)險(xiǎn)。使在國際貿(mào)易中可能遭遇的風(fēng)險(xiǎn)。使本國賣方不必顧慮國外買方的資信能本國賣方不必顧慮國外買方的資信能力而接受訂貨單。力而接受訂貨單。n保付商行與信用擔(dān)保代理人的對比：保付商行與信用擔(dān)保代理人的對比：n相同之處相同之處代理人都需要承擔(dān)個(gè)人代理人都需要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任；責(zé)任；n不同之處不同之處保付代理人對第三人承保付代理人對第三人承擔(dān)責(zé)任，信用代理人對本人承擔(dān)責(zé)任。擔(dān)責(zé)任，信用代

45、理人對本人承擔(dān)責(zé)任。（二）對商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行（二）對商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行n在國際貿(mào)易中，普遍采用商業(yè)跟單信用證的方式支付貸款，在采用這種支付方式時(shí)，賣方為了保證收款安全，往往要求買方通過銀行對他開出保兌的，不可撤銷的信用證，其辦法是：n由國際的買方通過進(jìn)口地的銀行向出口地的往來銀行開出一份不可撤銷的信用證，委托該出口地的代理行對其不可撤銷的信用證加以保兌，并將該信用證通知賣方（即第三人），賣方只要提交信用證所規(guī)定單據(jù)，就可以要求保兌銀行支付貸款。n開證行開證行委托人委托人n保兌行保兌行代理人代理人n賣方賣方第三人第三人（三）運(yùn)輸代理人（三）運(yùn)輸代理人n 根據(jù)有些國家

46、運(yùn)輸行業(yè)的慣例，如果運(yùn)輸代理人受客戶（本人）的委托向輪船公司（第三人）預(yù)定船位，他自己須向輪船公司負(fù)責(zé) 。n如果客戶屆時(shí)未裝運(yùn)貨物，使輪船空艙航行，代理人須支付空艙費(fèi)。（代理人可要求客戶予以賠償）（四）保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人（四）保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人n按照保險(xiǎn)行業(yè)的慣例，在國際貿(mào)易中進(jìn)口人或出按照保險(xiǎn)行業(yè)的慣例，在國際貿(mào)易中進(jìn)口人或出口人在投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)時(shí)，一般口人在投保貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)時(shí)，一般不能直接同保不能直接同保險(xiǎn)人險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，而必須委托訂立保險(xiǎn)合同，而必須委托保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人代為代為辦理。辦理。n英國保險(xiǎn)法規(guī)定，英國保險(xiǎn)法規(guī)定，凡海上保險(xiǎn)合同由經(jīng)紀(jì)人替被凡海上保險(xiǎn)合同由經(jīng)紀(jì)人替被保險(xiǎn)人（本人）簽訂的

47、，保險(xiǎn)人（本人）簽訂的，經(jīng)紀(jì)人經(jīng)紀(jì)人須對保險(xiǎn)人須對保險(xiǎn)人就保就保險(xiǎn)費(fèi)直接負(fù)責(zé)險(xiǎn)費(fèi)直接負(fù)責(zé)。n即如果被保險(xiǎn)人不交納保險(xiǎn)費(fèi)，則應(yīng)由即如果被保險(xiǎn)人不交納保險(xiǎn)費(fèi)，則應(yīng)由保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人交納人交納。如果保險(xiǎn)標(biāo)的物因承保范圍內(nèi)發(fā)生損失，。如果保險(xiǎn)標(biāo)的物因承保范圍內(nèi)發(fā)生損失，由由保險(xiǎn)人直接賠付被保險(xiǎn)人保險(xiǎn)人直接賠付被保險(xiǎn)人。 （一）民法通則民法通則中的代理制度n我國的我國的民法通則民法通則第四章第二節(jié)對代理第四章第二節(jié)對代理制度作了規(guī)定。按照民法通則第制度作了規(guī)定。按照民法通則第63條的規(guī)條的規(guī)定，公民、法人都可以通過代理人實(shí)施民定，公民、法人都可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。事法律行為。代理人在代理權(quán)限

48、內(nèi)，以被代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對其代理人的代理行為應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。人對其代理人的代理行為應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。n民法通則民法通則對對代理權(quán)的產(chǎn)生代理權(quán)的產(chǎn)生，無權(quán)代理無權(quán)代理、代理人的責(zé)任代理人的責(zé)任以及以及代理的終止代理的終止等，都作了等，都作了規(guī)定。規(guī)定。一、代理法一、代理法民法通則民法通則第第66條規(guī)定條規(guī)定:n沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為為，只有經(jīng)過被代理人的，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任；未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事

49、民事責(zé)任；未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。但本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為責(zé)任。但本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而而不作否認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為同意。表示的，視為同意。n代理人不履行職責(zé)代理人不履行職責(zé)，給被代理人造成損害的，應(yīng)，給被代理人造成損害的，應(yīng)由代理人承擔(dān)民事責(zé)任。如代理人由代理人承擔(dān)民事責(zé)任。如代理人與第三人串通與第三人串通，損害被代理人的利益的，應(yīng)由損害被代理人的利益的，應(yīng)由代理人和第三人負(fù)代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。連帶責(zé)任。n如果第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)如果第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他或者代理權(quán)已終

50、止還與行為人實(shí)施民事行為給他造成損害的，造成損害的，第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。第第67條規(guī)定條規(guī)定:n代理人知道被委托代理的代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法事項(xiàng)違法而仍然而仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的人的代理行為違法代理行為違法而不表示反對的，由而不表示反對的，由被被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。第第65條規(guī)定條規(guī)定:n民事法律行為的委托代理，可以用民事法律行為的委托代理，可以用書面形書面形式式，也可以用，也可以用口頭形式口頭形式。但法律規(guī)定用書。但法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。面形式的，應(yīng)當(dāng)

51、用書面形式。（二）（二）合同法合同法中的代理制度中的代理制度n在在“總則總則”，“合同的效力合同的效力”一章專門規(guī)定了一章專門規(guī)定了無權(quán)無權(quán)代理代理和和表見代理表見代理。n第第48條規(guī)定：條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)未經(jīng)被代理人追認(rèn)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。為人承擔(dān)責(zé)任?！薄啊薄跋鄬θ丝梢源吒嫦鄬θ丝梢源吒姹淮砣嗽诒淮砣嗽谝灰粋€(gè)月內(nèi)個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕予以追認(rèn)。被代理人未作表示的

52、，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！边@是對無權(quán)代理的這是對無權(quán)代理的規(guī)定。規(guī)定。n第第49條規(guī)定了條規(guī)定了表見代理表見代理?！靶袨槿藳]有代理權(quán)、超行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理，該代理行為有效行為有效”。n在在“分則分則”中第中第22章規(guī)定了章規(guī)定了“委托合同委托合同”，其實(shí)其實(shí)也是與代理制度密切相關(guān)的一種合同。在我國民也

53、是與代理制度密切相關(guān)的一種合同。在我國民商事立法上首次引入間接代理概念。尤其對間接商事立法上首次引入間接代理概念。尤其對間接代理外部關(guān)系中的介入權(quán)和選擇權(quán)作出了明確規(guī)代理外部關(guān)系中的介入權(quán)和選擇權(quán)作出了明確規(guī)定。定。n比如，第比如，第402條規(guī)定：條規(guī)定：“受托人以自己的名義，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的有確切證

54、據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。除外。二、我國的外貿(mào)代理制二、我國的外貿(mào)代理制n過去長期以來，我國外貿(mào)公司在出口方面一直是過去長期以來，我國外貿(mào)公司在出口方面一直是采取采取收購制收購制，即由外貿(mào)公司用自有資金向國內(nèi)供，即由外貿(mào)公司用自有資金向國內(nèi)供貨部門收購出口商品，然后由貨部門收購出口商品，然后由外貿(mào)公司以自己的外貿(mào)公司以自己的名義自營出口名義自營出口，自負(fù)盈虧。，自負(fù)盈虧。n所謂所謂外貿(mào)代理制外貿(mào)代理制，就是由我國的，就是由我國的外貿(mào)公司充當(dāng)外貿(mào)公司充當(dāng)國國內(nèi)用戶和供貨部門的內(nèi)用戶和供貨部門的代理人代理人，代其簽訂進(jìn)出口合代其簽訂進(jìn)出口合同，收取一定的傭金或手續(xù)費(fèi)。同，收取一定的傭

55、金或手續(xù)費(fèi)。n主要做法：主要做法：代理出口代理出口代理進(jìn)口代理進(jìn)口1.代理出口代理出口n在出口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，在出口方面，由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為賣方（以外貿(mào)公司自己的名義作為賣方（Seller），同國外），同國外買主簽訂出口合同，收取約定的傭金。買主簽訂出口合同，收取約定的傭金。n在采用這種做法時(shí)，外貿(mào)公司作為出口合同的賣方，在采用這種做法時(shí)，外貿(mào)公司作為出口合同的賣方，就就必須對出口合同承擔(dān)責(zé)任必須對出口合同承擔(dān)責(zé)任。因此，即使由于國內(nèi)。因此，即使由于國內(nèi)供貨部門未能按時(shí)、按質(zhì)、按量提供貨源，致使外供貨部門未能按時(shí)、按質(zhì)、按量提供貨源，致使外貿(mào)公司不能履行其對外簽訂的出口合同，但外貿(mào)公貿(mào)公司不能履行其對外簽訂的出口合同，但外貿(mào)公司做為出口合同的賣方仍需對外承擔(dān)責(zé)任。司做為出口合同的賣方仍需對外承擔(dān)責(zé)任。國外的國外的買主也只能根據(jù)出口合同向外貿(mào)公司要求賠償買主也只能根據(jù)出口合同向外貿(mào)公司要求賠償，而，而不能越過外貿(mào)公司向國內(nèi)供貨部門要求賠償，他們不能越過外貿(mào)公司向國內(nèi)供貨部門要求賠償，他們同國外買主之間并無直接的合同關(guān)系。同國外買主之間并無直接的合同關(guān)系。n至于外貿(mào)公司同國內(nèi)供貨部門之間的關(guān)系，則只能至于外貿(mào)公司同國內(nèi)供貨部門之間的關(guān)系，則只能通過他們之間簽訂的委托代理出口合同來解決。通過