公司在并購過程中常見的100種糾紛和處理方法

1、公司在并購過程中常見的100種糾紛及處理方法1、職工通過職工持股會對公司出資，能否直接確認為公司的股東通過具有獨立法人地位的工會持股會間接持有公司的股權，在工商登記和公司章 程中均記載工會持股會為公司股東。職工個人是實際出資人，持股會是名義股東。 但是由于職工與公司之間不具有直接出資關系，因此職工要求確認為公司股東 的，法院不予支持。2、以“股金形式向某某公司交納投資款，但未工商登記，屬股權還是債權處理公司外部法律關系遵循商法的公示主義和外觀主義，形式要件優(yōu)于實質要 件；而處理公司內部法律關系時，那么應遵照意思主義原那么。以“股金的形式向 公司交納款項，并先后以股東身份參與公司股東大會， 履行

2、股東職權，簽訂公司 章程，又以公司股東身份向公司另外股東轉讓股份， 這些事實說明鄭某1入股公 司的意思表示真實、明確，與該公司其他股東達成合意，且已實際履行了股東職 權，應認定其系公司實際股東。至于由于公司管理缺陷，未設立公司股東名冊及 未辦理股東工商登記，并不影響對鄭某1股東資格的認定。以其不具有外觀形式 的股東名分為由否認其股東資格，有悖老實信用原那么，法院不予支持。3、投資款收據(jù)中的投資對象與落款蓋章的主體不一致的，如何確定投資對象？公司法人人格混淆是指公司與其他法人 含公司的法人股東人格混為一體，導 致相對人對其享有的民事權利和承當?shù)拿袷铝x務產(chǎn)生混淆，或認為系同一主體而不能加以區(qū)分，即

3、“此公司即彼公司。投資款收據(jù)中的投資對象與落款蓋章的 主體不一致，與公司法人人格混淆不同，前者本質上屬于意思表示的瑕疵對于此 類瑕疵導致的法律關系的混亂，應該適用合同成立的要件、意思表示的構成要件 來分析和判斷，即結合訂約雙方主體及其意思表示的真實性來確定合同的的權利 義務關系承當。4、以犯罪所得財產(chǎn)出資的股東資格確實認挪用資金作為出資設立公司，除犯挪用資金罪需承當刑法責任公法責任外， 在私法領域也有消極法律后果。最咼人民檢察院咼檢民抗字(2022)62號民事抗訴書認為，挪用資金罪的股東在設立公司章程上作為股東簽字，這一行為有欺詐成心，且該虛假出資侵害了國家利益而無效， 不應認定股東資格。最高

4、人民法院 受理抗訴后，作出(2022)民抗字第63號民事裁定，指令山東省高級人民法院再 審。山東省高院依據(jù)?公司法?第二十七條規(guī)定，認為根據(jù)非法財產(chǎn)不得作為出 資的規(guī)定精神，應認定該股東資格無效。5、一股二賣，股權歸屬于先買者還是登記者公司法規(guī)定了股權轉讓股東發(fā)生變更時， 應當向公司登記機關辦理變更登記， 否 那么不得對抗第三人。這對于“一股二賣或是“一股多賣中股權的歸屬有著重 大的意義。當股東向兩個人或是多個人簽訂股權轉讓協(xié)議并經(jīng)其他股東同意時， 此處的兩個或是多個股權轉讓協(xié)議都是有效的， 但是股權的歸屬卻只有一個，即 屬于辦理了變更登記的股權受讓者，此受讓者可以對抗其他未辦理變更登記的受

5、讓者。因此，在股權轉讓過程中，股權變更登記至關重要。6、無處分權人向善意第三人轉讓他人股權，第三人能否取得股權我國物權法規(guī)定了動產(chǎn)和不動產(chǎn)的善意取得制度，?公司法?司法解釋三第二十七條規(guī)定股權準用物權法的善意取得制度，從而為股權的善意取得提供了法律依 據(jù)。但是，股權的善意取得是準用動產(chǎn)的善意取得還是不動產(chǎn)的善意取得呢？動 產(chǎn)和不動產(chǎn)的善意取得兩者關于“善意的要求不同， 且在適用上是否引入“誘 因原那么不同，因此，認清股權的法律屬性及其準用規(guī)那么是非常重要的，而這首先要弄清動產(chǎn)和不動產(chǎn)善意取得制度兩者差異的根底。筆者認為，股權適用不動產(chǎn)的善意取得制度比擬適宜。7、股東采用股權出資是否合法股權出資

6、是否合法？我國公司法在出資方式中未對股權出資做出明確規(guī)定，但也不屬于法律行政法規(guī)禁止的范疇。 近年來，股權出資已經(jīng)成為越來越普遍的出資 形式，以股權置換完成對新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式， 尤其 是在上市公司組建過程中。由此可見，股權出資既不違反法律規(guī)定，又有現(xiàn)實依 據(jù)和意義。8、股東的技術須履行哪些手續(xù)后才轉為技術股權我國?公司法?規(guī)定了股東出資方式包括以知識產(chǎn)權等非貨幣財產(chǎn)出資，技術自然包括在內。以非貨幣出資必須辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)， 經(jīng)相關機構驗資后并辦理股 權登記后股東的個人財產(chǎn)才轉化為對公司的股權。 股東未將技術轉移給公司、未 經(jīng)驗資也未辦理股權登記的，即使該項技術被公司實

7、際使用，該項技術仍屬股東 的個人財產(chǎn)，不是公司的財產(chǎn)，股東當然的不對公司享有該項技術的股權。 股東 以該項技術股權作為標的進行股權轉讓的合同因標的自始不存在而應解除。9、股東資格何時取得，股權轉讓合同生效時還是變更登記后股權轉讓合同的生效不等于股權轉讓的生效，股權轉讓的生效是指股權何時發(fā)生 轉移即受讓方何時取得股東身份，而這與股權轉讓協(xié)議的適當履行密切相關。在 有限責任公司中，股權轉讓合同生效后，只有股東名冊變更并進行工商變更登記 后受讓方才能取得股東資格；股份不同，其股權轉讓合同生效，受讓人即取得了 公司股權，合同當事人為記名股東的，應通知公司辦理股東名冊登記變更。10、隱名股東身份的認定

8、隱名股東是相對于顯名股東而言，是借用他人名義設立公司或者借用他人名義實 際出資認購股份，但是在公司章程、股東名冊、工商登記中記載他人為出資人的 人。隱名股東因在形式上欠缺股東身份的公示，在實踐中，會產(chǎn)生隱名股東資格 認定、股東權益分配、對外責任承當?shù)燃m紛。對于隱名股東資格認定，筆者認為， 應結合實質要件和形式要件綜合判斷。在不涉及善意第三人的情況下，首先考慮 實質要件，即隱名股東是否有成為股東的意思表示， 在事實上是否有證據(jù)證明隱 名股東確實為實際出資人和股東權益享有者。 在涉及善意第三人的情況下，首先 考慮形式要件，尊重公示主義和藹意第三人的權益。11、有限責任公司股東沒有實際出資能否確認為

9、掛名股東掛名股東是一方與他方約定，同意僅以此名義參與設立公司，實際上并不出資， 公司注冊資本由他方投入的不出資一方股東。 從形式上看，掛名股東在公司章程、 股東名冊、工商登記中記載其或名稱，符合股東的形式要件；從實質上看，掛名 股東沒有實際出資，認繳的出資由實際出資人出資，掛名股東不符合股東的實質 要件；另外，掛名股東和實際出資人之間有協(xié)議約定其權利義務分配。具備以上三點，沒有實際出資的股東可以被認定為掛名股東。12、有限責任公司非貨幣出資確實認 根據(jù)法律規(guī)定，有限責任公司的出資有兩種形式，首先，以貨幣形式出資；其次, 以非貨幣形式出資。法律允許出資人以實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以評估 作

10、價的無形資產(chǎn)作為出資，禁止以勞務、信用、自然人、商譽等不可估價的無形 資產(chǎn)出資。以無形資產(chǎn)出資，必須具備可以評估作價、依法轉讓、不為法律所禁 止的條件。13、一人有限責任公司的重大決定可以由董事獨立作出，還是應由股東以特定的形式作出一人有限責任公司由于只有一個股東， 故不設股東會，為了使一人公司的交易相 對人在與公司進行交易時充分了解公司的狀況， 一些國家的法律規(guī)定了必要的書 面記載制度，要求一人公司的股東在行使職權、 決定公司重大事項時，應當以書 面形式進行。?公司法?在第六十二條2022年修訂后第六一條，筆者注 中明確規(guī)定，一人有限責任公司不設股東會，股東作出本法第三十八條2022年修訂后

11、第三十七條，筆者注第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股 東簽字后置備于公司。這也就是說，雖然一人有限責任公司不設股東會， 但在涉 及轉讓出資等重大事項時，股東必須以書面形式作出決定并簽字， 而且這些文件 還應該放置于公司中以方便各方查詢。這樣規(guī)定對于保護交易平安是完全必要 的。14、掛名股東的認定及其法律責任從現(xiàn)行公司法等法律標準來看，我國現(xiàn)行法律中沒有規(guī)定掛名股東資格確實認問 題，而實踐中經(jīng)常發(fā)生有關掛名股東的糾紛。目前理論上對掛名股東資格確認有 三種學說：形式要件說、實質要件說和區(qū)別對待說。筆者認為應采區(qū)別對待說， 這樣對內符合實質公平原那么；對外保護了第三人的信賴利益，符合商法的方

12、法和 根本原那么即商法外觀主義的要求。15、國資委能否代替其投資公司請求支付股權轉讓款股權轉讓中，轉讓股權、支付股權轉讓款的權利義務只對股權轉讓的當事人有約 束力，對于其他人無拘束力。雖然國資委代表國家管理和監(jiān)督國有資產(chǎn)，是其投資公司的股東，但它不是股權轉讓的當事人，不享有股權轉讓的權利和義務， 應 該由其投資公司本身主張相關權利。 雖然我國公司法規(guī)定了股東代位訴訟權， 但 這種權利只針對董事監(jiān)事等高管提出，且必須遵循一定的條件和程序，股東代替 公司對外主張債權不屬于此種情形。16、隱名股東股權轉讓適用公司法關于股權轉讓的規(guī)定還是適用債權轉讓的規(guī)定?公司法?上規(guī)定的股東的股份收益請求權、公司經(jīng)

13、營權、公司重大事項決定權 以及?公司法?、公司章程賦予的其他權利實際上是指顯名股東的權利，我國公 司法未對隱名股東作相關規(guī)定。隱名股東僅有股份收益請求權，且該請求權行使 對象只能是顯名股東而不是公司，隱名股東與顯名股東是債的關系。隱名股東的 股權轉讓不適用?公司法?的規(guī)定，應當適用債權的轉讓的規(guī)定。因此，隱名股 東的股權轉讓不受其他股東的限制，股權轉讓合同有效。17、法人股東轉讓股權是否應經(jīng)其股東會決議通過法人股東進行股權轉讓的決定屬于公司運營過程中的重大事項， 不屬于董事會日 常經(jīng)營管理過程的事項，董事會無權作出決定，而屬于股東會決議的事項。但股 東會關于股權轉讓的決議無效并不必然地導致股權

14、轉讓協(xié)議無效， 這是由法人的 法定代表人的職能決定的，法定代表人超出其權限簽訂的合同，對于善意的相對 人該合同有效，當然對于惡意的相對人即知道法定代表人超越權限的， 合同無效。18、夫妻二人共同設立公司，夫或妻名下的股份是否屬于夫妻共同共有財產(chǎn)？夫妻股權轉讓中的表見代理夫妻二人共同出資設立公司，應以其個人財產(chǎn)作為出資，并各自承當相應的責任。 夫妻雙方在登記注冊公司時，應出具財產(chǎn)分割證明，夫妻沒有出具財產(chǎn)分割證明 的，應當認定為夫妻共同財產(chǎn)出資，夫或妻名下的股份屬于夫妻共同共有財產(chǎn)。夫妻一方代理另一方簽訂股權轉讓合同，第三人有理由相信夫妻一方有代理權， 且第三人為善意，第三人構成善意受讓，合同有

15、效。19、公司股東起訴解散公司的條件公司股東在公司僵局情形下可以提起解散公司訴訟。公司僵局是公司經(jīng)營管理發(fā) 生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使公司利益遭受重大損失，通過其他途徑不能解決的， 持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東， 可以請求人民法院解散公司。提 起公司解散訴訟的主體必須是公司的股東， 不具備股東資格不能提起公司僵局解 散之訴。20、夫妻一方未經(jīng)另一方同意，轉讓婚后所得股權是否有效夫妻在婚姻關系存續(xù)期間，一方取得以個人名義享有的股權，在雙方?jīng)]有對股權 財產(chǎn)歸屬作出特殊約定的情況下， 應屬夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)，有 平等的處理權。一方轉讓婚姻關系存續(xù)期間所得股權， 屬于無權處分行

16、為，轉讓 股權應得到另一方同意或者在轉讓后得到另一方的追認，未經(jīng)另一方同意或追認的股權轉讓行為，一般認定為無效。除非存在特殊情況，即受讓方為善意、有償 取得股權。21、隱名股東與公司股東簽訂退股協(xié)議書，是否視為股權轉讓隱名股東是相對于顯名股東而言的，是在設立公司過程中出資人為了躲避法律或 者出于其他原因，借用他人名義設立公司或者以他人名義出資。隱名股東在有證 據(jù)證明公司內部確認其股東身份時，享有股東資格，并與顯名股東同樣負有在公 司成立后，不得抽逃出資的義務。當隱名股東與公司其他股東簽訂退股協(xié)議書時， 協(xié)議書的對象不是公司而是公司其他股東， 其他股東按照約定支付相應價金，該 協(xié)議可以認定為股權

17、轉讓協(xié)議。22、有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，效力如何有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權， 必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，該 條法律規(guī)定實質上是對股東向股東以外的人轉讓股權應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同 意進行了一種強制性的規(guī)定，而根據(jù)?合同法?規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強制 性規(guī)定的合同無效。因此，未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意的股權轉讓合同是無效的， 從而產(chǎn)生無效合同的相應的法律后果。23、有限責任公司股東的優(yōu)先購置權有限責任公司的一方股東與他方簽訂的股權轉讓協(xié)議是否侵害了公司其他股東的優(yōu)先購置權？有限責任公司具有人合性與資合性的雙重屬性，為了保護公司股東的利益，法律賦予

18、了股東在其他股東轉讓股權時的優(yōu)先購置權，并允許公司章 程也對該問題作出相應的規(guī)定，但是，為保證市場交易的效率與平安，這種優(yōu)先 購置權并不是絕對而不受限制的，相關股東要行使其優(yōu)先購置權也要符合法定的 條件。一旦行使優(yōu)先購置權的條件已經(jīng)不復具備， 股東不能以此為理由阻礙合法 的股權轉讓協(xié)議的履行。24、企業(yè)變更資產(chǎn)產(chǎn)權時經(jīng)批準可以轉讓采礦權，未辦理批準手 續(xù)的效力采礦權是符合一定條件資質的特定主體經(jīng)過審批取得的，分為集體礦山企業(yè)和個體采礦。采礦權不能隨意轉讓，我國法律規(guī)定了企業(yè)在變更資產(chǎn)產(chǎn)權等情形時經(jīng) 過審批可以轉讓采礦權。對于企業(yè)變更資產(chǎn)產(chǎn)權時轉讓采礦權未辦理審批手續(xù) 的，依據(jù)我國合同法有關合同

19、生效的規(guī)定以及探礦權采礦權轉讓管理方法的規(guī) 定，轉讓采礦權的合同未生效而不是無效。25、股東優(yōu)先購置權是否適用于股東內部互相轉讓股權的情形我國?公司法?規(guī)定了股東在股權轉讓中的優(yōu)先購置權，但這只是局限在股東向 外轉讓股權的情形。優(yōu)先購置權是一種法定權利，我國公司法對股東內部轉讓股 權時未作出相關規(guī)定，因此此種情形下其他股東不享有優(yōu)先購置權。股東不能以 其他股東內部轉讓股權未履行告知義務侵犯了其優(yōu)先購置權為由而主張股權轉 讓無效。26、侵犯優(yōu)先購置權的股權轉讓協(xié)議的效力為了保護公司股東的利益，法律賦予了有限責任公司股東在其他股東轉讓股權時 的優(yōu)先購置權，并允許公司章程也對該問題作出相應的規(guī)定。我

20、國?公司法?第 七十二條2022年修訂后第七一條，筆者注規(guī)定經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購置權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的， 從其 規(guī)定。有限責任公司股東在對外轉讓股權時，必須將轉讓事項書面通知其他股東， 如果未通知其他股東，其他股東有權向法院訴訟請求行使優(yōu)先購置權，已經(jīng)簽訂的股權轉讓協(xié)議應為有效，但會因其他股東優(yōu)先購置權的行使而履行不能。27、法律是否允許有限責任公司回購發(fā)起人股東股份資本維持原那么是?公司法?的根本原那么，基于該原那么?公司法?規(guī)定公司成立以 后，股東不得抽逃出資。抽逃出資行為構成要件有：公司有效成立；公司發(fā)起人 出資已到位；責任主體為發(fā)起人股東。抽

21、逃出資行為損害公司資本維持，損害公 司的償債能力和對公司債權人的保護， 因此，法律禁止抽逃出資行為。在司法實 踐中，對于公司回購發(fā)起人股東股份是否違反股東抽逃出資規(guī)定，股權轉讓合同的效力應結合案件事實和證據(jù)，判斷抽逃行為的目的是否損害公司債權人的利 益、違背公司資本維持原那么。29、股份章程限制股份轉讓的規(guī)定是否有效我國?公司法?第七十二條2022年修訂后第七一條，筆者注第四款規(guī)定 了章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?？梢姡试S章程對股權轉讓作出一定 的限制。但股份是否適用同樣的規(guī)那么呢？?公司法?第一百三十八條2022年修訂后第一百三十七條，筆者注規(guī)定了股份股東持有的股份可以依法轉讓， 并

22、 未作出章程可自行約定的補充性標準。結合和股份立法的強大反差可以看出，是否允許股份以章程限制股份轉讓屬于立法政策問題，除非立法明文許可，否那么司 法不宜肯定。另外，由于股份的資合性特點，在當前立法背景下，除非公司章程本身目的正當并為受限股東提供了適當?shù)木葷侄?，公司章程可以限制股權轉讓，否那么即與股份的自身特性、未來開展及立法精神相違。30、外資企業(yè)=外商投資企業(yè)？外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)未經(jīng)審批機關批準，股權轉讓合同的效力境內企業(yè)股東向股東以外的境內自然人或企業(yè)轉讓股權，只需通過其他股東過半數(shù)同意即可。但是，向外國投資者轉讓股權即外國投資者并購境內企業(yè)設立外商 投資企業(yè)不僅要滿

23、足經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意的條件，還要經(jīng)審批機關批準，向登記管理機關辦理變更登記或設立登記，否那么該股權轉讓合同未生效。31、中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓應辦理審批手續(xù)，未辦理審批手續(xù)的股權轉讓協(xié)議的效力中外合資經(jīng)營企業(yè)是中國企業(yè)法人，是外商投資企業(yè)的一種，股東內部轉讓股權， 除應經(jīng)其他股東同意外，還應經(jīng)審批機構審批和登記機關辦理變更登記。因此， 中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓要同時滿足經(jīng)其他股東同意和經(jīng)審批機關審批兩個 條件，股權轉讓合同才生效。32、中外合作經(jīng)營企業(yè)股權轉讓未經(jīng)審批，股權轉讓協(xié)議是無效還是未生效我國?中外合作企業(yè)法?規(guī)定，中外合作企業(yè)股權轉讓必須審批。?合同法?規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定

24、應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。是否 能根據(jù)此兩條規(guī)定就可以得出中外合作企業(yè)股權轉讓未經(jīng)審批的就絕對無效 呢？?最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法假設干問題的解釋一? 第九條規(guī)定：依照?合同法?第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合 同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結 前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應 當認定該合同未生效?？煽闯觯唇?jīng)批準的中外合作企業(yè)股權轉讓合同只是未生 效，并不是無效。33、股權轉讓合同及其附屬合同的關系？中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓合同未經(jīng)審批導致無效的法律后果在股權轉讓的過程中

25、，往往伴隨著相關的一系列合同，我們應理清這些合同之間 的關系，筆者認為，股權轉讓合同是主合同，其相關的合同是從合同。從合同的 效力附屬于主合同的效力，即主合同無效，從合同也無效。由合同無效引起的法 律后果包括如返還財產(chǎn)、折價補償?shù)取?4、外資企業(yè)股權轉讓合同約定支付轉讓款后才辦理報批手續(xù)，受讓方不支付，轉讓方可否解除合同外商投資企業(yè)股權轉讓必須經(jīng)有關主管部門審批，未經(jīng)審批的股權轉讓合同未生 效。我國理論界一直認為合同解除的對象只能是已成立并生效的合同，對于未生效的合同能否解除一直沒有明確的答案。?最高人民法院關于審理外商投資企業(yè) 糾紛案件假設干問題的規(guī)定一?第八條：外商投資企業(yè)股權轉讓合同約定

26、受 讓方支付轉讓款后轉讓方才辦理報批手續(xù)， 受讓方未支付股權轉讓款，經(jīng)轉讓方 催告后在合理的期限內仍未履行，轉讓方請求解除合同并賠償因遲延履行而造成 的實際損失的，人民法院應予支持。由此可見，因為受讓方未支付轉讓款而未辦 理審批手續(xù)，導致股權轉讓合同未生效的，轉讓方有權解除。35、境外投資者未向外資企業(yè)投入資金，其轉讓股權行為的效力境外投資者在獲得相關機關審批后，應當在法定的期間按照法定的比例繳清出 資。境外投資者對其設立的外資企業(yè)沒有投入注冊資金和工程開發(fā)資金的，其獲得的外資批準書自動失效，那么設立的外資企業(yè)未獲審批，外資企業(yè)未成立，境外 投資者不享有真實、合法的公司股份權益，其轉讓該公司股

27、權的行為違反法律強 制性規(guī)定，應認定無效。36、外商當事人簽訂兩份股權轉讓合同的，是否以經(jīng)過審批的合同為準當事人就同一股權轉讓事項簽訂兩份甚至多份股權轉讓合同， 這些合同之間的關 系以及效力如何？我們又怎樣判斷？根據(jù)合同簽訂的時間順序以及內容， 我們可 以把后簽訂的合同看成是對先簽訂的合同的變更，但前提是各合同都已經(jīng)生效。我國?外商投資企業(yè)投資者股權變更的假設干規(guī)定? 規(guī)定：外商投資企業(yè)的股權 轉讓應當報外資管理機關審批，獲得批準后才能生效。具體到本案中，兩份股權 轉讓合同，一個經(jīng)過審批，一個未經(jīng)過審批，應當以審批的合同為準，因為未審 批的合同未生效，對當事人不產(chǎn)生約束效力。37、外資企業(yè)股權

28、轉讓未報審批，是相對人自己報批、解除合同還是承當締約過失責任外資企業(yè)股權轉讓協(xié)議必須報審批才生效， 未報審批合同已成立但未生效，既不 是無效也不是已生效。對于這種未生效的股權轉讓協(xié)議，當事人可以采取何種法 律手段來保護自己的權益呢？我國法律對此未有明確的規(guī)定，但司法解釋做出了相關規(guī)定，主要有：相對人可自行辦理報批手續(xù)、解除合同等。理論和實踐中有 人主張以締約過失責任來處理。38、外資企業(yè)股權轉讓合同審批的實質外商投資企業(yè)股權轉讓合同須經(jīng)相關機關審批生效， 此種說法較為籠統(tǒng)概括，未 明確外資企業(yè)股權轉讓合同審批的范圍，導致實踐中對外資股權轉讓合同的效力 的判斷不明。我國法律規(guī)定的外資企業(yè)股權轉讓

29、合同審批實質上是指股權變更應 報審批機關批準，然而外商投資者間就轉讓的股權作價多少、受讓方如何支付轉 讓款等事宜，系股權轉讓方與受讓方間的約定內容， 我國法律未強制規(guī)定這些內 容必須辦理相關審批手續(xù)，因而這些內容未經(jīng)審批不影響合同的效力。39、中外合資經(jīng)營企業(yè)變更股權轉讓協(xié)議是否須經(jīng)審批才生效在中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓過程中，當事人之間簽訂了股權轉讓合同后經(jīng)審批 生效，在履行的過程中又簽訂了變更股權轉讓協(xié)議和退股協(xié)議但未經(jīng)審批未生 效，怎樣處理這兩個協(xié)議之間的關系，關鍵是要依據(jù)兩個合同審批情況從而判斷 其效力，變更股權轉讓協(xié)議因未經(jīng)審批未生效那么其對當事人不具合同約束力而實 質上沒有對原股權轉

30、讓協(xié)議進行更改，那么當事人只需履行原股權轉讓協(xié)議約定的 義務，當然也根據(jù)原股權轉讓協(xié)議的實際履行情況而產(chǎn)生相應的法律后果。40、中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓是否須經(jīng)董事會一致通過股權轉讓自由是現(xiàn)在的根本制度，但是各國法律仍對股權轉讓作了比擬嚴格的程 序限制。我國?公司法?規(guī)定了的股東內部股權轉讓自由原那么，但是公司章程另 有規(guī)定的除外。?中外合資經(jīng)營企業(yè)法? 規(guī)定了合營企業(yè)股權轉讓必須經(jīng)各合營 方同意。本案中合營公司章程特別約定了股權轉讓必須經(jīng)董事會一致通過，因此,該中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓必須經(jīng)各合營方同意， 同時遵從公司章程的約定經(jīng) 董事會一致通過。41、外商投資企業(yè)股權轉讓協(xié)議未經(jīng)行政機關批

31、準，股權轉讓協(xié)議的效力根據(jù)1983年公布的?中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例?第二十條和 1997年公布 的?外商投資企業(yè)投資者股權變更的假設干規(guī)定?第三條規(guī)定，未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。但是根據(jù)?最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法 假設干問題的解釋一?第九條和?最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛 案件假設干問題的規(guī)定一?第一條規(guī)定，應該辦而未辦理審批登記手續(xù)的合 同未生效。司法解釋從促進交易出發(fā)，為合同生效留下空間。但司法解釋與前兩 者并不沖突，1983年和1997年的規(guī)定中對于未經(jīng)過批準的股權變更無效應限 縮理解為審批機關不予批準的外商投資企業(yè)股權轉讓協(xié)議無效，未報審批登記的外商投

32、資企業(yè)股權轉讓應判為未生效。42、補充協(xié)議對股權轉讓約定內容作局部變更，是否以補充協(xié)議為準當事人簽訂股權轉讓協(xié)議后，又簽訂補充協(xié)議對股權轉讓協(xié)議局部內容作出變更，只要補充協(xié)議是當事人基于意思自治而達成一致， 合同變更局部的履行應以 補充協(xié)議為準。43、中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓協(xié)議中的報批義務中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓協(xié)議須經(jīng)審批，未經(jīng)審批的中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉 讓協(xié)議未生效，但該協(xié)議未生效不影響協(xié)議中約定的當事人履行報批義務條款的 效力，即相關義務人仍有報批義務。此外，除非協(xié)議中約定受讓方支付轉讓款后 轉讓方才辦理審批手續(xù)，其他就報批義務與支付轉讓款的先后順序做出約定的情 形或未作出約定時，轉

33、讓方均應先履行報批義務。44、未經(jīng)審批的外商投資企業(yè)股權轉讓協(xié)議的效力外商投資企業(yè)對外轉讓股權時，股權轉讓協(xié)議的生效區(qū)別于普通股權轉讓協(xié)議成 立即生效，其必須符合法律的強制性規(guī)定，滿足法定條件，即股權轉讓協(xié)議必須 經(jīng)過審批機關審批和登記機關變更登記， 未經(jīng)審批機關審批的股權變更無效， 股 權轉讓協(xié)議未生效。45、中外合資經(jīng)營企業(yè)股東對外轉讓股權時，侵犯其他股東優(yōu)先購置權的股權轉讓協(xié)議的效力中外合資經(jīng)營企業(yè)股東對外轉讓股權時，依據(jù)?中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例? 第二十條規(guī)定，合營一方向第三者轉讓其全部或者局部股權時， 須經(jīng)合營他方同 意，并報審批機關批準。合營一方轉讓其全部或者局部股權時， 合營

34、他方有優(yōu)先 購置權。違反該規(guī)定，侵犯合營他方優(yōu)先購置權的，轉讓行為無效。46、中外合資經(jīng)營企業(yè)對外轉讓股權必須經(jīng)審批機構審批，未經(jīng) 審批的合同效力依據(jù)我國?中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例? 的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)對外轉讓 股權時，除需經(jīng)合營他方同意外，還需報審批機構審批股權轉讓，審批機構審批 通過是中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓生效的法定條件， 未經(jīng)審批通過的股權轉讓協(xié) 議無效。47、境外投資者作為股權受讓方參與簽訂的境內公司股權轉讓合同，未經(jīng)審批合同是否有效境外投資者會選擇多種方式在境內投資，當其作為股權受讓方參與簽訂的境內公 司股權轉讓合同，依據(jù)我國外商投資法律和有關行政法規(guī)的規(guī)定，必須取得我國外

35、商投資主管部門的批準。實踐中，當事人沒有履行批準手續(xù)的，所簽訂的股權 轉讓協(xié)議應屬無效。48、中外合資經(jīng)營企業(yè)股權轉讓合同經(jīng)批準后生效?中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法? 第十條規(guī)定：“中外合作者的一方轉讓 其在合作企業(yè)合同中的全部或者局部權利、 義務的，必須經(jīng)他方同意，并報審查 批準機關批準。中外合作經(jīng)營企業(yè)股權轉讓必須經(jīng)審批機關審批，審批機關審 批是合同生效的法定條件，必須滿足該條件，即經(jīng)審批通過的股權轉讓合同才有 效，未經(jīng)審批或審批未通過的合同無效。中外合作企業(yè)股東在轉讓股權時，必須 經(jīng)過審批機關批準，股權轉讓合同才生效。中外合作經(jīng)營企業(yè)股東在簽訂股權轉 讓合同時，必須履行審批手續(xù)。49

36、、未經(jīng)合伙企業(yè)全體合伙人授權，簽訂財產(chǎn)份額轉讓協(xié)議的效力合伙企業(yè)轉讓企業(yè)財產(chǎn)份額，根據(jù)我國?合伙企業(yè)法?第三一條規(guī)定須經(jīng)全體 合伙人同意。第三人未取得全體合伙人授權，代理合伙人轉讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額， 對沒有授權的局部屬于沒有代理權的無權代理。無權代理行為須經(jīng)合伙人的追認 才有效。經(jīng)合伙人追認的轉讓行為自始有效， 由合伙人承當行為的后果；未經(jīng)合 伙人追認同意的轉讓行為自始無效，由行為人承當行為后果。50、企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓未辦理審批并進入產(chǎn)權交易機構交易，轉讓的效力如何對于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓，我國國務院的行政法規(guī)和相關部門規(guī)章進行了特別規(guī) 定，即企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓必須經(jīng)企業(yè)內部決策程序進行審議，報有關

37、部門進行審批和登記，并在產(chǎn)權交易機構進行交易，違反此程序的企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓無效。51、未經(jīng)資產(chǎn)評估轉讓國有股權是否有效 依據(jù)我國?企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行方法?企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例? 等法規(guī)規(guī)定，國有股權轉讓，應當委托具有相關資質的資產(chǎn)評估機構依照國家有 關規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓 價格的參考依據(jù)。由此，我國國有股權轉讓須經(jīng)資產(chǎn)評估， 其目的是對國有資產(chǎn) 的完善管理，未經(jīng)資產(chǎn)評估而轉讓國有股權的行為無效。52、股份合作制企業(yè)的權力機關是職工股東大會，向非在職職工轉讓股權的協(xié)議的效力我國沒有一部關于股份合作制企業(yè)的根本法標準，對其相關規(guī)定只包含

38、在指導意 見等部門規(guī)章中。筆者認為，指導意見有規(guī)定的事項，應當優(yōu)先適用指導意見的 規(guī)定，指導意見沒有規(guī)定的事項，可以參照?公司法?的相關根本原理和當事人 的意思自治。本案中，由于指導意見明確強調了股份合作制企業(yè)不吸收企業(yè)以外 的個人入股以及職工離開企業(yè)時股份不能帶走， 此項規(guī)定屬于強制性規(guī)定，違反 此規(guī)定向非在職職工轉讓股權的協(xié)議無效。53、抵押擔保合同與抵押權生效的要件股權轉讓合同中的當事人雙方是債權與債務的關系，因此為股權轉讓的應支付價款所做的物的擔保屬于抵押擔保，我國物權法規(guī)定了抵押擔保合同自成立時生 效，而抵押權須辦理抵押登記方才生效。 抵押擔保合同成立以當事人雙方意思表 示一致為條件

39、，具體經(jīng)過要約和承諾兩個階段，僅單方作出的抵押擔保承諾對方未予以承諾的應視為雙方當事人未達成意思一致，抵押擔保合同不成立不生效,那么抵押權也不成立。54、股權轉讓合同生效后公司內部股東登記和外部工商登記的不 同效力股權轉讓合同生效后，?公司法?規(guī)定了股權轉讓后，公司應當向新股東簽發(fā)出 資證明書，修改公司章程和股東名冊，此外?公司登記管理條例?規(guī)定了相應的 變更登記。這是公司內部股東登記和外部工商登記的有關形式和程序上的要求。 實踐中往往出現(xiàn)股權受讓方已實際受讓公司股權從事了相應的經(jīng)營管理，但是并未進行相應的公司內部的記載變更和外部的工商登記變更。筆者認為為了更好地保護股權受讓一方的權益，促進股

40、權轉讓合同的實現(xiàn)，可視為內部股東登記已完 成，股權受讓方已經(jīng)取得了股東資格，只是因外部未進行工商登記不能對抗善意 第三人。55、未辦理工商變更登記是否影響股權轉讓協(xié)議的效力股權轉讓協(xié)議是合同雙方當事人基于意思自治對股權轉讓事宜的合意。在法律沒有強制性規(guī)定協(xié)議必須經(jīng)批準、登記生效的，且當事人沒有約定附條件或者附期 限，協(xié)議成立時生效。股權工商變更登記對股權轉讓協(xié)議的生效不產(chǎn)生任何影響， 股權變更登記的主要作用是產(chǎn)生對抗性， 未經(jīng)變更登記，不可對抗第三人。因此, 未辦理股權工商變更登記，不影響股權轉讓協(xié)議的效力。56、股權變更登記是否影響股權轉讓協(xié)議的效力依據(jù)我國公司法規(guī)定，股權轉讓應辦理工商變更

41、登記。工商登記不影響股權轉讓 協(xié)議的效力，工商登記僅產(chǎn)生公示效力，經(jīng)工商登記的股權轉讓，可以以此對抗 第三人；未經(jīng)工商登記的股權轉讓，不能對抗第三人。不管是否進行工商登記， 都不影響股權轉讓協(xié)議的效力。57、非依法發(fā)行的證券能否買賣我國?證券法?規(guī)定，證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付 的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣。本案股權轉讓所涉的對價股票是未經(jīng)我 國有關主管部門核準發(fā)行或以其他方式在境內流通的、在外國注冊公司無票面價 值的股票，因此以該股票作為對價的交易在境內是禁止的， 約定以該股票作為對 價的條款無效。58、股權轉讓合同的標的能否是目標公司的資產(chǎn)當事人之間的股權轉讓

42、合同的標的只能是股權， 假設當事人在轉讓合同中約定的 標的除了股權外，還包括目標公司的資產(chǎn)，那么只能解釋當事人的意思為通過股權 轉讓的形式轉讓目標公司的資產(chǎn)。假設當事人另行約定股權轉讓為平價轉讓，而 在轉讓協(xié)議中約定了較高的價格，結合受讓方付款的實際情況以及當事人簽訂合同的真實意思，可以解釋為當事人雖已平價轉讓股權， 但額外地支付了一定的股 權收益款。59、影響股權轉讓合同效力的要素股權轉讓過程中往往涉及一系列的問題：包括以國有資產(chǎn)出資設立中外合資經(jīng)營 企業(yè)的審批，企業(yè)成立時股東出資義務和出資評估以及企業(yè)資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權變更 登記對企業(yè)成立和?股份轉讓協(xié)議?的影響，股權轉讓合同的審批，股權轉讓決

43、 議機構及備忘錄的效力，股權轉讓中是否存在關聯(lián)交易，股權轉讓合同的約定生 效條件等。因此當事人應滿足法律的條件和程序， 標準地訂立股權轉讓協(xié)議，防 止股權轉讓協(xié)議無效。60、附生效條件的合同效力不因非生效條件內容的履行而產(chǎn)生變化，而依據(jù)生效條件是否成就確定我國?民法通那么?、?合同法?等法律規(guī)定合同當事人可以對合同的效力約定附 條件。包括附生效條件、附解除條件等。附生效條件的合同自條件成就時生效， 附解除條件的合同自條件成就時失效。當事人不能僅援用合同的局部履行來推定 合同已生效。附生效條件的合同效力不會因為非生效條件內容的履行而產(chǎn)生變 化，而是依據(jù)生效條件是否已經(jīng)具備來確定。61、合同條款顯

44、失公平的認定條件合同當事人依意思自治訂立合同，合同訂立應遵循公平原那么來確定各方的權利和 義務。但是，在當事人沒有公平對待各方當事人利益的情況下，訂立顯失公平的合同，該顯失公平的合同是可撤銷的合同。 認定合同條款是否顯失公平，應從訂 立合同時合同雙方利益是否嚴重失衡和一方是否利用自身優(yōu)勢及對方?jīng)]有經(jīng)驗， 缺乏對事物認知，合同雙方主觀意志等方面綜合考慮。62、沒有代理權代理其他股東簽訂股權轉讓協(xié)議的效力當事人沒有代理權而以被代理人名義與第三人實施法律行為是無權代理行為。無權代理行為是否有效，需被代理人的追認來判定。假設被代理人對代理行為表示 追認，那么代理行為自始有效，行為后果由被代理人承當；假

45、設被代理人對代理行 為表示拒絕追認，那么代理行為自始無效，行為后果由沒有代理權的行為人自行承 擔；假設被代理人沒有未作任何表示，視為拒絕追認。63、附生效條件的股權轉讓合同的效力股權轉讓合同當事人基于意思自治可以選擇合同生效方式，即簽訂附條件的合 同。所附條件可以是生效條件或者解除條件， 條件必須是當事人基于意思自治約 定的未來可能發(fā)生的合法事實。附生效條件的合同，在條件成就前，合同效力待 定；在條件成就后，合同生效；條件沒有成就，合同不生效。64、股權轉讓協(xié)議“先決條件的性質與協(xié)議效力確實定股權轉讓協(xié)議中會約定先決條件條款， 先決條件并不是合同附條件，而應根據(jù)合 同具體內容進行判斷，來確定先

46、決條件條款的性質。假設先決條件符合合同所附 條件要求，該條款即為合同所附條件，合同是否生效依據(jù)條件的成就與否來判斷； 假設先決條件為其他情形，例如是對合同債權債務承當確實定、當事人的承諾等， 那么不能依據(jù)該內容的成就與否來確定合同生效。65、瑕疵出資股權轉讓合同效力的認定股東瑕疵出資包括股東未出資、出資缺乏、抽逃出資等。根據(jù)?最高人民法院關 于適用中華人民共和國公司法假設干問題的規(guī)定二?的規(guī)定，股東瑕疵 出資的后果是向公司承當出資補足責任和向債權人承當清償責任，并未否認股東的股東資格。股東有權對其股權進行處分，轉讓股份的股權轉讓合同的效力不受 股東出資瑕疵的影響。66、股權已設定質押，股權轉讓

47、時能否以此否認股權轉讓協(xié)議的效力股權已經(jīng)設定質押，在通常情形下，股權不得轉讓。但是，當轉讓人與受讓人對 股權已經(jīng)設定質押的情形協(xié)商一致同意轉讓時， 設定質押的股權可以轉讓。當轉讓人在股權轉讓時沒有告知受讓人股權已經(jīng)設定質押，受讓人對此不知情，轉讓人不能以此否認股權轉讓協(xié)議的效力。67、發(fā)起人在股票禁售期內簽訂合同約定在禁售期后轉讓股票是否有效發(fā)起人可以轉讓其所持公司股份， 但是，基于發(fā)起人的特殊身份，公司法對發(fā)起 人轉讓股份有特殊限制。我國?公司法?第一百四十二條2022年修訂后第一百四十一條，筆者注第一款規(guī)定“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日 起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行

48、的股份，自公司股票在證券交易 所上市交易之日起一年內不得轉讓。發(fā)起人在公司成立一年內轉讓股份的行為 應屬無效。但是，發(fā)起人與他人預先簽訂合同，約定在公司成立一年后轉讓股份 的，股份轉讓合同有效。68、惡意串通，損害第三人權益的股權轉讓合同的效力我國?民法通那么?第五十八條第一款第四項規(guī)定惡意串通，損害國家、集體或者 第三人利益的民事行為無效；?合同法?第五十二條規(guī)定惡意串通，損害國家、 集體或者第三人利益的合同無效。惡意串通，是指合同當事人在訂立合同過程中， 為謀取不法利益與對方當事人合謀實施的違法行為， 違背法律規(guī)定的老實信用原 那么，實踐中往往會損害他方利益，造成重大損失，不符合合同訂立的

49、初衷，當該 行為損害第三人利益時，合同無效。69、經(jīng)授權辦理的股權轉讓協(xié)議是否有效股權轉讓當事人可以委托他人在授權范圍內辦理股權轉讓事宜。我國?民法通那么?第六十三條規(guī)定“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 代理人在代理 權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為， 承當民事責任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定， 應當由本人實施的民事 法律行為，不得代理。經(jīng)授權的代理人在授權范圍內， 簽訂的股權轉讓協(xié)議有 效。70、不安抗辯權與先履行抗辯權的適用條件和行使主體的不同不安抗辯權指先履行的一方有確切證據(jù)說明另一方喪失履行債務能力時，在對方?jīng)]有履行或沒有提供擔保

50、前，有權中止合同履行的權利。先履行抗辯權指先履行 一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行。不安抗辯權與先履行抗辯權在適 用條件上有明顯的差異，即不安抗辯權的行使主體是應先履行的一方， 而先履行 抗辯權的行使主體是后履行的一方。兩者引起的法律后果也不同，兩者雖都是權 利的正當行使，但不安抗辯權的行使可以中止合同的履行進而解除合同，而一方行使先履行抗辯權可能會引起另一方的違約責任。71、當事人約定違約金過高是否可以請求以實際損失為根底適當減少?合同法?賦予了當事人調整違約金的請求權， 即當違約金過高時，當事人可請 求適當減少。但是對于如何調整和計算違約金，合同法解釋以及最高法院的批復 都作出了相

51、關規(guī)定，筆者認為，本案根據(jù)其具體情況應適用合同法的解釋即人民 法院應當以實際損失為根底，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期 利益等綜合因素，根據(jù)公平原那么和老實信用原那么予以衡量，并作出裁決。72、股權轉讓合同價款不明不影響轉讓合同的效力，當事人能否補充約定合同經(jīng)當事人雙方意思表示一致而成立，一般合同成立即生效。對于無效合同， 法律規(guī)定了五種法定情形，不屬于此五種情形應認定合同有效。 此外，?合同法? 列舉了作為合同內容的一般條款，同時在合同的履行一章中，關于合同價款未約 定或約定不明時，?合同法?做出了相關規(guī)定，可見價格條款并不是合同條款的 強制事項，即價款不影響合同的效力，屬于合

52、同履行的內容。也由此可見?合同 法?是本著促進交易、遵循當事人意思自治的立法精神的。73、股權轉讓協(xié)議中權利義務確實定及其履行股權轉讓協(xié)議是股權的轉讓方以及受讓方享有權利履行義務的依據(jù)，在股權轉讓過程中，雙方當事人在平等、自愿協(xié)商的根底上可能會簽訂數(shù)份與股權轉讓相關 的協(xié)議，如何認定各個協(xié)議之間的相互關系， 明確雙方的權利義務，對于股權轉 讓行為的順利進行意義重大。本案中雙方當事人就股權變動行為簽訂了相關的協(xié) 議，構成了一個總的股權轉讓協(xié)議，理順雙方當事人在協(xié)議中所約定的權利義務 關系，是確定履行協(xié)議項下的義務的前提，也是解決本案糾紛的關鍵。74、合同約定的某日期之前履行是否包括該日期當天履行

53、？由于合同時間、內容、地點等約定不明而引起的爭議常有發(fā)生， 約定不明的條款 往往是案件的爭議焦點，爭議的合理解決需要對該焦點進行合同解釋， 因此涉及 的合同解釋對案件的解決和雙方權益的衡量具有決定性作用。不同的合同解釋規(guī) 那么會得到完全不同的結論，甚至是完全相反的結論，因此，在訂立合同過程中要 運用準確的法言法語，以防止涉及合同解釋而造成的結果不確定性。 合同約定的“某日期之前履行是否包括該日期當天履行？民事法律和司法解釋沒有明文規(guī)定，通常依據(jù)合同整體語言、合同目的、習慣解釋等合同解釋原那么來確定。75股權轉讓協(xié)議履行過程中，一方當事人單方終止合同是否違約股權轉讓協(xié)議中，雙方當事人可以約定合同

54、解除權。 約定合同解除權，當事人一 方或雙方對享有合同解除權的行使條件、 發(fā)生情形等作出約定，在解除條件具備 時，當事人可以行使約定解除權，依約定行使解除權不產(chǎn)生違約責任。 當事人在 合同中未約定解除權，合同履行過程中，一方當事人沒有法定依據(jù)或其終止、 解 除理由不符合法律規(guī)定和合同約定，自行終止合同履行，解除合同等，依法應承 擔違約責任。76、合同履行中先履行抗辯權的成立要件先履行抗辯權是當事人互負債務，且債務有先后履行順序，先履行一方不履行合 同義務或者不適當履行合同義務，后履行一方有權拒絕履行其義務。該制度旨在 保障后履行一方的權益。行使先履行抗辯權必須具備當事人基于雙務合同互負債 務、

55、債務為到期債務、合同履行有先后順序、先履行一方當事人不履行合同義務 或者履行合同義務不符合約定等條件。不具備以上條件，不能行使先履行抗辯權。77、不安抗辯權行使的條件不安抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行的一方有確切證據(jù)說 明另一方喪失履行債務能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔保之前， 有權中 止履行合同的權利。行使不安抗辯權必須符合?合同法?第六十八條規(guī)定的要件， 包括當事人基于雙務合同互負債務，且債務已屆清償期；合同有先后履行順序； 先履行一方有充足的證據(jù)證明后履行一方的履行能力明顯降低；行使不安抗辯權的是先履行一方當事人；后履行一方?jīng)]有提供擔保。78、股權轉讓中，先履行抗

56、辯權的行使條件先履行抗辯權是指在雙務合同中，應領先履行合同義務的一方當事人沒有履行合 同義務或者履行合同義務不符合約定，負有后履行義務的一方當事人有權拒絕履行自己的合同義務。我國?合同法?第六十七條規(guī)定先履行該抗辯權。行使先履 行抗辯權必須具備以下條件：首先，合同為雙務合同當事人互負債務；其次，合 同履行有先后順序；第三，負有先履行義務一方當事人未履行義務或者未適當履 行義務。79、簽訂無償股權轉讓協(xié)議，當事人是否有權要求支付對價當事人簽訂無償股權轉讓協(xié)議，根據(jù)當事人意思自治，無償轉讓合同，無需支付 任何對價。我國?合同法?第六十條第一款規(guī)定當事人應當按照合同約定全面履 行自己的義務。無償股權

57、轉讓合同，股權轉讓當事人應依法辦理股權轉讓變更登 記手續(xù)，并無需支付任何價款。當轉讓方請求支付股權轉讓價款時， 除有其他附 條件規(guī)定外，不受當事人其他資金關系影響，其請求應不予支持。80、合同欺詐與動機誤解的區(qū)別以及兩者的撤銷權誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因為受他人的欺騙或不正當影響造成 的。對于訂立合同動機的誤解，一般不能成為撤銷的理由。但是，如果當事人把 動機作為合同條件，動機即成為合同內容的組成局部， 在此種情況之下，對動機 的誤解可以看作對合同內容的誤解，發(fā)生重大誤解時，當事人可以申請撤銷合同。 在重大誤解中，造成誤解的原因在于誤解方自己的過失，如不注意、不謹慎等。如果是受到他人的欺騙，那么構成欺詐。有一種觀點認為，這種過失應當是一般的 過失，因誤解人成心或重大過失造成的誤解， 誤解人不得主張撤銷合同，因為法律沒有必要特別保護那些對自己權益漠不關心的人。這是有道理的，但我國法上未作此區(qū)別。81、合同中約定仲裁條款的約束力我國?合同法?爭議解決以及?仲裁法?中均規(guī)定了當事人可以自行約定選擇仲 裁作為解決合同爭端的方式，只要仲裁條款或者仲裁協(xié)議符合法律法規(guī)的規(guī)定， 就排除法院的司法管轄，且仲裁協(xié)議獨立存在，不受合同的變更、解除、終止或 無效的影響。但合同約定的仲裁條款中仲裁事項不明晰時， 其仲裁條