西南政法大學法理學之教案(共57頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上法理學教案導論 法學與法理學 一、 法學簡說 關(guān)于法律問題的學問，在我國先秦時期被稱為“刑名法術(shù)之學”，或者“刑名之學”，中國古代的“法學”一詞與來自近現(xiàn)代西方的“法學”概念有著很大區(qū)別。 中國古代法學是對中國現(xiàn)行法律的注釋，它是在對法的正當性首先加以承認的前提下，從語法結(jié)構(gòu)，邏輯等方面對現(xiàn)行法律中的矛盾、重疊、沖突進行解釋，而不究問法律何以有效，為什么有效。它的作用是使法律更有效力。西方近代法學的核心論點是法律的正當性，通過對人和神的認識（神事為人事立標準）對法律何以正當進行論證。古羅馬法學家烏爾比安曾給法學下過一個經(jīng)典定義：法學是關(guān)于神和人的事物的知識；是關(guān)于正義

2、和非正義的科學。現(xiàn)代意義上的漢語“法學”一詞，最早由日本輸入。日文漢字“法學”一詞由日本法學家津田真道翻譯英文和德文而來。(二) 法學的研究對象 法學，又稱法律學或法律科學，是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一門社會科學。 （法律現(xiàn)象：人類社會發(fā)展到一定階段所產(chǎn)生的一種特殊的社會現(xiàn)象，主要是指具有法律意義，并受法律調(diào)整的社會現(xiàn)象，包括法律規(guī)范、法律條文、法律意識、法律職業(yè)、法律行為、法律關(guān)系等）（三）法學的層次 根據(jù)有的學者的研究，法學有三個層次：知識之學、智慧之學、精神之學。 二、法理學簡說 法理學是以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對象的一門理論法學，著重揭示法律的基本原理。 “法理

3、學”一詞是由日本近代法律文化的主要奠基人穗積陳重所創(chuàng)造的。中國于1949年以后長期使用蘇聯(lián)教科書，特別是維辛斯基的國家與法的理論第一章 法學歷史 第一節(jié) 中國法學的歷史 一、先秦諸子的法哲學思想 先秦儒家所要重建的禮制秩序包括兩個層面：一是外在的規(guī)范秩序；一是內(nèi)在的精神秩序。 墨家“尚同”的秩序觀 ，墨子法哲學思想的獨到之處在于：稱天說鬼，主張法天而遵天法；提出“壹同天下之義”的法律起源論和秩序觀；倡導“兼相愛，交相利”，追求普天之下的人類大同，減緩等級差別。 道家的“法自然”論，帝王政治理應(yīng)效法“至公”之“天道”，觀天地之象以行人事，也就是所謂的“法自然”，而“自然”是“無為”的。法家的“刑

4、賞二柄”說，法家面對“禮崩樂壞”的社會現(xiàn)實，堅持趨利避害的人性論，強調(diào)用明確、公開、客觀而苛嚴的法律規(guī)范來治理國家，通過加強君主專制來建立社會秩序。 二、儒家化的古代律學 律學的基本原則是以經(jīng)釋律，即依據(jù)儒家學說對以律為主的成文法進行講習和注解，使儒家經(jīng)義與法律融合為一體，最終完成了法律儒家化的過程，形成了法律倫理化和倫理法律化的中國法律文化傳統(tǒng)。 第二節(jié) 西方法學的歷史 一、古希臘的正義和法治觀念 （一）古希臘哲人的思想道路 古希臘法律思想的杰出代表是智者派、柏拉圖和亞里士多德。 柏拉圖-國家篇（理想國）法律篇政治家篇，正義問題乃是柏拉圖法律思想的主題，他的法哲學可以說是名副其實的“正義”之

5、學。亞里士多德-政治學尼各馬可倫理學，他把正義分為平均的正義和分配正義（矯正正義）。（二）古希臘的正義理論 智者派正義實際上是遵循習慣與慣例即遵循自然法則。色拉敘馬霍斯（激進的智者派）-正義不是別的，就是強者的利益。格勞孔法律是人們相互間的一種契約，是生活經(jīng)驗和教訓的結(jié)果，它根據(jù)求利避害的自然法則而定。（三）古希臘的法治觀念 亞里士多德放棄了對柏拉圖“哲學王”理念的追求，將“哲學王”所蘊涵的理性精神落實在法律之中，將“法律”界定為“不受欲望影響的智慧”，法律成了純粹理性的載體，而明確提出“法治應(yīng)當優(yōu)于一人之治”的命題，視“法治”為最優(yōu)良的治國方略。 其所理解的法治包括三個基本要素：第一，法治指

6、向公共或普遍的利益，它不同于為了單一階級或個人利益的宗派統(tǒng)治或暴君專制；第二，在依據(jù)普遍規(guī)則而不是依靠專斷命令進行統(tǒng)治的意義上，法治意味著守法的統(tǒng)治；第三，法治意味著治理心甘情愿的臣民，它不同于僅僅依靠暴力的支持的專制統(tǒng)治。二、羅馬法學 五大法學家：蓋尤斯、保羅、烏爾比安、帕比尼安、莫蒂斯蒂魯斯西塞羅-論共和國論法律。他接受了斯多亞學派的自然法理論，把古希臘的自然法思想發(fā)展為系統(tǒng)的自然論，區(qū)分了自然法與人定法，認為自然法是神的理性和自然正義，是衡量人定法的正當性標準。查士丁尼-查士丁尼法則典學說江纂法學階梯查士丁尼新律。統(tǒng)稱“國法大全”，又稱“民法大全”三、歐洲中世紀法學 中世紀法學所取得的成

7、就主要體現(xiàn)在注釋法學和教會法學之中。 （一）注釋法學 注釋法學分注釋法學派和注解法學派（或評論法學派），前者著眼于過去，是為了恢復(fù)羅馬法的本來面目，采用的是機械注釋的方法；后者著眼于現(xiàn)在，是為了將歷史與現(xiàn)實結(jié)合起來，以解決現(xiàn)實問題并發(fā)展羅馬法傳統(tǒng)，采用的是評論的研究方法。注釋法學派民展了君主權(quán)力不受限制的原則，促進了古代羅馬法在中世紀的具體運用，為王權(quán)的加強和法制統(tǒng)一提供了法學依據(jù)，從而有利于統(tǒng)一國家的形成。注釋法學派從方法論上標志著世俗法學的新生，使法學擺脫了神學的控制而成為獨立的學科。它在法學史上起到承前啟后的作用。代表人物：伊納留、阿佐、阿庫修斯-通用注釋（二）教會法學 教會法學作為研究

8、教會法的一門學問，是在教權(quán)與王權(quán)的的斗爭中發(fā)展起來的。在方法論上，教會法學家也主要使用的是注釋方法。 對后世的影響既有積極的一面也有消極的一面，這是由它兼具作為維護神權(quán)統(tǒng)治工具的法學和作為基督教文明組成部分的法學兩重屬性所決定的。（三）經(jīng)院哲學家的法律觀 教父學的代表是奧古斯丁，他對教會法的影響很大，也促進了教皇國的建立。托馬斯阿奎那則是經(jīng)院哲學最偉大的代表人物，其法律思想相當豐富，尤其是他的自然法思想相當深刻，對后世影響相當大。 在他看來，整個宇宙由神、理性、政治權(quán)威這三種秩序組成，由此把法律分成四類：1永恒法。是神的理性的體現(xiàn)，是上帝用來統(tǒng)治整個宇宙的規(guī)則。2自然法。是永恒法對理性動物的關(guān)

9、系，是上帝引導和統(tǒng)治人類的法律。3上帝法。通過神的啟示而得以闡述，它可以保護人而免于犯錯誤。4人類法。是人類利用自然法為安排一些細節(jié)性事務(wù)而通過國家機關(guān)制定的法律，人類必須服從于自然法。 四、西方近代法學的開新 （一）古典自然法學派 西方17、18世紀是古典自然法學占主導地位的時代。古典自然法學派論說的主題是自然權(quán)利說與社會契約論。分為三個階段： 1、形成階段（17世紀初到17世紀中葉）。特點：思想家們雖強調(diào)法學與神學的分離卻又未能完全脫離神學痕跡。格老秀斯-戰(zhàn)爭與和平法、霍布斯-利維坦是這個時期的代表作。2、完備階段（17世紀末到18世紀中葉）。特點：從人的理性中推導出個人權(quán)利，并進行相應(yīng)的

10、政治法律制度構(gòu)架的設(shè)計。洛克-政府論、孟德斯鳩-論法的精神、盧梭社會契約論是這個時期的代表作。 3、應(yīng)用階段（19世紀以前）。人們一方面將自然法學說應(yīng)用于實際的政治斗爭，另一方面根據(jù)自然法理論創(chuàng)立各部門法學。古典自然法學的三大特征：1主張純粹理性主義的自然權(quán)利學說。它把“自然權(quán)利”宣稱為簡單的、自明的、無需爭辯的若干公理性原則。2個人主義特征。所謂的“自然權(quán)利”用是個體擁有的基于人之本性的、不可剝奪和讓渡的權(quán)利。3革新了傳統(tǒng)的國家權(quán)力正當性理念。國家一切的/政治權(quán)力運行的最根本和最終目的在于維護和保障基于人本性的、神圣而不可剝奪的權(quán)利的實現(xiàn)，背離了這個根本目標，國家權(quán)力就喪失了正當性依據(jù)。（二

11、）哲理法學派 哲理法學亦稱法的形而上學，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德法的形而上學和黑格爾法哲學原理（三）歷史法學派 與古典自然法學不同，歷史法學是一種實證主義法學，其所研究的對象是實然法，而不是應(yīng)然法；法學家們使用的方法是歷史比較的方法，而反對假設(shè)和推理的方法。歷史法學派的創(chuàng)始人是胡果，但歷史法學的主要觀念則是其學生薩維尼提出來的。 歷史法學派的觀點和主張：1主張用歷史的方法來研究法律。2認為法律是民族精神的體現(xiàn)，是隨著民族的發(fā)展而自發(fā)地形成的，它不能人為的通過立法來建立。因此法律的主要表現(xiàn)形式是習慣法，習慣法優(yōu)于成文法。（四）功利主義法學 功利主義法學代表：1休謨。2邊

12、沁，認為苦與樂才是決定人應(yīng)當做什么和不應(yīng)當做什么的根本原則，衡量人類行為之善或惡的標準也應(yīng)當是行為本身所引起的苦與樂的大小程度。邊沁否認自然權(quán)利，因而不承認對議會權(quán)力的任何限制，其立法理論為國家干涉和社會改革打開了方便之門。他認為政府的職責正在于通過避苦求樂以增進社會的幸福，立法者要保證社會的幸福就必須達到四個目標：安全、平等、保證公民的生計、富裕。3密爾，認為功利主義的幸福原則是利他而非利已。（五）分析實證法學 其主要代表是奧斯丁。 法理學的范圍。分析實證法學區(qū)別于其它法學的特征：1在研究范圍上，奧斯丁將其分析法學的任務(wù)確定為對從實在法律制度中抽象出來的一般概念和原則予以分析和說明，也即他所

13、謂的的“一般法理學”2在法的概念上，奧斯丁提出了主權(quán)、命令和制裁三要素說，法律被認為是主權(quán)者的一種命令，而實在法的最本質(zhì)的特征在于其強制性3在法律與道德的關(guān)系問題上，奧斯丁認為二者沒有內(nèi)在的必然聯(lián)系，道德上的好與壞是沒有確定的標準的，國此應(yīng)該把道德因素從法律研究中剔除出去。4在研究方法上，彩實證廣義的方法，不以任何先驗的假設(shè)和推論作為前提，只注重實證分析，它標志著西方法學從傳統(tǒng)的形而上學轉(zhuǎn)向?qū)ｉT的法律思維，體現(xiàn)了奧斯丁理論法學研究的首創(chuàng)精神。五、西方現(xiàn)代法學的多元格局 （一）自然法學的復(fù)興 推動自然法學復(fù)興的主要學者有意大利法學家韋基奧、德國法學家施塔姆勒。他們強調(diào)對法律概念的重新界定和認識，

14、強調(diào)將法律概念與法律理念區(qū)分開來，強調(diào)自然法是評價實在法的內(nèi)在正義標準，強調(diào)人的絕對價值和平等、自由權(quán)在實在法中的體現(xiàn)和落實。隨著自然法學在20世紀初的復(fù)興，西方出現(xiàn)了一些關(guān)注法律制度的基本價值的法理學。 美國法學家富勒認為，一個自身能夠產(chǎn)生遵守法律義務(wù)的法律制度，其本身就必須具有“最低限度的道德”。在其代表作法律的道德性中指出：法律與道德應(yīng)該區(qū)分開來，但這不等于說法律無道德性，恰恰相反，法律具有自身的道德。他提出法律的“內(nèi)在道德”與“外在道德”的基本觀點，認為法律若背離其“內(nèi)在道德”即為惡法，而法律的“內(nèi)在道德”由八個要素構(gòu)成，即一般性、公開性、可預(yù)期性、明確性、無內(nèi)在矛盾性、可遵循性、穩(wěn)定

15、性以及政府行為與法律的一致性。與古典自然法學不同，富勒不再強調(diào)絕對的、抽象的道德價值，而把法律的道德性與法律的創(chuàng)制、公布、解釋和實施聯(lián)系起來，制度設(shè)計和規(guī)則本身是具有道德意義的。（二）新分析法學 自然法學的復(fù)興給分析實證法學帶來了強有力的挑戰(zhàn)，分析實證法學發(fā)展為新分析法學。 凱爾森純粹法學主張法學研究應(yīng)排除任何價值標準和意識形態(tài)因素，而且應(yīng)將法律規(guī)范與法律事實截然分開，從“純粹”的角度進行研究。也就是說他分析的方法是“形式的”而非“經(jīng)驗的”哈特法律的概念一個有效的法律制度的基本特征不是人們必須服從法律，而是人們感到有義務(wù)服從法律，人們在接受規(guī)則的同時，在內(nèi)心也獲得了接受規(guī)則的理由，因此而將其作

16、為自己行動的指南。這就是他所謂的人們理解法律規(guī)則的“內(nèi)在觀點”。哈特將法律稱作規(guī)則體系，并區(qū)分主要規(guī)則和次要規(guī)則。前者是“設(shè)定義務(wù)的規(guī)則”，它告訴人們應(yīng)該或不應(yīng)該做什么，后者是“關(guān)于規(guī)則的規(guī)則”，是設(shè)定權(quán)利的規(guī)則。（三）社會學法學 與新分析法學的“內(nèi)在觀點”有很大的不同，社會學法學將研究的重點放在法律的社會目的、作用和效果的考察之上，強調(diào)社會不同利益的整合。 創(chuàng)始人龐德。 霍姆斯明確反對法律形式主義。提出“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗”成為法律現(xiàn)實主義的座右銘。法律現(xiàn)實主義的核心是把法律的規(guī)范性或者規(guī)定性成分降到最底限度，法律只是一種事實，是一套活的制度，而不是一種規(guī)則體系。（四）其他法學

17、派 1經(jīng)濟分析法學 經(jīng)濟分析法學最初是作為法學研究的一種新方法而出現(xiàn)的，它將法律與經(jīng)濟效益聯(lián)系起來，對法律進行經(jīng)濟分析。美國法學家理查德波斯納的法律的經(jīng)濟分析是其代表性著作。 2批判法學 20世紀七、八十年代在美國出現(xiàn)了一個所謂的“批判法學”運動。 羅伯特昂格爾批判法學運動第二章 法學性質(zhì) 法學與哲學的關(guān)系 第一，哲學指導著法學的研究，成為法學的方法論原則和理論基礎(chǔ)。 第二，法學的科學成果，是哲學的材料來源之一。 第三章 法學功能 二、法學的三種功能與法學的三種形態(tài) 法學對于人類社會，就承擔了三個方面的功能：通過理解社會中的秩序而發(fā)現(xiàn)社會秩序背后的規(guī)則，這是法學的初級功能；通過編織意義而促進社

18、會成員之間達成基本的共識，這是法學的高級功能；通過批判社會現(xiàn)實而樹立起一個社會所必須的正義準則，這是法學的終極功能。 法學承擔的這三種功能恰好可以分別對應(yīng)于法學的三種形態(tài)：第一，理解社會秩序、發(fā)現(xiàn)社會規(guī)則所對應(yīng)的法學形態(tài)是社會學法學。第二，編織意義、促進社會共識、實現(xiàn)社會團結(jié)所對應(yīng)的法學形態(tài)是解釋學法學。第三，至于批判現(xiàn)實、樹立社會正義所對應(yīng)的法學形態(tài)，則為形形色色的價值論法學。 第四節(jié) 法學的終極功能 法學如何樹立正義1.蘇格拉底認為：守法就是正義，而正義就是不行不義之事。2.柏拉圖認為，只有當統(tǒng)治者代表被統(tǒng)治者制定符合全體社會成員利益的法律時，才稱得上正義。賢人政治才是實現(xiàn)正義的更良善的途

19、徑，哲學王的統(tǒng)治比法律的統(tǒng)治更有利于實現(xiàn)正義。3.亞里士多德，把社會正義的理想更多地寄托在“普遍服從良法”的法治上。第四章 法學體系 第一節(jié) 法學體系的概念 法學體系又可稱為法律科學體系，它是由法學的各個分支學科組成的相互聯(lián)系、相互制約的有機整體或系統(tǒng)。 法學體系的特征 （一）系統(tǒng)性 （二）層次性 （三）現(xiàn)實性 （四）開放性 法學體系中的主要類別簡介 (一)理論法學 理論法學是以法律現(xiàn)象的共同問題和一般規(guī)律為研究對象的法學學科。（四）比較法學 比較法學是采用比較方法研究不同國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的一門法學分支學科。第五章 法學方法 第一節(jié) 法學方法概論 法學方法與法律方法：法學方法和法學方法論是

20、從外在視角出發(fā)的“關(guān)于法律的思考”；而法律方法和法律方法論則是從內(nèi)在視角出發(fā)的“根據(jù)法律的思考”。 第二節(jié) 法學研究的基本方法 一、價值分析方法 1.價值方法是指根據(jù)一定的價值標準對特定的研究對象（事物或活動）進行價值分析的方法。 二、實證分析方法 119世紀中葉，英國法理學家約翰奧斯丁的法理學范圍之限定的發(fā)表，標志著分析實證主義法學的產(chǎn)生，也使得實證分析方法成為了主要的法學研究方法。 2奧斯丁并不試圖像自然法那樣從某種永恒不變的關(guān)于人性的形而上學假設(shè)出發(fā)推演出整個法律體系，而是努力從實證的角度對某個已經(jīng)存在的法律體系，尤其是該法律體系中的法律制度、法律規(guī)則和法律概念進行分析。 3. 奧斯丁的

21、分析并不徹底，其后，凱爾森和哈特從兩個方向發(fā)展了實證分析的方法，形成了“純粹法學”和“新分析實證主義法學”這兩個20世紀非常重要的法學學派。 三、社會學分析方法 法國思想家奧古斯特孔德是社會學的創(chuàng)始人，而馬克思、迪爾凱姆和韋伯是社會學的三大奠基人，他們?nèi)齻€人確立對現(xiàn)代社會分析的基本框架和分析理路，使社會學成為了一門獨立的社會科學。 四、歷史分析方法 歷史法學派的代表人物是德國法學家薩維尼。1814年，薩維尼出版名著論立法與法學的當代使命，宣告了歷史法學派的綱領(lǐng)。薩維尼認為，法律并非某種由立法者刻意制定的東西，它深深地根植于一個民族的歷史之中，其真正的源泉乃是該民族普遍的信念、習慣和共同意識。法

22、律是由“民族精神”決定的。 六、經(jīng)濟分析方法 上世紀70時代，科斯在芝加哥大學的同事波斯納發(fā)表了法律的經(jīng)濟分析一書，將“新制度經(jīng)濟學”的基本立場和分析方法運用到法學中來，標志著“經(jīng)濟分析法學”的誕生。 第六章 法學教育 合格的法律人才應(yīng)當具備以下幾個方面的素質(zhì)： 一是思想素質(zhì)，即應(yīng)當具有追求真理、維護正義的崇高理想和法律至上的堅定信念，應(yīng)當具備法律職業(yè)倫理、恪守法律職業(yè)道德的精神品質(zhì)； 二是法律素質(zhì)，即應(yīng)當具有法律思維能力、法律表達能力和對法律事實的辨別能力，具有扎實的法律知識和比較過硬的處理法律問題的技能； 三是人文素質(zhì)，即應(yīng)當具有廣泛的知識背景，體現(xiàn)人文關(guān)懷，具備良好的人際溝通能力。 中編

23、 法律基本問題 第七章 法與法律 第一節(jié) 法律概念的歷史發(fā)展 一、古漢語中“法”的詞義 在漢語言中，“法”字的古體是“灋”。其含義是：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去?！?二、西方思想傳統(tǒng)中對“法”與“法律”的區(qū)分 1西方的“法”除有“法”的含義外，還兼有“權(quán)利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應(yīng)然法”。 2西方的“法律”則主要被理解為人們依主觀意志和認識而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實法”、“實然法”。 3在西方法文化傳統(tǒng)中，人們憑借自然法概念將“法”與“法律”明確地區(qū)分開來。自然法理論認為，法律在本質(zhì)上

24、是規(guī)范性的，“惡法非法”，因為存在著一種規(guī)制政治權(quán)力和法律權(quán)力，并為人們的行為制定道德標準的自然法體系。 三、“法”的廣義與狹義 1人類的存在和發(fā)展都需要秩序，需要社會規(guī)范和行為規(guī)則，廣義的“法”同人類社會共始終。 2狹義的“法”僅指國家出現(xiàn)以后的一種社會存在。狹義的“法”即法律，與國家有著直接的關(guān)聯(lián)，是一種歷史現(xiàn)象。 第二節(jié) 法律的特征 一、法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征 1法律是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范 2法律是國家制定或認可的行為規(guī)范 3法律是以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范 4法律是由國家保證其實施的行為規(guī)范 二、現(xiàn)代法律作為社會規(guī)范的主要特點 （一）確定性 （二）概括性 （三）程序性 在某種

25、意義上說，程序是法律的生命形式。無論是現(xiàn)代立法，還是執(zhí)法，抑或司法都要求對一定程序的尊重，嚴格的程序可以最大限度地過濾掉人們在法律活動中的主觀隨意性、任意性和情感性，而保證和體現(xiàn)法律的公正性、客觀性與科學性，是現(xiàn)代法制文明的一個重要標志。 （四）公開性 （五）平等性 這里所說的法律的平等性主要不是指立法上的平等，而是指司法上的平等，即當有關(guān)法律被制定頒行以后，在司法過程中平等地適用于法律主體，任何人都有權(quán)要求使用同一尺度給予其法律行為以公正的評判。 （六）不溯及既往性 三、法律的定義 所謂法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國家政權(quán)的社會集團的共同意志和根本利益，由國家

26、制定或認可并由國家強制力保證實施的，通過規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維護社會秩序的一種特殊的行為規(guī)范體系。 第三節(jié) 法律作用 一、法律作用的含義：法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系所帶來的影響。 （二）法律作用的特點 1.人為性，法律是由人類創(chuàng)制并產(chǎn)生出來的，法律的創(chuàng)制始終帶有人的某種目的和愿望。 2.現(xiàn)實性，法律作用都是客觀存在的現(xiàn)實，它規(guī)范著人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系，并解決社會矛盾。 3.局限性，法律作為一種具有國家強制力的調(diào)整社會關(guān)系的手段，有自己的調(diào)整領(lǐng)域，它并不能取代道德、習慣、風俗、紀律等社會規(guī)范的作用，也不可能做到規(guī)范社會生活的方方面面。 （三）法律作用的分類 法律作用可分法律的規(guī)范作

27、用和法律的社會作用。 二、法律的規(guī)范作用 （一）指引作用 指引作用是指法律對人們的行為起到的普遍指導作用。法律的指引是一種一般指引，而不是個別指引。 （二）評價作用 法律的評價作用是指法律作為一種評價尺度，能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進行評價。法律的評價作用的客體是人的行為。評價的標準包括行為的合法或不合法、違法或不違法。 （三）預(yù)測作用 法律的預(yù)測作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范預(yù)測人們相互之間將會怎樣行為的以及行為的法律后果。 （四）強制作用 法律的強制作用是指法律能夠運用國家強制力對違法者施以強制措施，保障法律被順利實現(xiàn)。法律具有強制作用是法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征。 （五）教育作用 法律

28、的教育作用是指法律不僅是社會的行為規(guī)范，也確立了最低的社會道德標準和是非觀念，它可以通過它的實施和傳播進入人的心靈，矯正的人的行為。 三、法律的社會作用 （一）分配社會利益 法律對利益的分配主要是通過權(quán)利義務(wù)的規(guī)定來確認利益主體、利益內(nèi)容、利益數(shù)量和范圍等內(nèi)容，以具體的各種法律規(guī)范來指導實際生活中的利益分配。 （二）解決社會糾紛 法律對社會糾紛的解決主要是通過司法活動予以解決。國家通過法律調(diào)整社會利益，確立權(quán)利義務(wù)，通過司法的裁判活動，使違法者受到懲罰或承擔責任，使社會糾紛得到平息。 （三）實施社會管理 法律的社會作用不僅包括社會糾紛的解決，還包括積極地實施對社會的管理作用。每個社會都有公共事

29、務(wù)需要國家予以處理，國家便需要發(fā)揮積極的職能，根據(jù)法律行使權(quán)力。 第四節(jié) 法律淵源 一、法律淵源釋義 1法律淵源是指法律規(guī)范的來源或源頭，又稱法的淵源，或法源。 2法律淵源可分主要淵源和次要淵源。主要淵源包括制定法、判例法、國際條約和協(xié)定等應(yīng)當優(yōu)先考慮適用的法律規(guī)范。次要淵源包括習慣、法理、學說等。 二、法律淵源的種類 （一）制定法 制定法是最為普遍的法律淵源，是指由立法機關(guān)或有權(quán)立法的機關(guān)通過法定程序制定的規(guī)范性法律文件。不論是大陸法系還是英美法系，制定法都是重要的法律淵源。 （二）判例 （三）習慣 （四）法理 （五）法學家的學說 （六）國際條約和協(xié)定 （七）宗教教義和戒律 第八章 法律演進

30、 法律起源（形成）的規(guī)律 1法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的過程。 個別調(diào)整是指針對具體的人、具體的事所進行的一次性調(diào)整。規(guī)范性調(diào)整是指形成或制定具有普遍適用性的、可以多次反復(fù)適用的行為規(guī)則來調(diào)整社會關(guān)系。2法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由習慣到習慣法，再發(fā)展成為制定法的過程。 原始習慣的存在，為法律的形成提供了最初的規(guī)范性基礎(chǔ)；隨后，國家通過認可的方式，將有利于統(tǒng)治階級利益和社會生活的維系與發(fā)展的習慣轉(zhuǎn)化為受國家強制力保障實施的法律，習慣法產(chǎn)生；隨著社會生活的日益復(fù)雜，僅僅靠根據(jù)既有規(guī)范轉(zhuǎn)化而來的習慣法已經(jīng)不能滿足社會對規(guī)范的需求，國家順應(yīng)這一局勢，有針對性地制定新的規(guī)范，這些新的規(guī)范就是

31、制定法。3法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程。 原始習慣是人類在長期的生產(chǎn)與生活過程中自發(fā)形成的，從習慣到習慣法的轉(zhuǎn)變則經(jīng)過了人類的有意識選擇，這是一個從自發(fā)到初步自覺的轉(zhuǎn)變。而從習慣法到制定法的過程則是法的產(chǎn)生方式從認可到制定的轉(zhuǎn)變，說明人類對規(guī)范的形成已經(jīng)達到了高度自覺的階段。法律發(fā)展基本理論存在的幾種觀點（一）先天主義的理性建構(gòu)論先天主義的理性建構(gòu)論建立在自然法、自然狀態(tài)和政治社會起源的契約假設(shè)的基礎(chǔ)之上，這種理論認為人類可以依靠理性對自然法則的把握，構(gòu)建自己所需要的法律制度。 （二）法律與主權(quán)的命令說 法律與主權(quán)的命令說將法律的起源歸結(jié)為主權(quán)者的命令，法律無所謂發(fā)展。 （三

32、）法律的歷史進化論 法律發(fā)展的歷史進化論以反對法律的理性建構(gòu)論為其認識的起點，該派學者通過對法律史實的研究，認為法律有其自身發(fā)展的連續(xù)的、不可割裂的歷史，這種歷史呈現(xiàn)出一種內(nèi)在的進步因素的推動，是不為人們的主觀意志所改變和創(chuàng)造的歷史。該派觀點以十九世紀英國梅因為代表。 法律發(fā)展的時空線索法的歷史類型與法系 1法律發(fā)展的時間線索是法的歷史類型。根據(jù)時間線索，人類的法律可以分為四種不同的歷史類型：奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。 2法律發(fā)展的空間線索是指法系。凡是具有相同的歷史淵源、繼受關(guān)系以及固有特征的若干國家和地區(qū)的法律，就屬于同一法系。 法律發(fā)展（演進）的規(guī)律 1從神法向人法發(fā)展

33、。早期法律的成長過程與宗教密切關(guān)聯(lián)，法律往往披上宗教的外衣，借助神靈的力量獲得權(quán)威。隨著人類社會的發(fā)展，神靈之法讓位于人世之法。表現(xiàn)為：法律不再被當作神的意志而是人民意志的表達，人民主權(quán)是法律權(quán)威的終極來源。世俗的司法訴訟取代了神明裁判，成為社會解決糾紛的最為重要的形式。2從“身份的法”向“契約的法”發(fā)展。把法的進看作是一個從“身份的法”向“契約的法”運動的學者是梅因，古代法所調(diào)整的單位是家族而不是獨立的個人，隨著社會的發(fā)展和進步，“個人”不斷地代替了“家族”，成為民事法律所考慮的單位。在新的社會秩序中，人與人之間的關(guān)系是因個人的自由合意而產(chǎn)生的契約關(guān)系，契約本質(zhì)是自由和平等，這就決定了現(xiàn)代法

34、律的平等性。3從古代民主法治型法，經(jīng)人治型法最終向現(xiàn)代民主法治型法發(fā)展。古羅馬平民在保民官的領(lǐng)導下，經(jīng)過與貴族激烈而不懈的斗爭，產(chǎn)生了可以限制貴族恣意行為的成文法十二銅表法。歷史進入近代以后，專制統(tǒng)治成為主要政治形態(tài)，與專制社會相對應(yīng)的法是人治型法，它通常是由處于社會統(tǒng)治地位的握有權(quán)力的個人或少數(shù)人制定。資產(chǎn)階級革命的勝利，宣告了人治型法律的結(jié)束，代之而起的是現(xiàn)代民主法治型法律。4從不成文法向成文法發(fā)展 從法律起源的過程來看，法律在起源之初是以習慣法為其主要表現(xiàn)形式的，成文法的出現(xiàn)，則是法律實踐和人們的抽象思維能力達到一定程度的產(chǎn)物，是法律發(fā)展到稍后階段的事情在英美法系和法德法系兩大法系相互融

35、合的過程中，不成文法和成文法的地位逐漸顯示出不同。5從族群之法向世界之法發(fā)展 古代的法律起源于氏族的習慣，帶有濃厚的民族和地方特色。人類社會在后來的民展中，通過宗教擴張、武力征服和文化傳播等方式，包括法律在內(nèi)的文明出現(xiàn)了相互影響與融合。當代世界經(jīng)濟一體化導致在商業(yè)貿(mào)易等私法領(lǐng)域交往增多，法律也呈現(xiàn)出一體化趨勢。古代民主與現(xiàn)代民主的差異：1民主實現(xiàn)的范圍不同。古代民主即使民展到極致時，公民的范圍也是有限的，為數(shù)眾多的奴隸不享有政治權(quán)利；現(xiàn)代國家全體人民都一致平等地享有政治權(quán)利。2民主實現(xiàn)的方式不同。古代的民主是直接民主，所有公民都參與法律制定的討論和參與國家事務(wù)的管理；現(xiàn)代民主是代議民主制，在古

36、代民主的基礎(chǔ)上加入了精英政治的要素。古代法治與現(xiàn)代法治的差異：古代法治國家里，法律只用來限制最高權(quán)力擁有者的恣意，人民意志是不受法律制約的。在現(xiàn)代國家，法律的制定權(quán)由民選的代議機構(gòu)掌握現(xiàn)代法治的憲政精神、形式合理性要求為民主的極端化傾向設(shè)置了防線。從古代民主法治型法律發(fā)展到現(xiàn)代民主法治型法律是法律發(fā)展史上的一個巨大進步。四、法律發(fā)展的方式 （一）法律繼承 所謂法律繼承，是指在法律發(fā)展過程中，新法在審查、批判舊法的基礎(chǔ)上 ，有選擇地吸收舊法中的合理因素，使之成為新法的有機組成部分。 （二）法律移植 法律移植是指一個國家或地區(qū)有選擇地引進、吸收、同化其他國家或地區(qū)的法律，使之成為本國法律體系的有機

37、組成部分，以彌補本國法律的不足。 （三）法律創(chuàng)新 所謂法律創(chuàng)新，是指對法律觀念、法律概念和技術(shù)、法律原則、法律規(guī)范和具體法律制度的獨創(chuàng)性革新，它是人類法律智慧活動的最高形式，也是難度最大的法律發(fā)展運動。 第三節(jié) 法律現(xiàn)代化 （一）法律現(xiàn)代化的含義 法律現(xiàn)代化是指一國法律伴隨該國政治、經(jīng)濟、文化等諸領(lǐng)域的現(xiàn)代化變革而出現(xiàn)的、以某些特征為顯著標志的、從傳統(tǒng)人治向現(xiàn)代法治轉(zhuǎn)變的深刻變革過程。 （二）法律現(xiàn)代化的特征 第一，法律現(xiàn)代化與社會政治、經(jīng)濟、文化等各個領(lǐng)域的現(xiàn)代化緊密聯(lián)系，相互促進。 第二，法律現(xiàn)代化包括法律領(lǐng)域各個方面的現(xiàn)代化。 第三，法律現(xiàn)代化是一個傳統(tǒng)人治社會獲取現(xiàn)代法治社會的特征的動

38、態(tài)過程，以實現(xiàn)法治為目標，是過程與目標的統(tǒng)一。 第四，法律現(xiàn)代化是變革性與連續(xù)性的統(tǒng)一，民族性與世界性的統(tǒng)一。 法律現(xiàn)代化的基本模式 以法律現(xiàn)代化最初的動力來源為標準，可以把法律現(xiàn)代化劃分為內(nèi)發(fā)型和外發(fā)型兩種模式。 1內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指法律由于社會諸內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代。 它以社會經(jīng)濟發(fā)展為根本原因，發(fā)展的動力來源于市民社會內(nèi)部，并伴隨著政治民主化進程。表現(xiàn)為自上而下的社會推進式。2外發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指因一個較先進的法律對較落后國家法律的沖擊而導致的該國法律的進步轉(zhuǎn)型過程。 在現(xiàn)代化過程中政府發(fā)揮著主導作用，因而屬于自上而下的政府推進式。這些國家現(xiàn)代法律體系的建立通

39、常依靠政府立法來實現(xiàn)，往往以法律移植作為主要手段。由于現(xiàn)代化的法律體系主要來自于對西方先現(xiàn)代化國家的借鑒，因此在一定程度上往往缺乏本土觀念資源，在一定時期內(nèi)形成傳統(tǒng)與現(xiàn)代的強烈對立與沖突。第九章 法律結(jié)構(gòu) 一、 所謂法律結(jié)構(gòu)，是指由各個必備的法律要素有機構(gòu)成的法律系統(tǒng)。 二、法律要素內(nèi)容的確定 （一）劃分標準 在劃分法律要素的具體內(nèi)容時，主要應(yīng)從以下兩方面來考慮：第一，不同法律要素間要具有形式上的相對獨立性；第二，不同法律要素間要具有地位與功能上的差異性。 （二）具體內(nèi)容 根據(jù)以上標準，一般認為據(jù)以構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的要素有法律概念、法律規(guī)則、法律原則和技術(shù)性規(guī)定。 法律概念的含義和特征 （一）法律

40、概念的含義 法律概念是人們在不斷地認識和實踐過程中，對具有法律意義的現(xiàn)象和事實進行理性概括和抽象表達而形成的一些權(quán)威性范疇。 （二）法律概念的特征 1.法律概念的語言特征。即法律概念具有明晰和確定性的特征，這也是對法律概念最基本的要求。 2.法律概念的法律特征，即具有法定性。 3.法律概念的實踐特征，即具有現(xiàn)實的可操作性。 二、法律概念的作用 1法律概念的構(gòu)建功能。它是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)最為基礎(chǔ)性的要素。 2法律概念是立法者在其實際立法過程中進行法律創(chuàng)制和推進法律變革與發(fā)展的語言工具。 3在具體的法律適用中也必須借助法律概念來進行。 4在社會歷史過程中，法律概念是培養(yǎng)和形成社會中一定水平和程度的法律

41、文化與法律意識的重要媒介，也是人們進行法學研究和法律教育的媒介，同時還是是具有不同文化與地域背景的人們進行關(guān)于法律的討論和交流的重要基礎(chǔ)。 法律規(guī)則的含義 一、法律規(guī)則是以法律權(quán)利和法律義務(wù)為主要內(nèi)容，由國家強制力保障實施的具有嚴密的邏輯結(jié)構(gòu)的社會規(guī)范。 二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)：是指一個完整的法律規(guī)則要由哪些必備要素構(gòu)成，以及如何確立這幾個要素的功能和它們在法律規(guī)則內(nèi)部的具體邏輯關(guān)系。法律規(guī)則必備的構(gòu)成要素包括假定條件、行為模式和法律后果。 （一）假定條件 它是經(jīng)過對事實狀態(tài)中相關(guān)條件和情況的歸納與抽象并將其規(guī)定在法律中，從而構(gòu)成具體適用某一法律規(guī)則的前提條件。這部分內(nèi)容的主要功能是用來表明在

42、發(fā)生何種情形或具備哪些條件時，相關(guān)的事件和行為才由此一規(guī)則調(diào)整。 （二）行為模式 這是構(gòu)成法律規(guī)則的核心部分。在法律文件中對行為模式有不同形式的表述，即授權(quán)式、義務(wù)式和禁止式三種。 （三）法律后果 法律后果部分表明人們遵守它會得到法律怎樣的保護，而若違反法律的要求時又要承擔怎樣的法律責任等內(nèi)容。從表現(xiàn)形式上看法律后果有兩大類：一類是肯定性的，第二類是否定性的。 三、法律規(guī)則的種類 1根據(jù)行為模式與調(diào)整方式的不同，可將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則三個種類。 2據(jù)強制性的不同，可以將法律規(guī)則分為強制性規(guī)則和任意性規(guī)則兩類。 3根據(jù)內(nèi)容的確定性程度不同，可以將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則

43、和非確定性規(guī)則兩類。 第四節(jié) 法律原則 (一 )法律原則的概念 我們可以從兩方面來把握法律原則的含義和內(nèi)容：從靜態(tài)意義上講，法律原則是法律中能夠作為法律概念和法律規(guī)則來源與基礎(chǔ)的綜合性、穩(wěn)定性的原理；從動態(tài)意義上講，法律原則是指導法律規(guī)則的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準則。法律原則是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容與指導性要素。 （二）法律原則的特征 1.法律原則的法律性與價值性 2. 法律原則的原則性與可操作性 3. 法律原則具有高度的穩(wěn)定性和強大的適應(yīng)性 4. 法律原則的指導性與強制性 二、法律原則的作用 （論）P152（一）在立法過程中的作用 1法律原則指導和影響重要法律

44、概念的形成及其內(nèi)涵的確定，甚至決定某些概念的興與廢。2法律原則指導著法律規(guī)則的創(chuàng)制并制約規(guī)則變動的方向和范圍。3法律原則是法律體系內(nèi)部有機統(tǒng)一與和諧的保障。（二）在法律適用過程中的作用 1在法律規(guī)則的具體適用過程中離不開法律原則的指導。2法律原則有彌補具體法律規(guī)則缺失的作用。3法律原則對相關(guān)的自由裁量權(quán)有限制作用，是確定行使自由裁量權(quán)合理范圍的重要依據(jù)。4特定情況下發(fā)揮補救的作用。（三）在人們了解和遵守法律方面所發(fā)揮的作用 三、法律原則的分類 (一)根據(jù)法律原則產(chǎn)生的依據(jù)和穩(wěn)定性不同，可以將法律原則分為政策性原則和公理性原則兩類。 （二）根據(jù)法律原則調(diào)整社會關(guān)系范圍的不同，可以將法律原則分為基

45、本原則和具體原則兩類。 第十章 法律分類 一、成文法與不成文法 （一）成文法與不成文法的概念 1.成文法是經(jīng)有立法權(quán)的國家機關(guān)制定或認可，并以法律條文作為表現(xiàn)形式的法律的總稱。成文法又稱為制定法。成文法最高的以及最完善的形態(tài)是法典。 2.不成文法是指不具有法律條文形式，但國家認可其具有法律效力的法。不成文法并非來自立法機關(guān)的創(chuàng)制。它包括習慣法和判例法兩種形式。 (二)成文法與不成文法的特點比較 1.從內(nèi)容上看，成文法具有明確的法律條文形式，內(nèi)容編排邏輯井然、清晰明白。不成文法中法律規(guī)范的內(nèi)容不夠清晰，需要借助相應(yīng)法律技術(shù)去發(fā)現(xiàn)法律的原則和規(guī)則。2.從立法程序上看，成文法的制定和修改有嚴格的程序

46、規(guī)定，是立法機關(guān)通過法定程序產(chǎn)生出來。不成文法的形成沒有嚴格的程序規(guī)定，不需要立法機關(guān)創(chuàng)制產(chǎn)生。 3.從各自的功能看，成文法有較好的規(guī)范功能、預(yù)防功能和社會改革功能。而不成文法沒有清晰的條文形式，在規(guī)范功能、預(yù)防功能和社會改革功能上稍遜于成文法，但不成文法更具有穩(wěn)定性和社會適應(yīng)性。 4.從司法適用上看，成文法由于以詞匯和語言來表達內(nèi)容，語言本身的不確定性使法律規(guī)范通常需要解釋才能適用。而不成文法并不完全依靠明確肯定的語言來表達內(nèi)容，使法律解釋的必要性降低。制定成文法的目的是為了嗇法律的確定性和防止法律適用者濫用權(quán)力，法官的只在一定范圍內(nèi)享有自由裁量權(quán)，而不成文法的司法適用中，法官通常擁有較大的

47、自由裁量權(quán)，可以通過法官造法來彌補法律的不足二、根本法與普通法 1根本法，也就是一個國家的憲法，又稱根本大法。 2普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相抵觸。 3根本法和普通法的區(qū)別體現(xiàn)在1立法主體、2立法程序、3基本內(nèi)容、4效力等級、5法律解釋和監(jiān)督等方面。P 160三、實體法與程序法 1實體法和程序法的劃分是根據(jù)法律的內(nèi)容和功能的不同對法律作出的劃分。 2實體法是規(guī)定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系、職責與職權(quán)關(guān)系的法律。如民法、刑法、行政法等。 3程序法是規(guī)定保證實體權(quán)利與義務(wù)、職責與職權(quán)得以實現(xiàn)的方式和手段的法律。如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法、行政程序法、立法程序法

48、等。 五、一般法與特別法 1根據(jù)法律適用的效力范圍，可將法律分為一般法與特別法。 2一般法是針對一般人、一般事項、一般地域、一般時間生效的法律。特別法是針對特定的人、特定的事項、特定的地域、特定時間生效的法律。 3一般法與特別法的劃分具有相對性。 4在一般法和特別法的適用上，特別法優(yōu)于一般法。 5一般法與特別法劃分的意義 首先、一般法與特別法的劃分可以克服法律僵化性。其次、一般法與特別法的劃分可以提高法律的可操作性。再次、一般法與特別法的劃分可以增強法律的應(yīng)變性。最后，一般法與特別法的劃分可以提高法律的穩(wěn)定性。第二節(jié) 法律的特殊分類 一、公法與私法 1公法與私法的劃分始于古羅馬。在查士丁尼皇帝

49、欽定法學階梯中將法律分兩部分，公法與私法。 2在如何劃分公法與私法的問題上，存在不同的觀點，主要有：1權(quán)力說、該學說以是否涉及國家權(quán)力的運用作為劃分標準。認為公法是以權(quán)力與服從為標志；私法是體現(xiàn)平等主體之間的關(guān)系，以公民的意思自治為標志。該說的缺陷是無法說明國際法為何是公法，因為國際法不體現(xiàn)權(quán)力與服從關(guān)系。2主體說、即以法律關(guān)系主體為標準進行劃分。如果法律所規(guī)定的法律關(guān)系主體一方或雙方為國家或公法人的，即公法。如果法律關(guān)系主體雙方都是公民或私人的法律為私法。該說不能解釋國家在某些情況下也可從事民事活動，該關(guān)系受私法調(diào)整。3利益說、該學說以法律所保護的利益為公私法的劃分標準。認為凡保護公共利益的

50、法律是公法，保護私人利益的法律是私法。此說來自古羅馬法學家烏爾比安。該學說的缺陷是將公法與私法所保護的利益截然對立，沒有看到公法也要保護私人利益，私法也要保護公共利益的情況。4應(yīng)用說、該說認為在法律應(yīng)用中，公民私人不能自主決定對其是否予以應(yīng)用的法律為公法；公民私人可以自主決定應(yīng)用的法律為私法。該說忽略了公法關(guān)系中，公民也有可自主選擇應(yīng)用的情況。5法律關(guān)系說等。凡調(diào)整國家之間或國家與私人之間權(quán)力與服從關(guān)系的法律為公法；凡調(diào)整私人之間或國家與私人之間民事關(guān)系的法律為私法。 該說作為對公法與私法的劃分較為圓滿。二、普通法與衡平法 1普通法是指產(chǎn)生于英國11世紀，以國王的令狀為基礎(chǔ)，綜合了各地的習慣法

51、，通過司法審判的形式形成的法律。它的表現(xiàn)形式是判例法。 2衡平法是為彌補英國普通法的僵化性和機械性，救濟那些依照普通法無法得到公正判決的當事人，通過判例法的形式發(fā)展起來的法律形式。衡平法的運用并不依照嚴格的規(guī)則，而是依靠法官的良心、道德和對公平正義的理解來進行審判。 第十一章 法律關(guān)系 一、法律關(guān)系的概念 所謂法律關(guān)系，是指根據(jù)法律所確定的主體之間具體行為的法律相關(guān)性。 二、法律關(guān)系的特征 1法律關(guān)系的產(chǎn)生以法律規(guī)范的存在為前提。 2法律關(guān)系以主體間法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容。 3法律關(guān)系是形式與內(nèi)容、動態(tài)與靜態(tài)、過程與結(jié)果的辨證統(tǒng)一。 第二節(jié) 法律關(guān)系的構(gòu)成要素 一、法律關(guān)系的主體 二、法律關(guān)

52、系的內(nèi)容 三、法律關(guān)系的客體（權(quán)利義務(wù)）第三節(jié) 法律關(guān)系的分類 (一)按照據(jù)以形成法律關(guān)系的法律規(guī)則所屬法律部門的不同，可將法律關(guān)系劃分為憲法法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等類別。 （二）根據(jù)構(gòu)成法律關(guān)系的主體是否具體化，可將法律關(guān)系劃分為絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系兩類。 絕對法律關(guān)系中，權(quán)利一方是特定而具體的，而義務(wù)一方是除了權(quán)利一方之外的所有人，是不特定，不能具體化的。在相對法律關(guān)系中，權(quán)利、義務(wù)主體都是特定的。（三）按照法律關(guān)系主體法律地位的不同，可將法律關(guān)系劃分為平權(quán)型法律（橫向法律關(guān)系或?qū)Φ确申P(guān)第）關(guān)系和隸屬型（縱向法律關(guān)系或不對等法律關(guān)系）法律關(guān)

53、系兩類。 （四）根據(jù)法律關(guān)系之間因果聯(lián)系與相互間地位的不同，可將法律關(guān)系劃分為第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）兩類。 第四節(jié) 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 二、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提與條件 1法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提是法律規(guī)范。 2法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件是法律事實（法律事件和法律行為兩類）法律事件是指法律規(guī)則所規(guī)定的，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，并且能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的事實或現(xiàn)象。 法律行為是指法律規(guī)范中規(guī)定的，在一定主體意志支配之下而作出的，能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人的活動。 第十二章 法律意識與法律行為 一、法律意識的概

54、念 法律意識是社會意識的一種，是指人們在一定的歷史條件下，對現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗、價值評價等各種意識現(xiàn)象的總稱。 二、法律意識的結(jié)構(gòu) （一）法律心理 法律心理是低級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認識的感性階段。它直接與人們的日常生活、法律生活相聯(lián)系，是人們對法律現(xiàn)象的表面的、直觀的、感性的認識和情緒，是對法律現(xiàn)象的自發(fā)的、不系統(tǒng)的反映形式。 （二）法律思想體系 法律思想體系是高級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認識的理性階段，它表現(xiàn)為系統(tǒng)化、理性化了的法律思想觀點和學說，是人們對法律現(xiàn)象的自覺的反映形式，在整個法律意識中處于主導地位。 （三）法律觀念 法律觀念是指介于感性和理性階段之

55、間的一種特有的法律意識反映階段。法律觀念既包括人們對法律的零散的、偶然的、感性的認識；也包括一些系統(tǒng)的、必然的、理性的認識。 三、法律意識的作用 首先，法律意識是法律創(chuàng)立和完善的重要思想依據(jù)。 其次，法律意識對于正確適用法律和遵守法律也有重要作用。 最后，普及法律知識、提高全民的法律意識對于中國法治國家的形成非常重要。 第二節(jié) 法律行為 一、法律行為的概念與特征 法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。由歷史法學派創(chuàng)始人胡果提出。具有“法律性”和“社會性”兩個特征。 二、法律行為的基本分類 （一）合法行為、違法行為和中性行為 根據(jù)行為與法律的要求是否一致，把法律行為分為合法

56、行為、違法行為和中性行為。合法行為就是指人們的符合法律要求的行為。違法行為是指違反國家現(xiàn)行法律規(guī)定，危害法律所保護的社會關(guān)系的行為。中性行為介于合法行為與違法行為之間，雖沒有得到法律的允許又沒有受到法律的禁止，即處于現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍之外的“法律真空”或“法律漏洞”。 （二）積極法律行為（作為）和消極法律行為（不作為） 根據(jù)行為人的具體行為方式，可以把法律行為分為積極法律行為和消極法律行為。積極法律行為就是行為人以積極的、直接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動，表現(xiàn)為一定的動作或者動作系列，能夠引起客體內(nèi)容或性質(zhì)的變化。消極法律行為是指行為人以消極的、間接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動，表現(xiàn)為不做出一定的動作，保持客體不變或者容許、不阻止客體發(fā)生變化。 （三）抽象法律行為和具體法律行為 根據(jù)法律行為的效力對象和生效范圍，可以區(qū)分為抽象法律行為和具體法律行為。抽象法律行為是針對未來發(fā)生的不特定事項而做出的、制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為。具體法律行為是針對特定對象，就特定的具體事項而做出的、只有一次性法律效力的行為。 （四）個體法律行為和群體法律行為 根據(jù)行為的主體情況，人的行為可以分為個體行為和群體行為。個體行為就是由自然人個人意識和意志所