建設(shè)工程合同法

1、第三章建筑工程糾紛； 是指建設(shè)工程當(dāng)事人對(duì)建筑過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的解釋?zhuān)?從而發(fā) 生的爭(zhēng)執(zhí)。施工合同主體糾紛成因； 1.因承包商資質(zhì)不夠?qū)е碌募m紛。 2.因無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理導(dǎo)致的 糾紛。 3.因聯(lián)合體承包導(dǎo)致的糾紛。 3.因掛靠'問(wèn)題而產(chǎn)生的糾紛。施工合同主體防范措施； 1.加強(qiáng)對(duì)建筑市場(chǎng)承包商資質(zhì)的監(jiān)管。 2.加強(qiáng)對(duì)承包商資質(zhì)的審查， 避免與不具備相應(yīng)資質(zhì)的承包商訂立合同。3.施工合同各方應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)授權(quán)委托書(shū)的管理，避免無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理的產(chǎn)生。 5.聯(lián)合體承包應(yīng)當(dāng)規(guī)范 .自愿。 6.避免“掛靠” 。 環(huán)境保護(hù)糾紛的成因； 一方面是對(duì)自然環(huán)境造成了破壞：另一方面是施工產(chǎn)生

2、的粉塵.噪聲 .振動(dòng)等對(duì)周?chē)罹幼^(qū)的污染和危害。建設(shè)工程糾紛： 是指建設(shè)工程當(dāng)事人對(duì)建設(shè)過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。 和解；是指建設(shè)工程糾紛當(dāng)事人在自愿有好的基礎(chǔ)上，互相溝通.相互理解，從而解決糾紛的一種方式。 （通常沒(méi)有第三人的參與）和解的特點(diǎn)： 1.簡(jiǎn)便易行，能經(jīng)濟(jì) .及時(shí)的解糾紛。 2.糾紛的解決依靠當(dāng)事人的妥協(xié)與讓步， 沒(méi)有第三方的介入，有利于維護(hù)合同雙方的有好合作關(guān)系，使合同能更好得到履行。3.和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，和解協(xié)議的執(zhí)行依靠當(dāng)事人的自覺(jué)履行。調(diào)解 ;是指建設(shè)工程當(dāng)事人對(duì)法律規(guī)定或者合同約定的權(quán)利.義務(wù)發(fā)生糾紛，第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范，通過(guò)擺事實(shí)

3、.講道理，促使雙方互相做出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息?zhēng)端，自愿 達(dá)成協(xié)議，以求解決建設(shè)工程糾紛的方法。調(diào)解的特點(diǎn) ;1.有第三方介入作為調(diào)解人，調(diào)解人的身份沒(méi)有限制，但以雙方都信任者為佳2. 它能夠較經(jīng)濟(jì) .較及時(shí)地解決糾紛。 3.有利于消除合同當(dāng)事人的對(duì)立情緒，維護(hù)雙方的長(zhǎng)期 合作關(guān)系。（調(diào)解不具有法律強(qiáng)制執(zhí)行的效力，依靠當(dāng)事人自覺(jué)履行） 仲裁：是指當(dāng)時(shí)人雙方在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成協(xié)議， 自愿將糾紛就給他們共同選定 的第三者，有第三者在事實(shí)上做出判斷，在權(quán)利義務(wù)上做出裁決的一種解決糾紛的方式。仲裁的特點(diǎn)： 1.體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治。 2.專(zhuān)業(yè)性。 3.保密性。 4.裁決的終局性。 5.執(zhí)行的強(qiáng)

4、制性。訴訟 ;是指建設(shè)工程當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的糾紛，做出 有國(guó)家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益 .從而解決糾紛的審判活動(dòng)。訴訟的特點(diǎn)； 1.程序和實(shí)體判決嚴(yán)格依法。 2.當(dāng)事人在訴訟中對(duì)抗的平等性。 3.二審終審制。 4.執(zhí)行的強(qiáng)制性。仲裁程序； 是指仲裁法和仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)定的仲裁法關(guān)系主體 9 包括仲裁員 .雙方當(dāng)事人 和其他仲裁參與人）進(jìn)行仲裁活動(dòng)的先后順序.方式和步驟。仲裁申請(qǐng)； 是指當(dāng)事人發(fā)生合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛以后， 依照雙方自愿達(dá)成的仲裁 協(xié)議，以自己的名義請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)通過(guò)仲裁的方式給予法律保護(hù)的活動(dòng)。（ 仲裁的行使具有被動(dòng)性 ）申請(qǐng)仲裁的條件 ;

5、 1.有仲裁協(xié)議。 2.有具體的仲裁請(qǐng)求 .事實(shí)和理由。 3.屬于仲裁委員會(huì)的受理 范圍。訴訟程序 ;是指人民法院在依法解決糾紛的過(guò)程中所采用的審判程序，具體包括起訴和受理，一審程序，二審程序，審判監(jiān)督程序。起訴的條件 ;1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民.法人和其他組織。 2.有明確的被告。 3.有具體的訴訟請(qǐng)求， 事實(shí)和理由。 4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 訴訟預(yù)備階段的內(nèi)容； 查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭； 宣讀法庭紀(jì)律； 核對(duì)當(dāng)事人； 宣布案由及審判人員； 告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和義務(wù)， 以及詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人是否提出回避申 請(qǐng)。證據(jù)； 是指能夠證明案件事實(shí)

6、的一切材料。 證據(jù)必須具備的條件： 真實(shí)性，關(guān)聯(lián)性，關(guān)系性，合法性 證據(jù)的類(lèi)型 ：書(shū)證，物證，視聽(tīng)資料，證人證言，當(dāng)事人的陳述，鑒定結(jié)論，勘驗(yàn)筆錄 證據(jù)保全； 是指法院在起訴前或在對(duì)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查前，依據(jù)申請(qǐng)人 .當(dāng)事人的請(qǐng)求，或依職權(quán)對(duì)可能滅失或今后難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查收集和固定保證的行為。證據(jù)保全的方法： 1.向證人進(jìn)行詢(xún)問(wèn)調(diào)查，記錄證人證言。2.對(duì)文書(shū) .物品等進(jìn)行錄像 .拍照 .抄寫(xiě)或者用其他方法加以復(fù)制。 3.對(duì)證據(jù)進(jìn)行鑒定或者勘驗(yàn)。仲裁：是指由糾紛的各方當(dāng)事人共同選定仲裁機(jī)構(gòu)， 對(duì)糾紛依照法定程序做出具有約束力的 裁決的活動(dòng)。仲裁的三要素 ; 1.以雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商為基礎(chǔ)。 2

7、.由雙方當(dāng)事人自愿選擇的中立第三者進(jìn)行 裁判。 3.裁決對(duì)雙方當(dāng)事人都具有約束力。仲裁的基本原則： 1.仲裁自愿原則。 2.根據(jù)事實(shí) .符合法律規(guī)定 .公平合理解決糾紛原則。 3. 獨(dú)立仲裁原則。仲裁的基本制度： 協(xié)議仲裁制度，或裁或?qū)徶贫?，一裁終局制度，回避制度。 建筑工程合同糾紛的訴訟： 是指合同糾紛的一方當(dāng)事人訴諸國(guó)家機(jī)關(guān)， 由人民法院對(duì)建設(shè)工 程合同糾紛案件行使國(guó)家審判權(quán)。起訴： 是指原告向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求司法保護(hù)的訴訟行為。 （書(shū)面起訴為主，口頭形 式為例外）訴訟管轄： 是指在人民法院系統(tǒng)中，各級(jí)人民法院系中，各級(jí)人民法院系統(tǒng)中， 各級(jí)人民法 院之間以及同級(jí)人民法院之間受理第一

8、案件的權(quán)限分工。級(jí)別管轄： 是指劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 地域管轄： 是指確定同級(jí)人民法院在各自的轄區(qū)內(nèi)管轄第一審民事案件的分工和權(quán)限。移送管轄 :是指某一人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)自己對(duì)該案件沒(méi)有管轄權(quán)，將案件移送有管 轄權(quán)的人民法院審理。指定管轄 :是指由管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)，由上級(jí)人民法院指定 管轄。執(zhí)行程序的概念： 對(duì)于已發(fā)生法律效力的判決 .裁定.調(diào)解書(shū) .支付令 .仲裁裁決書(shū) .公證裁全文 書(shū)等，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自動(dòng)履行。執(zhí)行： 是指人民法院依照法律規(guī)定的程序， 運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力， 強(qiáng)制當(dāng)事人履行已生效的判決 和其他法律文件所規(guī)定的義務(wù)的

9、行為，又稱(chēng)強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行管轄： 是指各個(gè)人民法院之間劃分對(duì)生效法律文書(shū)的執(zhí)行權(quán)限。申請(qǐng)執(zhí)行： 是指根據(jù)生效的法律文書(shū)，享有權(quán)利的一方當(dāng)事人，在義務(wù)人拒絕履行義烏市， 在申請(qǐng)執(zhí)行的期限內(nèi)請(qǐng)求人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行，從而引起執(zhí)行程序的發(fā)生。送移執(zhí)行程序： 是指人民法院的判決 .裁定或者調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，有審理該案的審 判組織決定，將案件直接交付執(zhí)行人員執(zhí)行，從而引起執(zhí)行程序的開(kāi)始。執(zhí)行中止 ：因某種特殊情況的發(fā)生而使執(zhí)行程序暫時(shí)停止的為執(zhí)行中止。 執(zhí)行終結(jié)： 在執(zhí)行過(guò)程中出現(xiàn)了某些特殊情況， 使執(zhí)行程序無(wú)法或無(wú)須繼續(xù)進(jìn)行而永久停止 執(zhí)行的，為執(zhí)行終結(jié)。第四章 法律責(zé)任； 是指行為人由于違法行為

10、而應(yīng)該承受的某種不利的法律后果。 一般構(gòu)成要件：是指由責(zé)任主體 .損害事實(shí) .違法行為 .因果關(guān)系和主觀過(guò)錯(cuò)。 責(zé)任主體 ；是指承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人 .法人和其他社會(huì)組織。 損害事實(shí)； 是指違法行為對(duì)法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)次序所造成的侵害。 主觀過(guò)錯(cuò) ；是指行為人對(duì)其行為以及由此所引起的損害事實(shí)所抱的主觀態(tài)度。特殊構(gòu)成要件；是指由法律特殊規(guī)定的法律責(zé)任的構(gòu)成要件，他們并非由機(jī)結(jié)合在一起的， 而是分別同一般要件構(gòu)成法律責(zé)任。特殊主體；是指需要承擔(dān)法律責(zé)任的主體，只要求具備了相應(yīng)的民事行為能力即可成為責(zé)任主體。特殊結(jié)果；只要有損害事實(shí)的發(fā)生就需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，而在特殊結(jié)果中則要求

11、的不是一般的損害事實(shí)和損害結(jié)果，它要求的是后果嚴(yán)重 無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任；并不要求行為者主觀上是否有過(guò)錯(cuò)， 一定的法律責(zé)任。轉(zhuǎn)承責(zé)任；是要求違法行為的實(shí)施者承擔(dān)法律責(zé)任, 一部分法律責(zé)任的承擔(dān)者并不是由行為者來(lái)承擔(dān)， 擔(dān)。損失重大，否則不能構(gòu)成法律責(zé)任。 只要有損害事實(shí)的發(fā)生，受益者就要承擔(dān)但是在我們國(guó)家的民法和行政法中，有而是由與違法者有一定關(guān)系的第三人來(lái)承法律責(zé)任可分為； 民事責(zé)任，行政責(zé)任，刑事責(zé)任和違憲責(zé)任。民事責(zé)任；是指由于違反民事法律規(guī)定的民事義務(wù)時(shí)，所應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。民事責(zé)任的主要特點(diǎn)；1. 民事責(zé)任主要是一種救濟(jì)責(zé)任。2. 民事責(zé)任主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。3. 民事責(zé)任主要是一方當(dāng)事人對(duì)

12、另一方的責(zé)任，在法律允許的條件下，多數(shù)民事責(zé)任可以 由當(dāng)事人協(xié)商解決。違約責(zé)任；是指行為人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定所產(chǎn)生的民事責(zé) 任。侵權(quán)責(zé)任；是指行為人侵犯國(guó)家， 集體和公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及侵犯法人名稱(chēng)權(quán)和自然人的人 身權(quán)時(shí)所產(chǎn)生的民事責(zé)任。行政責(zé)任；是指因違反行政法或者因?yàn)樾姓ǖ囊?guī)定而應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。行政處罰；警告，罰款；沒(méi)收違法所得.沒(méi)收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫時(shí)或者吊銷(xiāo)許可證 暫扣或者吊銷(xiāo)執(zhí)照；行政拘留等。行政處分：由國(guó)家機(jī)關(guān).企事業(yè)單位對(duì)其工作人員違反行政法規(guī)或政紀(jì)的行為所實(shí)施的制裁（警告，記過(guò)，記大過(guò)，降職，撤職，留用觀察，開(kāi)除等。刑事責(zé)任；是指犯罪主體因違反刑法的規(guī)定，實(shí)施了犯罪行為時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，是司 法機(jī)關(guān)代表國(guó)家所確定的否定性法律后果。刑事責(zé)任的承擔(dān)方式；刑事處罰。刑事處罰；主刑，包括管制，拘役，有期徒刑，無(wú)期徒刑和死刑。附加刑，包括罰金，沒(méi)收 財(cái)產(chǎn)和剝奪政治權(quán)利。民事法