第五章 公司法資本制度

1、12增增 值值3456公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額，且應(yīng)由發(fā)起人全部認足或募足，否則，公司不能成立。，且應(yīng)由發(fā)起人全部認足或募足，否則，公司不能成立。法定資本制法定資本制授權(quán)資本制授權(quán)資本制折衷資本制折衷資本制7。部出資額的比例作了相當(dāng)部出資額的比例作了相當(dāng)嚴格保守的限制。嚴格保守的限制。法定資本制法定資本制8授權(quán)資本制授權(quán)資本制9定年限內(nèi)，一定范圍定年限內(nèi)，一定范圍內(nèi)發(fā)行新股。內(nèi)發(fā)行新股。折衷資本制折衷資本制10優(yōu)點優(yōu)點資本充實、安全、穩(wěn)定資本充實、安全、穩(wěn)定缺點缺點沒有彈性，公司設(shè)立困難沒有彈性，公司設(shè)立困難優(yōu)點優(yōu)點便

2、于設(shè)立便于設(shè)立缺點缺點一段時間內(nèi)資本一段時間內(nèi)資本“名不副實名不副實”11資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。？12禁止股東退股禁止股東退股公司股份不得折公司股份不得折價發(fā)行價發(fā)行無盈利，不分配無盈利，不分配13 增加資本增加資本 減少資本減少資本 14張某張某周某周某借錢8萬元出資8萬元約定：不管張某公司是否虧損， 周某每年分紅利3000元2003年，公司虧損，未支付周某紅利2004年，張某要求周某共同承擔(dān)公司虧損是股東嗎？是股東嗎？15爭 議周某的出資是借款周某的出資是入股16 總體規(guī)定總體規(guī)定 出資形式出資形式 出

3、資責(zé)任出資責(zé)任17出資越多，股權(quán)越大？出資越多，股權(quán)越大？1819法條法條35352021（可另有規(guī)定）。22新公司法：價值性價值性轉(zhuǎn)讓性轉(zhuǎn)讓性合法性合法性2324非貨幣非貨幣出資出資貨幣貨幣出資出資25貨幣的比例貨幣的比例借貸的貨幣算借貸的貨幣算出資嗎？出資嗎？外幣能出資嗎？外幣能出資嗎？何謂出資到位何謂出資到位26問題一：貨幣出資的比例30%70%27問題二：借貸貨幣算出資嗎？28問題二：借貸貨幣算出資嗎？股東以自己的名義出資，用于出資的資金是否借貸而來，在所不問。2930問題三：外幣能出資嗎？31問題四：貨幣如何算出資到位？32333435實物須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理

4、實物須辦理過戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理，并報公司登記機關(guān)備案。，并報公司登記機關(guān)備案。該說法有何法律依據(jù)？該說法有何法律依據(jù)？公司注冊資本登記管理公司注冊資本登記管理暫行暫行規(guī)定規(guī)定199636公司設(shè)立登記時，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣公司設(shè)立登記時，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。公司注冊資本登記管理規(guī)定公司注冊資本登記管理規(guī)定2005公司法公司法二十八條：以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其二十八條：以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)移手續(xù)。手續(xù)。 37出資人

5、或者發(fā)起人約定以土地使用權(quán)、房產(chǎn)、船舶、車出資人或者發(fā)起人約定以土地使用權(quán)、房產(chǎn)、船舶、車輛等出資，雖未辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，但已交付公司實輛等出資，雖未辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，但已交付公司實際使用，并在第一審法庭辯論終結(jié)前補辦了財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移際使用，并在第一審法庭辯論終結(jié)前補辦了財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其履行了出資義務(wù)。登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其履行了出資義務(wù)?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理公司糾紛最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定案件若干問題的規(guī)定（一）（一）200338四、資產(chǎn)評估機構(gòu)從事以非貨幣財產(chǎn)出資評估四、資產(chǎn)評估機構(gòu)從事以非貨幣財產(chǎn)出資評估業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)嚴格遵循有關(guān)的資產(chǎn)評估準(zhǔn)

6、則和業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)嚴格遵循有關(guān)的資產(chǎn)評估準(zhǔn)則和規(guī)范，并對評估結(jié)論的合理性承擔(dān)法律責(zé)任。規(guī)范，并對評估結(jié)論的合理性承擔(dān)法律責(zé)任。39n公司法公司法第二百零八條：承擔(dān)資產(chǎn)第二百零八條：承擔(dān)資產(chǎn)評估的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果給公司評估的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估證明不實的金額有過錯的外，在其評估證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。 賠償責(zé)任的性質(zhì)？賠償責(zé)任的性質(zhì)？因客觀因素貶值，因客觀因素貶值，如何處理？如何處理？40民事責(zé)任，補充責(zé)任，有限責(zé)任“具體裁判時，應(yīng)先判令具體裁判時，應(yīng)先判令負債企業(yè)負

7、債企業(yè)對全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)對全部債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，并視情況判令任，并視情況判令投資人投資人承擔(dān)補足差額責(zé)任。對仍不能受承擔(dān)補足差額責(zé)任。對仍不能受償?shù)牟糠郑蓛數(shù)牟糠?，由驗資單位驗資單位在其驗資不實范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任在其驗資不實范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。驗資不實的數(shù)額在裁判文書中應(yīng)予以明確。驗資不實的數(shù)額在裁判文書中應(yīng)予以明確?！?黑龍江省高級人民法院民二庭黑龍江省高級人民法院民二庭驗資單位已經(jīng)按驗資程序和行業(yè)準(zhǔn)則所要求的注意程度進行了審查，未驗資單位已經(jīng)按驗資程序和行業(yè)準(zhǔn)則所要求的注意程度進行了審查，未弄虛作假、對驗資無過錯的，不承擔(dān)民事責(zé)任。弄虛作假、對驗資無過錯的，不承擔(dān)民事責(zé)任。4142客觀

8、貶值如何處理？（司法解釋三）第九條第九條 出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。第十六條第十六條 出資人以符合法定條件以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外當(dāng)事人另有約定的除外。 客觀貶值不擔(dān)責(zé)，除非合同約定著43非專利非專利技術(shù)技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)著作權(quán)商標(biāo)權(quán)商標(biāo)權(quán)專利權(quán)專利權(quán)444501劃撥土地能否出資？02集體土地能否出

9、資？土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金4601劃撥土地能否出資？變劃撥為出讓變劃撥為出讓向市、縣人民政府土地管理向市、縣人民政府土地管理部門申請辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)。繳納土地部門申請辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)。繳納土地使用權(quán)出讓金，將土地使用權(quán)的價值折成股本使用權(quán)出讓金，將土地使用權(quán)的價值折成股本金算作股東出資金額。金算作股東出資金額。4702集體土地能否出資？變集體為出讓變集體為出讓首先將集體土地通過國家征首先將集體土地通過國家征用的途徑變?yōu)閲型恋兀購膰沂掷锿ㄟ^土用的

10、途徑變?yōu)閲型恋兀購膰沂掷锿ㄟ^土地出讓的方式獲得國有土地的使用權(quán)。地出讓的方式獲得國有土地的使用權(quán)。中華人民共和國土地管理法中華人民共和國土地管理法第第63條的規(guī)定，條的規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或農(nóng)民集體所有的土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)。 4803劃撥或集體土地出資的未履行49三公司設(shè)立登記時，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣公司設(shè)立登記時，股東或者發(fā)起人的首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。505152最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若最高人民法院關(guān)于

11、審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定干問題的規(guī)定(一一)(征求意見稿征求意見稿)第第8條條5354案例某日俄羅斯某日俄羅斯W公司到法院起訴濟南某廠出資不到位。俄羅公司到法院起訴濟南某廠出資不到位。俄羅斯斯W公司稱，其與濟南某廠簽訂一份中外合資經(jīng)營企業(yè)合公司稱，其與濟南某廠簽訂一份中外合資經(jīng)營企業(yè)合同。同。雙方約定共同投資興建中外合資經(jīng)營企業(yè)濟南雙方約定共同投資興建中外合資經(jīng)營企業(yè)濟南SP公司。濟公司。濟南某廠以南某廠以4套生產(chǎn)設(shè)備及套生產(chǎn)設(shè)備及A、B二地二地3處處廠房作為投資廠房作為投資，俄羅，俄羅斯斯W公司以生產(chǎn)原料折價出資。合同簽訂后，雙方雖將應(yīng)公司以生產(chǎn)原料折價出資。合同簽訂后，雙方雖將應(yīng)出資

12、的部分投入合營企業(yè)，并經(jīng)會計師事務(wù)所驗資證明，出資的部分投入合營企業(yè)，并經(jīng)會計師事務(wù)所驗資證明，但濟南某廠未將應(yīng)投入的廠房的所有權(quán)人變更為濟南但濟南某廠未將應(yīng)投入的廠房的所有權(quán)人變更為濟南SP公公司。俄羅斯司。俄羅斯W公司請求法院判令濟南某廠立即辦理其應(yīng)投公司請求法院判令濟南某廠立即辦理其應(yīng)投入濟南入濟南SP公司的公司的房產(chǎn)及土地使用權(quán)房產(chǎn)及土地使用權(quán)的變更登記，并支付違的變更登記，并支付違約金等。該請求能夠得到支持嗎？約金等。該請求能夠得到支持嗎？ 55第第24條條：土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附著物的所土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附著物的所有權(quán)時，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。有權(quán)

13、時，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。因此，雖然雙方在合營合同中沒有明確因此，雖然雙方在合營合同中沒有明確約定濟南某廠的出資范圍是否包括土地約定濟南某廠的出資范圍是否包括土地使用權(quán)，但根據(jù)雙方的合同約定和法律使用權(quán)，但根據(jù)雙方的合同約定和法律規(guī)定，所列建筑物及設(shè)施使用范圍內(nèi)的規(guī)定，所列建筑物及設(shè)施使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)應(yīng)屬于濟南土地使用權(quán)應(yīng)屬于濟南SP公司公司 中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例56非典型出資形式非典型出資形式股權(quán)債權(quán)勞務(wù)商譽用益物權(quán)57辦理股權(quán)變更手續(xù)滿足股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件58公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資

14、人未履行公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其未依法全面履行出資義務(wù)，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其未依法全面履行出資義務(wù) 不符合不符合59原則上：傾向認定無效。但仍有有效判例公司債券：可用于出資60債權(quán)用于出資有其合理性和必要性。我國現(xiàn)行法律雖然沒債權(quán)用于出資有其合理性和必要性。我國現(xiàn)行法律雖然沒有對此作出明確規(guī)定，但在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中確實已經(jīng)存在有對此作出明確規(guī)定，但在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中確

15、實已經(jīng)存在大量將債權(quán)作為出資的情況，而且債權(quán)出資在現(xiàn)行政策中大量將債權(quán)作為出資的情況，而且債權(quán)出資在現(xiàn)行政策中也有先例。也有先例。立法支持：例如，最高人民法院立法支持：例如，最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定第十四條明確規(guī)定，債第十四條明確規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和權(quán)人與債務(wù)人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。案件中，應(yīng)當(dāng)確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。 61

16、1.債權(quán)人把對第三人的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜某鲑Y債權(quán)人把對第三人的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜某鲑Y甲對乙擁有100萬元的債權(quán)，后甲以出資方式將此債權(quán)折價入股A公司，成為A公司的股東。這種情況實際上是甲通過出資入股的方式，將自己對乙擁有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司，同時也將乙不能償還債務(wù)的風(fēng)險轉(zhuǎn)移給A公司。A公司的股東一般會要求將該債權(quán)的賬面價值作貶值處理，并要求甲提供一定的擔(dān)保，或者對甲的股權(quán)作一定的限制。622.公司原來的股東把對公司的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樾碌某鲑Y公司原來的股東把對公司的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樾碌某鲑Y甲是A公司的股東，同時A公司曾經(jīng)向甲借款50萬元，后經(jīng)其他股東同意，甲將對該公司擁有的50萬元債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，增加自己對該

17、公司的出資。這種出資方式在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中比較常見。633.債權(quán)人將原先對公司擁有的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜某鰝鶛?quán)人將原先對公司擁有的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜某鲑Y。資。甲原先對A公司擁有100萬元的債權(quán)，后經(jīng)雙方協(xié)商一致，甲將擁有的100萬元債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)锳公司的股權(quán)，甲從A公司的債權(quán)人轉(zhuǎn)變?yōu)锳公司的股東。目前，國有銀行剝離不良貸款執(zhí)行的債轉(zhuǎn)股就屬于這種形式，即先由國有銀行將不良貸款轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司，再由金融資產(chǎn)管理公司與債務(wù)人企業(yè)簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，將金融資產(chǎn)管理公司持有的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)642002年年12月月3日最高人民法院公布的日最高人民法院公布的關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若關(guān)于審理與企業(yè)改

18、制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定干問題的規(guī)定第第14條規(guī)定：條規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不債權(quán)人與債務(wù)人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效；政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效；政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。理?！?65實務(wù)意見：已發(fā)生的勞務(wù)，數(shù)額確定，應(yīng)當(dāng)允許股東以實務(wù)意見：已發(fā)生的勞務(wù)，數(shù)額確定，應(yīng)當(dāng)允許股東以此抵作出資；未來提供的勞務(wù)，原則上不宜抵作出資此抵作出資；

19、未來提供的勞務(wù)，原則上不宜抵作出資66公路經(jīng)營權(quán)有償轉(zhuǎn)讓管理辦法公路經(jīng)營權(quán)有償轉(zhuǎn)讓管理辦法（1996）關(guān)于穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系的意見關(guān)于穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系的意見 （1994）四、在堅持土地集體所有和四、在堅持土地集體所有和不改變土地農(nóng)業(yè)用途的前提不改變土地農(nóng)業(yè)用途的前提下，下，經(jīng)發(fā)包方同意，允許承包方在承包期內(nèi)，對承包標(biāo)的依法經(jīng)發(fā)包方同意，允許承包方在承包期內(nèi)，對承包標(biāo)的依法轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、互換、轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓、互換、入股入股，其合法權(quán)益受法律保護，但嚴，其合法權(quán)益受法律保護，但嚴禁擅自將耕地轉(zhuǎn)為非耕地。禁擅自將耕地轉(zhuǎn)為非耕地。 探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法（1998）67虛

20、虛假假出出資資抽抽逃逃出出資資 68虛假出資虛假出資未出資股東未出資股東補交補交履行出資履行出資違約責(zé)任違約責(zé)任按出資協(xié)議或章程按出資協(xié)議或章程賠償損失賠償損失基于侵權(quán)基于侵權(quán)補充賠償補充賠償未出資范圍內(nèi)未出資范圍內(nèi)6970補足補足補充賠償補充賠償71虛假出資虛假出資發(fā)起人發(fā)起人差額填補責(zé)任差額填補責(zé)任出資不實范圍內(nèi)債權(quán)連帶責(zé)任出資不實范圍內(nèi)債權(quán)連帶責(zé)任7273虛假出資虛假出資資產(chǎn)評估、驗資機構(gòu)資產(chǎn)評估、驗資機構(gòu)行政責(zé)任行政責(zé)任提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒收違法所得，提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 民事責(zé)任民事責(zé)任評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任 7475第二百零一條公司的發(fā)起人、股東在公第二百零一條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機司成立后