法律碩士聯(lián)考專業(yè)基礎課-67

1、法律碩士聯(lián)考專業(yè)基礎課 -67（ 總分： 170.00 ，做題時間： 90 分鐘 ）一、刑法學（總題數(shù)： 20，分數(shù)： 20.00）1. 下列情形中，依照我國刑法規(guī)定，應當從重處罰的是A. 民警甲，捏造犯罪事實誣告陷害丁B. 工人乙指使其 10 歲的侄兒盜竊他人 5 000 元C. 副縣長丙利用職權打擊報復吳某D. 銀行工作人員利用職務便利換取假幣2. 甲將乙頭部打傷致乙昏倒在地，路過此地的丙見乙昏迷，趁機將乙的提包拿走，內有人民幣3 000 元和手機一部。甲與丙的行為A. 屬于事先有通謀的共同犯罪B. 屬于事先無通謀的共同犯罪C. 屬于任意共同犯罪D. 分別構成不同的犯罪3. 一日，甲翻窗進

2、入乙家欲竊取貴重財物，但進入屋內后未發(fā)現(xiàn)任何有價值的財物，正欲返回，突然瞅見 了正在臥室熟睡的乙不足 1 個月的兒子，于是將乙的兒子抱走。第二天，甲以交換兒子為條件，打電話給 乙讓其籌集 10 萬元贖回其子。甲的行為構成A. 盜竊罪B. 敲詐勒索罪C. 綁架罪 D. 盜竊罪 （未遂）與綁架罪4. 想象競合犯之所以被認為是實質的一罪，是因為A. 只觸犯一個罪名B. 只造成一個危害結果C. 只侵犯一個客體D. 只有一個行為 5. 應當認定為詐騙罪的是A. 甲以非法占有為目的，冒充國家機關工作人員招搖撞騙，騙取數(shù)額較大的財物B. 乙以非法占有為目的，使用偽造的信用卡，騙取數(shù)額較大的財物C. 丙以非法

3、占有為目的，以假報出口的欺騙手段，騙取數(shù)額較大的國家出口退稅款D. 丁以非法占有為目的，偽造贗品冒充珍貴文物出售，騙取他人數(shù)額較大的財物6. 下列犯罪行為中，不屬于不作為犯的有A. 警察在值勤時見人行兇殺人，不予制止B. 有贍養(yǎng)能力的子女對父母不盡贍養(yǎng)義務，造成嚴重后果C. 某成年人帶鄰家小孩去游泳，在孩子溺水時不予搶救，致使孩子被淹死D. 過路人見交通事故的被害人躺在血泊中而不搶救7. 按照刑法的規(guī)定，不受追訴期限限制的是A. 犯罪分子還有其他違法行為B. 犯罪分子又犯新罪C. 犯罪分子逃避偵查或者審判D. 犯罪分子阻止被害人向公、檢、法機關提出控告8. 下列商標侵權行為中屬于假冒注冊商標罪

4、的是A. 擅自在同一種商品上使用與他人注冊商標近似的商標B. 擅自在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標C. 擅自在類似商品上使用與他人注冊商標近似的商標D. 擅自在類似商品上使用與他人注冊商標相同的商標9. 甲因放火罪被判處有期徒刑 3 年， 1995年刑滿釋放。 1999年，甲又因故意傷害罪被判處有期徒刑5年，甲屬于A. 累犯 B. 慣犯C. 再犯D. 初犯10. 死刑緩期二年執(zhí)行期滿，減為 15 年以上 20 年以下有期徒刑的條件是A. 確有認罪表現(xiàn)B. 確有重大悔改表現(xiàn)C. 確有立功表現(xiàn)D. 確有重大立功表現(xiàn) 11. 甲為了殺害乙，與丙相約，并連續(xù)兩天跟蹤乙，考察其生活規(guī)律。甲的行

5、為屬于A. 犯意表示B. 犯罪預備 C. 已著手實行犯罪D. 非犯罪行為12. 下列犯罪中，不可以由單位構成的是A. 偷稅罪B. 公司、企業(yè)、其他單位人員受賄罪 C. 重大環(huán)境污染事故罪D. 合同詐騙罪13. 某縣甲開辦的個體小煤窯只開了采煤通道即開始采煤，主管部門檢查后發(fā)現(xiàn)該煤窯只有送風口， 沒有排風口， 即書面通知其停業(yè)整頓， 甲拖延不改繼續(xù)采礦， 終于因瓦斯?jié)舛忍撸?發(fā)生爆炸， 致 9 名礦工死亡。 甲的行為構成A. 重大責任事故罪B. 工程重大安全事故罪C. 重大勞動安全事故罪 D. 過失爆炸罪14. 我國現(xiàn)行刑法規(guī)定，承擔民事賠償責任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產不足以全部支付

6、的，應當A. 先繳納罰金B(yǎng). 先承擔對被害人的民事賠償責任 C. 同時兼顧繳納罰金與對被害人的民事賠償D. 申請酌情減少或免除罰金15. 甲、乙夜間去建筑工地偷木材。到工地后，發(fā)現(xiàn)在一間房子里有一名老工人在值班，于是甲上前把值班 室的房門鎖住。 甲、乙在搬木材時， 因聲音較大， 引起老工人警覺。 由于值班室門被鎖， 老工人無法出門。 甲、乙搬完木材后即離開工地。甲、乙的行為構成A. 盜竊罪B. 搶奪罪C. 搶劫罪 D. 非法拘禁罪和搶奪罪16. 甲要求好友乙與其于次日下午 5 時共同搶劫銀行運鈔車， 乙礙于情面答應。 但事發(fā)時乙并未前往， 而是 由甲獨自完成。甲劫得財物后，為防押運人員報警開槍

7、射殺押運人。甲劫得現(xiàn)金100 萬元，事后甲與乙共分贓物。對甲、乙二人的行為應認定為A. 甲與乙成立搶劫罪的共犯，甲單獨構成故意殺人罪 B. 甲構成搶劫罪，乙不構成犯罪C. 甲與乙成立搶劫罪的共犯，甲屬于搶劫罪的既遂犯，乙屬于搶劫罪的預備犯D. 甲與乙成立搶劫罪的共犯，且均為搶劫罪既遂，甲就故意殺人行為應加重處罰17. 以下關于主刑規(guī)定的理解，正確的是A. 判決執(zhí)行前先行羈押 1 日折抵刑期 2 日的刑種包括管制、拘役B. 有期徒刑和死刑緩期執(zhí)行的期間都是從判決執(zhí)行之日起算C. 死刑緩期二年執(zhí)行期間因故意犯罪需執(zhí)行死刑的，一律由最高人民法院核準D. 管制和拘役的執(zhí)行機關一律為公安機關和司法行政機

8、關18. 下列行為中，應以故意殺人罪定罪的是A. 甲在與錢某爭吵中，突然抽出隨身攜帶的匕首向錢某刺一刀后揚長而去，致其重傷B. 乙在非法拘禁孫某過程中，使用暴力致孫某死亡 C. 丙在綁架乙、向乙家屬勒索財物過程中，殺害乙D. 丁對公共建筑物放火，大火燒毀該建筑物，并且燒死二人19. 甲勾結某國有銀行營業(yè)所的業(yè)務員丙、丁二人，在丙、丁值班時由甲前去營業(yè)所假裝搶劫，共同分贓。 某日，在只有丙、丁值班時，甲沖進營業(yè)廳，用仿真手槍指向丙、丁。丙、丁假裝害怕，將預先準備好的100 萬元巨款放人甲的提包中，甲攜巨款逃走。之后，甲、丙、丁三人平分贓款。甲、丙、丁的行為構成A. 搶劫罪B. 貪污罪 C. 詐騙

9、罪D. 盜竊罪20. 下列行為不構成信用卡詐騙罪的是A. 甲使用已經作廢的信用卡購物B. 甲在使用信用卡時大肆惡意透支使用C. 甲使用假身份證騙領大量信用卡D. 甲拾得乙的信用卡并以乙的名義使用二、多項選擇題 （ 總題數(shù)： 5，分數(shù)： 10.00）21. 洗錢罪的犯罪對象是A. 貪污賄賂犯罪的所得及其收益B. 走私犯罪的違法所得及其收益C. 財產犯罪的違法所得及其收益D. 金融犯罪的違法所得及其收益22. 妨害信用卡管理罪為選擇性罪名，包含A. 對象的選擇 B. 妨害行為的選擇 C. 主體的選擇D. 手段的選擇23. 下列表述中不符合我國刑法理論及刑法規(guī)定的是A. 所有不作為均是過失犯罪 B.

10、 有因果關系就要承擔刑事責任 C. 對單位犯罪一律采用雙罰制處罰D. 對想象競合犯從一重罪處罰24. 甲唆使乙殺丙，乙將丙殺死。甲和乙屬于A. 必要共犯B. 任意共犯 C. 簡單共犯D. 復雜共犯 25. 遺棄罪的犯罪對象有A. 殘疾人B. 年老者 C. 患病者 D. 其他沒有獨立生活能力者三、簡答題（總題數(shù)： 2，分數(shù)： 12.00）26. 簡述黑社會性質組織與恐怖組織的區(qū)別。（分數(shù)： 6.00 ）正確答案： ( 恐怖組織和黑社會性質組織的區(qū)別表現(xiàn)在以下三個方面：(1) 恐怖組織往往出于政治方面的目的， 參加者一般具有共同的政治信仰； 黑社會性質組織的目的在于攫取 非法的經濟利益，對局部地區(qū)

11、形成非法控制。(2) 恐怖組織以恐怖活動作為犯罪的唯一手段，黑社會性質組織將暴力行為作為其進行犯罪行為的后盾。(3) 恐怖組織可能不從政府中尋求保護傘， 但黑社會性質組織則往往以賄賂手段拉攏、 腐蝕政府官員，建立 自己的保護體系。 )27. 簡述不作為義務及其來源。(分數(shù)： 6.00 ) 正確答案：( 不作為是危害行為的一種基本形式， 指刑法要求行為人必須履行實施某種特定積極行為的義務， 行為人能夠履行而沒有履行該義務的行為。(2) 不作為的特定義務指在一定的社會關系內， 基于一定的事實與條件產生的要求行為人為一定積極行為的 具體法律義務。包括： 來源于法律上的明確規(guī)定，即行為人所違反的義務是

12、法律所明確規(guī)定的。 職務上、業(yè)務上所要求的義務。先行行為引起的義務，指由于行為人先前實施的某一行為，使刑法所保護的法律利益處于危險狀態(tài)，行 為人此時就負有救護法益、防止危險發(fā)生的義務。 )四、辨析題(總題數(shù)： 1，分數(shù)： 8.00)28. 請對“迷信犯或愚昧犯是手段不能犯未遂”這一說法進行辨析。(分數(shù)： 8.00 ) 正確答案： ( 此說法不正確。(2) 迷信犯或愚昧犯與手段不能犯未遂在主客觀方面雖然有相似之處( 如都具有犯罪意圖，均已通過語言和行動將犯意表露于外部； 其所實施的行為都不能完成犯罪 ) ，但迷信犯、 愚昧犯與手段不能犯未遂有本質區(qū) 別，即二者不能完成犯罪的原因是不一樣的。 (3

13、 分) 在手段不能犯未遂的場合，行為人所實施的行為與其 本來打算實施的行為完全不同，致其犯罪未得逞；而迷信犯、愚昧犯所實施的行為與其本來打算實施的行 為完全相同，只因愚昧無知，采用了違反科學的在任何情況下都不可能導致危害結果發(fā)生的方法，故犯罪 意圖不可能實現(xiàn)。 )五、法條分析題 ( 總題數(shù)： 1，分數(shù)： 10.00)29. 刑法第 267條第 2款：“攜帶兇器搶奪的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。”( 注：刑法第 263 條規(guī)定的是搶劫罪。 )試說明：(1) “攜帶兇器搶奪”的含義。(2) 對“攜帶兇器搶奪”案件認定處罰時應注意的問題。正確答案： ( “攜帶兇器搶奪”，是指行為人隨身攜

14、帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械 進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。(2) 認定處罰時注意： 第一， 行為人隨身攜帶國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械搶奪， 但有證據(jù)證明 該器械確實不是為了實施犯罪準備的， 不以搶劫罪定罪處罰； 第二，行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示， 能為被害人察覺到的， 直接以刑法第 263 條規(guī)定的搶劫罪定罪處罰； 第三，行為人在攜帶兇器搶奪后， 在逃跑過程中符合搶奪罪轉化為搶劫罪條件的，適用本條款的規(guī)定以搶劫罪定罪處罰。 )六、案例分析題 ( 總題數(shù)： 1，分數(shù)： 15.00)30. 酒店房客甲疑同屋旅客乙為富商，遂假意逢迎，伺機

15、將乙灌醉，從乙身上翻出空白支票一張。甲憑此與一家公司簽訂一筆價值數(shù)十萬元的合同。該公司經查得知，支票因原單位更換印鑒，現(xiàn)已失效，故未發(fā) 貨。閱讀上述案例，回答下列問題：(1) 根據(jù)刑法理論，甲的行為觸犯何種罪名 ?簡要說明理由(2) 對甲的行為應當如何處理 ?并簡要說明法律根據(jù)。 (分數(shù)： 15.00 ) 正確答案： ( 甲分別構成搶劫罪、票據(jù)詐騙罪。甲在主觀上雖然并不確定乙的富商身份，但仍然具有明確的非法占有乙的財物的直接故意。在客觀上， 甲采取了將乙灌醉的手段，使乙不知反抗，喪失了對個人財產的有效保護，甲從而獲取了空白支票這一有 價證券。所以，甲的行為符合搶劫罪的構成特征，屬于采取其他方法

16、的搶劫行為。甲使用盜竊的空白支票與公司簽訂合同的行為，主觀上能夠體現(xiàn)出甲占有對方財產 ( 合同相對方的貨物 ) 的故意；客觀上，甲掩蓋事實真相，冒充支票的合法持有者，與他人簽訂買賣合同，是非法使用票據(jù)的行 為。因此，甲的行為符合票據(jù)詐騙罪的特征。(2) 甲的前后行為并沒有牽連關系，對兩罪應并罰。 )七、民法學 (總題數(shù)： 20，分數(shù)： 40.00)31. 根據(jù)物權法的規(guī)定，下列權利中，應當辦理登記方能成立的是A. 國家所有權B. 抵押權C. 宅基地使用權D. 建設用地使用權 32. 甲遺失了一塊金懷表，該懷表被乙拾得，乙為了擔保自己的債務，將該懷表出質給債權人丙，丙并不知 道該懷表為乙拾得的事

17、實。則根據(jù)物權法的規(guī)定，下列情形表述正確的是A. 甲有權主張乙、丙之間設定質權的行為不成立B. 乙、丙之間簽訂的質押合同為效力待定合同 C. 乙、丙之間簽訂的質押合同無效D. 甲在懷表遺失后 1 年內有權向乙索要該懷表33. 下列選項中，可以適用代理制度的情形是A. 甲代乙出席股東大會 B. 丙代丁與丁的配偶到民政部門辦理離婚手續(xù)C. 戊代己收養(yǎng)一女兒D. 庚代辛發(fā)言34. 下列選項中，屬于人的擔保方式的是A. 定金B(yǎng). 抵押C. 保證 D. 質押35. 某市展覽館為了配合計劃生育工作， 宣傳優(yōu)生優(yōu)育的科學知識， 遂與某主管計劃生育的部門聯(lián)合主辦了 “優(yōu)生優(yōu)育展”，將 5 年前一女患者劉某的照

18、片展出，導致劉某與丈夫離婚。則下列表述正確的是A. 展覽館和計劃生育部門構成共同侵權，其中，計劃生育部門負主要責任B. 展覽館和計劃生育部門侵犯了劉某的隱私權 C. 展覽館和計劃生育部門侵犯了劉某的配偶權D. 展覽館和計劃生育部門侵犯了劉某的貞操權36. 下列選項中，既可以為諾成法律行為，又可以為實踐法律行為的是A. 委托合同B. 贈與合同C. 保管合同D. 借款合同 37. C 甲、乙之間形成不當?shù)美畟申P系，甲應返還 1 000 元給乙A. 甲、乙之間形成無因管理之債法律關系，乙應支付甲屠宰費 50 元B. 甲、乙之間形成不當?shù)美畟申P系，甲應返還 450 元給乙 C. 甲、乙之間

19、形成遺失物返還法律關系，甲應返還 500 元給乙38. 甲將電腦寄存于朋友乙處，希望乙能夠尋找一個好的時機將該電腦出賣。該合同的性質屬于A. 委托合同 B. 行紀合同C. 保管合同D. 居間合同39. 甲被宣告死亡后，其妻乙隨即改嫁給丙。丙死亡后 1 年，甲父丁得知甲仍然在世，經過通訊聯(lián)系后，遂 向法院申請撤銷死亡宣告。死亡宣告撤銷后，甲與乙的婚姻關系A. 自行恢復B. 并未自行恢復 C. 視為自行恢復D. 經乙同意自行恢復40. 下列選項中，屬于事實行為的是A. 無因管理 B. 不當?shù)美鸆. 訴訟時效D. 履行合同41. 根據(jù)婚姻法的有關規(guī)定，下列表述正確的是A. 債權人知道夫妻約定財產為各

20、自所有的，夫妻一方可以自己的財產清償債務 B. 女方在懷孕期間，男方絕對不能提出離婚C. 夫妻一方的婚前財產不得轉化為夫妻共有財產D. 患有醫(yī)學上不應當結婚疾病的，不得結婚42. 因產品質量不合格致人損害的，制造者或銷售者承擔的責任原則為A. 過錯責任原則B. 推定過錯責任原則C. 公平責任原則D. 無過錯責任原則 43. 甲完成一本學術專著，現(xiàn)有以下人員主張自己也是該書的作者。根據(jù)著作權法的規(guī)定，享有對該專 著著作權的人員是A. 乙為該專著的問世籌措了經費B. 丙為該專著撰寫了前言和后記C. 丁曾經撰寫了該專著的后三章D. 戊為該專著提出了修改意見44. 根據(jù)專利法的有關規(guī)定，下列選項中，能

21、夠授予專利權的是A. 小行星的發(fā)現(xiàn)B. 新的針灸療法C. 核爆裝置的生產方法D. 新的智力游戲規(guī)則45. 下列關于訴訟時效適用的表述，錯誤的是A. 在法定訴訟時效期間的最后 6 個月內，既能發(fā)生訴訟時效的中止，也能發(fā)生訴訟時效的中斷B. 最長訴訟時效僅僅適用中止和中斷，不適用延長C. 普通訴訟時效、特殊訴訟時效和最長訴訟時效都可以延長D. 最長訴訟時效從權利被侵害之時起算46. 甲、乙簽訂買賣合同，甲向乙支付全部價款，約定乙應于2006年12月1日前交貨。 11月 20日，甲得知乙近期將出國，并已將全部庫存貨物及其他財產賣給他人。于是，甲要求乙承擔違約責任，乙拒絕。根 據(jù)上述情形，下列表述正確

22、的是A. 未到交付期限，甲無權要求乙承擔違約責任B. 甲有權要求乙承擔違約責任 C. 甲有權行使撤銷權D. 甲只能在 12 月 1 日后要求乙承擔違約責任47. 根據(jù)物權法的規(guī)定，對于占有改定交付方式的，物權變動的生效時間為A. 物權變動法律行為生效時B. 物權變動合意成立時C. 物權變動約定生效時D. 物權變動辦理登記時48. 根據(jù)商標法的有關規(guī)定，注冊商標專用權的保護自（ ） 之日起計算。A. 核準注冊 B. 審核批準C. 核準登記D. 核定使用49. 根據(jù)繼承法的有關規(guī)定，如果受遺贈人在被繼承人之前死亡的，則A. 受遺贈人接受遺贈的權利轉由他的繼承人繼承B. 受遺贈人喪失受遺贈權 C.

23、受遺贈人接受遺贈的權利轉由他的晚輩直系血親代位繼承D. 受遺贈人的繼承人可以主張受遺贈權50. 根據(jù)合同法的有關規(guī)定，下列合同屬于無效合同的是A. 因欺詐損害社會公共利益而訂立的合同 B. 因顯失公平而訂立的合同C. 因重大誤解而訂立的合同D. 因受脅迫損害相對人利益而訂立的合同八、多項選擇題 （ 總題數(shù)： 5，分數(shù)： 10.00）51. 按照大陸法系國家民法通行的觀點，下列選項中，屬于社團法人的有A. 基金會B. 股份有限公司 C. 法理學研究會 D. 修道院52. 根據(jù)物權法的規(guī)定，下列表述正確的有A. 土地承包經營權可以通過出租的方式流轉 B. 對于經營性建設用地使用權的取得，應當采取出

24、讓方式 C. 農民一戶只能擁有一處宅基地D. 轉讓的建設用地使用權上存在地役權的，地役權對受讓人具有約束力53. 根據(jù)物權法的規(guī)定，下列表述正確的有A. 抵押人將抵押物轉讓給第三人的，應當取得抵押權人的同意 B. 抵押人將抵押物轉讓給第三人的，應當通知抵押權人并告知受讓人C. 財產已經設定抵押權的，該財產不得再行出租D. 新的債權不能發(fā)生的，最高額抵押權所擔保的債權額確定54. 下列選項所列情形中應當依法享有繼承權的有A. 甲的妻子乙死亡后， 甲再婚， 但甲仍然承擔了乙母生活費的大部分。 如果乙母死亡， 甲享有繼承權 B. 丙病危時立口頭遺囑，將房屋 1 棟給其長子，在場有兩位護士見證。丙病愈

25、后，其長子享有繼承權C. 丁在其父死后遺產分割前也死亡的，丁繼承的遺產可轉歸他的妻子繼承D. 戊先于其母死亡，戊的妻子享有對戊的母親留有遺產的代位繼承權55. 甲欠乙 20萬元到期無力償還， 其父病故后遺有價值 15萬元的住房 1 套，甲為唯一繼承人。 乙得知后與 甲聯(lián)系，希望以房屋抵押。甲便對好友丙說：“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送你算了?！倍?人于是簽訂了贈與合同。則下列說法正確的有A. 乙對甲的行為可以行使債權撤銷權 B. 乙可以主張贈與合同無效 C. 乙可以代位行使甲的繼承權D. 乙可以對甲的行為行使債權代位權九、簡答題（總題數(shù)： 2，分數(shù)： 12.00）56. 簡述抵押權的

26、概念和特征。(分數(shù)： 6.00 ) 正確答案： ( 抵押權是指債權人對于債務人或者第三人提供的不轉移占有而作為債務履行擔保的財產， 在債 務人不履行債務時，可以就該抵押物的價值優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。根?jù)物權法的規(guī)定，抵押權具有如下特征：(1) 抵押權是一種約定擔保物權，其內容為就抵押物的價值優(yōu)先受償。(2) 抵押權的標的物是債務人或者第三人提供為擔保的特定財產，該財產可以是動產、 不動產， 也可以是某 種財產權利。(3) 抵押權是不移轉占有的擔保物權，在抵押期間，抵押物仍由抵押人占有。(4) 抵押權具有追及性。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意轉讓抵押物的，抵押權人可以行使追及權，繼 續(xù)實行抵押權。取

27、得抵押物所有權的受讓人，可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?，使抵押權消滅。受讓人?償債務后可以向抵押人追償。 )57. 簡述遺囑和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別。(分數(shù)： 6.00 ) 正確答案： ( 遺囑和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別表現(xiàn)在：(1) 遺囑是無相對人的單方法律行為， 依遺囑人單獨的意思表示即可成立； 而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙方法律行為， 是雙方在自愿協(xié)商、意思表示一致的基礎上達成的協(xié)議。(2) 遺囑是死因法律行為， 在遺囑人死后生效； 而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是生前行為與死因行為的結合， 即該協(xié)議的 扶養(yǎng)人在受扶養(yǎng)人生前即需履行扶養(yǎng)義務，而其權利只能在受扶養(yǎng)人死亡時實現(xiàn)。(3) 遺囑人只能在法定繼承人范圍內選定繼承人，

28、 不存在對價義務； 而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人可以是法定繼 承人以外的公民或集體組織，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議為諾成法律行為，存在對價義務。(4) 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力高于遺囑。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在適用上具有優(yōu)先性，即在遺囑和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并存時， 應當優(yōu)先執(zhí)行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。 )十、 十、辨析題 ( 總題數(shù)： 1，分數(shù)： 8.00)58. 日常生活中，我們經常聽到“一手托兩家，顧頭不顧尾”的說法。請運用民法的有關規(guī)定和理論對此加 以辨析。(分數(shù)： 8.00 ) 正確答案： ( 該說法不完全正確。該說法反映的是濫用代理權和居間合同的效力問題。(2) “一手托兩家”，其實質就是雙方代理，即一個人同時擔任雙方的代理人。雙方代

29、理由于交易行為是 由一個人包辦的，一個人同時代表雙方利益，難免顧頭不顧尾，因此，雙方代理構成代理權的濫用，損害 了被代理人的利益，故為我國法律所禁止。從這一層面上看，該說法是正確的。(3) 但是， “一手托兩家”的行為也并非全部無效。在居間合同中，因為居間人從事居間活動的目的就是促 成交易雙方達成合同，并為雙方提供訂立合同的機會或者成為訂約媒介。這種“一手托兩家”的行為是法 律所允許的。從這個層面上看，該說法并不正確。 ) 十一、 十法條分析題 ( 總題數(shù)： 1，分數(shù)： 10.00)59. 中華人民共和國物權法第 70 條規(guī)定：“業(yè)主對建筑物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有 權，對專有部

30、分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。 ”試運用民法原理分析該條法律規(guī)定 ( 包括該 條文所規(guī)定制度的概念、特征、內容和法律效力 )正確答案： ( 本條規(guī)定的是業(yè)主建筑物區(qū)分所有權。 業(yè)主建筑物區(qū)分所有權是指根據(jù)使用功能， 將一棟建筑 物在結構上區(qū)分為各個所有人獨自使用的部分和由多個所有人共同使用的共同部分時，每一個所有人享有 的對其專有部分的專有權、 對共有部分的共有權以及各個所有人之間基于共同關系而產生的成員權的結合。(2) 建筑物區(qū)分所有權的特征包括：其一，復合性。由建筑物區(qū)分所有權、共有權及成員權等三要素構成， 且區(qū)分所有人的身份也具有多重性。其二，整體性。區(qū)分所有權人的專有權、共有權及成員權三者共為一 體不可分離。在轉讓、繼承、抵押時應將三者一起轉讓、繼承、抵押。其三，專有權的主導性。在構成建 筑物區(qū)分所有權三要素中，專有權具有主導性。(3) 業(yè)主建筑物區(qū)分所有權是由所有權、 共有權和成員權三部分內容組成的。 業(yè)主對其建筑物專有部分享有 占有、使用、收益和處分的權利，對專有部分以外的共有部分享有權利，承擔義務，業(yè)主對共有部分享有 共同管理的權利。(4) 業(yè)主建筑物區(qū)分所有權具有排他性。業(yè)主在享