第4章合同法律制度

1、第四章 合同法律制度本章目錄 第一節(jié) 合同法與合同概述 第二節(jié) 合同的訂立 第三節(jié) 合同的效力 第四節(jié) 合同的履行 第六節(jié) 合同的解除與終止u第一節(jié) 合同法與合同概述u一、合同法的概述u（一）概念u 合同法是調(diào)整平等民事主體利用合同進(jìn)行社會交往所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。是現(xiàn)代各國民事法律制度的重要組成部分，是調(diào)整市場交易關(guān)系的基本法律規(guī)范。u 合同法的目的是保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)。u（二）適用范圍1、當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議2、當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議u 不適用的情況：u 1、政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動（行政管理行為）u 2、法人、其

2、他組織的內(nèi)部管理關(guān)系（企業(yè)內(nèi)部管理行為）u 3、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議（非交易關(guān)系） （三）合同法的基本原則 基本原則是制定和執(zhí)行合同法的總的指導(dǎo)思想以及調(diào)整民事主體間合同關(guān)系必須遵循的基本方針和準(zhǔn)則，是合同法的靈魂。u 1、平等原則（當(dāng)事人的法律地位平等）u 2、自愿原則（當(dāng)事人真實意思的表示-不存在欺詐和脅迫）u 3、公平原則（在取得自身利益同時兼顧他人利益和社會公共利益）u 4、誠實信用原則（講誠實、守信用）u 5、守法重德原則（合同行為要合乎法律規(guī)定和道德要求）u 解讀下列案例，它們各違背了哪些原則？u “買兇殺人”違反的是合同法原則中的( )。守法重德原則u 李同學(xué)高興

3、地跑回寢室對同學(xué)們說: “看!我花500元買了一臺摩托羅拉A1600手機(jī). ”王同學(xué)看了看說: “在馬王堆只需要300元.”李同學(xué)疑惑地問: “不會吧?我買的時候老板還保證說是全市最低價.”如果案例為真,那么商家違反了合同法原則中的( )。自愿原則、公平原則u 李同學(xué)跑回寢室對同學(xué)們說: “我花500元買了一臺二手手機(jī). ”王同學(xué)看了看說: “這種貨隨處都有,頂多值300元.”李同學(xué)也說: “是啊.我也知道不值這個價.可是,我不買老板就不讓走人.”如果案例為真,那么商家違反了合同法原則中的( )。自愿原則、公平原則u 某商家將酒賣給一小學(xué)生,導(dǎo)致該學(xué)生喝醉住院，那么該商家違反了合同法原則中的（

4、）平等原則、守法重德原則u 某人公然要在一居民小區(qū)租一套住房開歌廳,如果有居民將住房租給他,那么該合同違反了合同法原則的( )。守法重德原則、公平原則u 劉某以居住的名義在一居民小區(qū)租了一套住房,但隨后把它開成了歌廳, 那么,劉某違反了合同法原則的（ ）誠實信用原則、公平原則、自愿原則u 劉某在一居民小區(qū)租了一套住房,居住不久后發(fā)現(xiàn)開酒吧很賺錢,隨后便把它開成了酒吧. 那么,劉某違反了合同法原則的( )。誠實信用原則、公平原則u 不滿15歲的初中生馮某從家里偷錢買了一臺摩托車,家長知道后,要求商家退貨.u 請問:家長有無正當(dāng)理由?為什么?平等原則u 6、具有法律約束力的原則（當(dāng)事人、行政機(jī)關(guān)、

5、審判機(jī)關(guān)）u二、合同概述u（一）合同的概念u 合同就是協(xié)議或者契約。u 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。u 拓展：大陸法系是什么？法系是指具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律。世界三大法系是：大陸法系、英美法系、前蘇聯(lián)和東歐國家為首的社會主義法系。對資本主義影響最大的是前兩大法系。我國是社會主義法系。 u（二）合同的法律特征u 1、是平等主體之間的協(xié)議u 2、是平等當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議u 這是合同區(qū)別于單方法律行為的重要標(biāo)志。（訂立遺囑、放棄繼承權(quán)、撤銷委托代理、免除債務(wù)、追認(rèn)無權(quán)代理等行為，皆屬于單方法律行為。 ）u 3、以設(shè)立、變更、

6、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的u 合同是法律事實。根據(jù)當(dāng)事人目的，可以形成、變更、消滅權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （三）合同的分類1、有償合同與無償合同 根據(jù)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)是否為對價為標(biāo)準(zhǔn)。有償合同是指一方當(dāng)事人取得利益必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相對應(yīng)代價的合同。如：買賣合同、租賃合同、融資租賃合同。無償合同指一方取得某種利益無須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付任何代價的合同。如：贈與合同。 u 2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互付義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。雙務(wù)合同指一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利正是對方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。如：買賣合同。 單務(wù)合同是指當(dāng)事人并不相互承擔(dān)義務(wù)的合同。如：贈與合同。u 3、諾成性合同與實踐性合同 根據(jù)是否以

7、交付標(biāo)的物為成立條件為標(biāo)準(zhǔn)。 諾成性合同指當(dāng)事人意思表示一致即告成立的合同。如買賣合同。經(jīng)當(dāng)事人雙方意思表示一致，但還須交付標(biāo)的物合同才能成立的則為實踐性合同。絕大多數(shù)合同都是諾成性合同。u 4、要式合同與不要式合同 根據(jù)法律或者當(dāng)事人對合同的形式是否有專門要求為標(biāo)準(zhǔn)。要式合同是依法或按當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采取一定形式的合同。對要式合同而言，合同形式是合同的成立要件。u 5、有名合同與無名合同u 根據(jù)法律是否規(guī)定了一定的合同名稱為標(biāo)準(zhǔn)。有名合同即典型合同，指法律為其確立了特定名稱和規(guī)則的合同。我國規(guī)定了15種有名合同（買賣合同，供用電合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工

8、程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同）無名合同產(chǎn)生原因在于交易關(guān)系及當(dāng)事人合意內(nèi)容的復(fù)雜性。 思考：思考：現(xiàn)實生活中，我們經(jīng)常打交道的合同有哪些？它們又是屬 于哪類？第二節(jié) 合同的訂立u 合同的訂立就是當(dāng)事人之間互為意思表示并趨于一致的過程。u 一、合同訂立的主體資格u 訂立合同的主體可以是自然人、法人和其他組織。應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。u二、合同訂立的程序u （一）要約u 要約即發(fā)盤、報價。是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人。要約只是一種意思表

9、示，不屬民事法律行為，僅有要約不能成立合同。u 有效要約的條件：要約內(nèi)容必須具體明確。（包含合同成立所要具備的基本條件）u 1、要約的撤回和撤銷u 撤回即要約人在要約生效前，使其不發(fā)生法律效力的行為。撤回的通知應(yīng)在要約達(dá)到受要約人之前或同時到達(dá)受要約人。u 撤銷即要約人在要約生效后將該要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前達(dá)到受要約人。（不能撤銷的情況有哪些？）u 2、要約的失效u 失效是指要約對要約人的效力歸于消滅。（效力消滅包括哪些情形？）u 3、要約邀請u 邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。u 如：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告u 邀請P

10、K要約u 第一、要約向指定的人發(fā)出，而邀請沒有特定對象；u 第二、邀請的內(nèi)容不具體明確，通常只包含合同要素的某些方面，而要約成立的條件是內(nèi)容必須具體明確；u 第三、邀請不表明一經(jīng)承諾即受約束，而要約則一經(jīng)承諾，合同即告成立；u 第四、邀請不具備法律效力，而要約生效即產(chǎn)生法律效力。u（二）承諾u 承諾是指受要約人同意要約的意思表示，即受要約人同意接受要約全部條件的意思表示。u 有效的承諾應(yīng)符合的條件：u 1、必須由受要約人向要約人作出；u 2、必須是對要約明確表示同意的意思表示；u 3、必須在要約的有效期內(nèi)作出；u 4、內(nèi)容要與要約完全一致。u 承諾的撤回通知必須在承諾通知達(dá)到要約人之前或與承諾

11、通知同時到達(dá)要約人。u 承諾的方式一般以通知（明示方式）為主。但也可以根據(jù)特殊情況而變。u 某旅行社組織暑期青少年夏令營活動,張某要求帶12歲的孩子參加,旅行社可否拒絕?為什么?可以。因為張某不是被要(邀)約人。u 某服裝店打廣告賣女裝,一男士要求買一套女裝,遭到商家拒絕.請問:商家的做法是否合理?為什么?不合理。因為該男士的做法沒有違反該要約的有關(guān)要求。u 某服裝店打廣告賣女裝,且規(guī)定女性購買時可打折,一男士在買女裝時要求打折,遭到商家拒絕。請問:商家的做法是否合理?為什么?合理。因為該男士不是該要約中的被要約人。u 某服裝店打廣告賣女裝,且規(guī)定女性在”三八婦女節(jié)”購買時可打折,一女士在3月

12、9日買女裝時要求打折,遭到商家拒絕.請問:商家的做法是否合理?為什么?合理。因為,該女士作出的承諾不在要約的有效期限內(nèi)。u 某服裝店打廣告說有大量女裝出售,一女士特意跑去購買,結(jié)果被告知說沒有了.該婦士要求商家給予賠償,遭到商家拒絕.請問:商家的做法是否合理?為什么?不合理。因為該商家發(fā)出的要約不具體明確。u 某服裝店打廣告說買女裝送童裝,一顧客買了一套女裝,要求送童裝時被告知沒有了.但該顧客一定堅持要.請問:該顧客的做法是否合理?為什么?合理。因為商家的要約違反了具體明確的要求。 案例分析 2004年10月5日，我國公司向菲律賓一公司發(fā)出要約稱“以每噸800美元CIF菲律賓港口的價格出售谷物

13、約300噸，10月25日前承諾有效”。菲律賓商人接電話后，要求中方公司將價格降到750美元。(菲律賓商人作出的是不是承諾?) 經(jīng)研究，中方公司決定將價格定為780美元，(中方公司作出的是不是承諾?) 并于11月1日通知對方，“為此我方最后定價，11月10前承諾有效”。菲律賓商人于11月8日來電接受中方公司的最后發(fā)盤。 (菲律賓商人作出的是不是承諾?) 但此前中方公司得知世界市場上該種谷物價格已經(jīng)升至每噸820美元的消息，并于11月9日致函菲律賓商人要求撤回要約,并拒絕發(fā)貨。菲律賓商人認(rèn)為合同已經(jīng)成立，中方公司撤回要約系違約行為。(菲律賓商人的說法是否合理，為什么？) 后經(jīng)仲裁，以中方公司賠償對

14、方2萬美元而結(jié)束。u三、合同的成立u （一）成立的時間u 對要約的有效承諾生效時，合同成立。u （二）成立的地點u 承諾生效的地點即為合同成立的地點。u四、合同的內(nèi)容u 所謂合同的內(nèi)容是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系意思表示一致的合同條款。（明確具體）u （一）合同內(nèi)容應(yīng)具備的主要條款u 1、當(dāng)事人的名稱（姓名）和住所（當(dāng)事人條款）u 2、標(biāo)的（權(quán)利義務(wù)指向的對象）u 3、數(shù)量(標(biāo)的在量方面的具體化）u 我簽訂了一份合同，合同要約由對方提供（對方已簽字蓋章），要約約定合同簽定時間為2012年3月25日，有效期為2012年3月25日至2012年6月25日，要約到達(dá)我處為4月10日，我以

15、4月15日簽字蓋章（蓋章時已注明時間），請問合同成立時間為何日？有效期怎樣計算？如果蓋章時沒注明時間又該如何確定成立時間？ 4月15日.有效期則從4月15日到6月25日.3月25日u 我簽了一份合同,只寫了簽合同的日期和姓名,并沒寫有效期什么時候,而且是只寫了一份,請問這合同成立嗎?如果成立有效期該怎樣算?成立.一般情況下可以認(rèn)定為無期限合同.有特殊證明除外.u 甲公司因建樓急需水泥，遂向乙水泥廠發(fā)函，稱：“我公司愿購買貴廠牌水泥50噸，單價300元/噸，貨到付款?！钡诙煲宜鄰S即向甲公司發(fā)出貨物。下列說法正確的是：u A、甲公司函的行為是要約邀請；u B、乙公司發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因為承

16、諾須以通知方式作出；u C、乙公司發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物到達(dá)甲公司時承諾生效；u D、乙公司發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時承諾生效。Du 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，合同成立的地點是（）u A發(fā)件人的主營業(yè)地 B收件人住所地u C發(fā)件人的住所地 D收件人的主營業(yè)地Du 4、質(zhì)量（標(biāo)的質(zhì)方面的規(guī)定性）u 5、價款或報酬（以貨幣形式支付的代價）u 6、履行期限、地點和方式u 7、違約責(zé)任（民事責(zé)任）u 8、解決爭議的方法（訴訟與非訴訟）u （二）格式條款u 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。u 思考：生活中我們常見的格式條款有哪些？你有認(rèn)真閱讀過每項條款嗎？u

17、 格式條款訂立的注意事項u 1、必須遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)u 2、提示及說明的義務(wù)u 3、格式條款無效的情況（一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益；惡意串通、損害國家或集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違法法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。）u 4、發(fā)生爭議時應(yīng)按常理解釋，或者不利于提供格式條款一方的解釋u 5、當(dāng)格式條款與非格式條款存在差異時，應(yīng)采用非格式條款u五、合同的形式u 合同的形式是指當(dāng)事人采用何種形式來表現(xiàn)所訂立合同的內(nèi)容。有書面、口頭及其他形式。u 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式。u 書面形式：合同書、信件和數(shù)

18、據(jù)電文等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。u 口頭形式：以談話或口頭表述的形式訂立合同。包括當(dāng)面交談和電話聯(lián)系。u 其他形式：一般包括推定形式和默示形式。所謂推定形式，指當(dāng)事人以實施某種行為來做意思表示。默示形式指當(dāng)事人采取沉默的方式進(jìn)行意思表示。 第三節(jié) 合同的效力 一、合同的有效要件 合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。合同的有效要件是指使已經(jīng)成立的合同發(fā)生完全的法律效力所應(yīng)當(dāng)具備的法律要件，是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。有效要件包括：第一，主體適格。具有相應(yīng)的民事權(quán)利和行為能力；第二，意思表示真實；第三，內(nèi)容不違反法律及社會

19、公共利益；第四，合同形式符合法律規(guī)定。二、無效合同 指合同已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效要件而導(dǎo)致法律不予認(rèn)可其效力的合同。（全部無效、部分有效）導(dǎo)致合同無效的法定事由包括：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的（自愿、誠實自愿的原則）2、惡意串通損害國家、集體或第三利益的3、以合法形式掩蓋非法目的的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定PS： 無效的免責(zé)條款造成對方人身傷害的；因故意或重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的。 三、可撤銷合同 可撤銷合同是可變更和可撤銷合同的總稱。即合同成立后，仍欠缺生效要件，當(dāng)事人一方可依據(jù)自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅。特

20、點：1、是否撤銷，由撤銷權(quán)人決定2、合同在未撤銷前仍有效，當(dāng)事人不得拒絕履行合同義務(wù)3、一旦撤銷，則合同自成立時的效力歸于消滅4、只能是受害方行使撤銷權(quán)，且其負(fù)有舉證責(zé)任可撤銷變更的法定事由包括1、重大誤解；（因自身原因理解錯誤，并且影響自身所應(yīng)享受的權(quán)利義務(wù)）2、訂立時顯失公平；3、一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方違背真實意思訂立合同。PS：以下情況撤銷權(quán)消滅1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知情后在一年內(nèi)未行使撤銷權(quán)2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知情后放棄撤銷權(quán)撤銷權(quán)一消滅，則合同為確定有效合同，之前享有撤銷權(quán)的一方無權(quán)再請求仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同。 四、合同無效或被撤銷的處理合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，法律

21、后果有三種1、返還財產(chǎn)。結(jié)果是使當(dāng)事人之間的財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到訂立合同之前的狀態(tài)。2、賠償損失。按各自過錯的大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3、沒收財產(chǎn)。損害國家和社會公共利益的，非法所得應(yīng)收歸國庫。如果是一方故意， 故意的一方應(yīng)返還財產(chǎn)，而非故意一方的所得應(yīng)收歸國庫。第四節(jié) 合同的履行 一、合同履行的原則（一）合同履行的概念合同履行是指當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的全過程，即雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的內(nèi)容，全面完成各自承擔(dān)的義務(wù)（約定義務(wù)、法定義務(wù)）、實現(xiàn)各自的權(quán)利。（二）合同履行的原則1、全面履行原則（防止違約）2、實際履行原則3、誠實信用原則 （三）合同履行的若干規(guī)則 即雙方當(dāng)事人在合同履行過程中需要遵守的具體規(guī)范

22、。1、法定義務(wù)規(guī)則包括：及時通知義務(wù)；提供必要條件的協(xié)作義務(wù)；防止損失擴(kuò)大的義務(wù)；保密的義務(wù)。2、條款約定不明確的履行規(guī)則質(zhì)量按國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；價格或報酬按市場價或政府定價履行；履行地點在給付款地點或不動產(chǎn)所在地；履行期限、方式、費(fèi)用不明確的情況。 二、合同履行中的抗辯權(quán) 抗辯權(quán)又稱異議權(quán)，指對抗請求權(quán)（阻止對方請求權(quán)的效力）或者否認(rèn)他人權(quán)利主張的權(quán)利，從而使對方的權(quán)利受到阻礙或者消失。包括：（一）同時履行抗辯權(quán) 指合同當(dāng)事人的債務(wù)沒有先后履行的順序時，一方在對方未履行或者履行不符合約定條件時可以拒絕對方的履行要求，即要求同時履行。適用條件：雙務(wù)合同；到了

23、清償期；沒有先后履行順序；對方未履行債務(wù)或履行不符合約定條件。 （二）后履行抗辯權(quán)指合同當(dāng)事人雙方的債務(wù)有先后履行的順序，先履行的一方在未履行前或者履行不符合約定條件的，后履行一方可以拒絕對方的履行要求。適用條件：互負(fù)債務(wù)的雙務(wù)合同；有履行的先后順序；負(fù)有先履行債務(wù)的當(dāng)事人未履行或履行不符合約定的條件。 （三）不安抗辯權(quán)指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明后履行債務(wù)的當(dāng)事人在締結(jié)后出現(xiàn)足以影響其對“待給付”并未提供擔(dān)保的情形下，可以中止履行合同的權(quán)利。特征：行使主體必須是先履行債務(wù)的當(dāng)事人；符合合同法第六十八條的四項規(guī)定；事先救濟(jì)。 不安抗辯權(quán)的適用條件： 合同法第六十八條1、

24、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3、喪失商業(yè)信譽(yù)；4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。PS：行使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人負(fù)有舉證責(zé)任。在沒有確切證據(jù)時中止履行的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。中止履行應(yīng)及時通知對方當(dāng)事人，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。案例分析 2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時支

25、付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。請問:乙公司行使的是抗辯權(quán)中的哪一種? 為什么?同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán) 原因是甲乙雙方當(dāng)事人的合同表面上看起來存在履行的先后順序,但在存在先后順序的合同部分不存在糾紛.相反,存在糾紛的是合同履行中的無先后順序環(huán)節(jié),即到底

26、是先交房還先給錢的問題,由于合同沒有就這問題進(jìn)行明確約定,也沒有法定或客觀情形能夠界定先后順序.因此,擔(dān)心蒙受損失的一方當(dāng)事人可以行使同時履行抗辯權(quán)。 甲為一著名相聲表演藝術(shù)家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場演出中出演一個節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費(fèi)五萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費(fèi)的期限到來之前，甲因一場車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會惡化，以至于不能參加原定的演出?；谏鲜銮闆r，乙向甲發(fā)出通知，主張暫不予支付合同中所約定的五萬元勞務(wù)費(fèi)。請問:乙的行為合乎抗辯權(quán)中的哪一種?為什么?

27、不安抗辯權(quán)原因是甲方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行義務(wù)的能力的情形出現(xiàn).甲在乙經(jīng)營的酒店進(jìn)餐時飲酒過度，離去時拒付餐費(fèi)，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遺忘的外衣，乙以甲未付餐費(fèi)為由拒絕交還。對乙的行為應(yīng)如何定性？A.是行使同時履行抗辯權(quán)B.是行使不安抗辯權(quán)C.是自助行為D.是侵權(quán)行為分析：同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)屬于雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)，其重要的特征有：拒絕履行的義務(wù)與對方應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)之間具有牽連關(guān)系；雙方的債務(wù)構(gòu)成對價關(guān)系。具體到本題，遺忘的外衣與未付餐費(fèi)之間既不具有牽連關(guān)系，也沒有對價，因此不能認(rèn)定為同時履行抗辯權(quán)或者不安抗辯權(quán)。通過判斷乙的行為是否具有合法性，可以確認(rèn)乙的行為

28、屬于侵權(quán)行為還是自助行為。鑒于甲有不履行義務(wù)的行為，且甲為不特定的合同主體，如果乙不采取措施，必然導(dǎo)致乙沒有辦法追究甲的法律責(zé)任，因此乙有權(quán)在甲不履行義務(wù)的情況下，拒絕交還義務(wù)，當(dāng)屬于自助行為。自助行為與侵權(quán)行為的區(qū)別：自助行為成立的前提是有請求權(quán)；而侵權(quán)行為自助行為與侵權(quán)行為的區(qū)別：自助行為成立的前提是有請求權(quán)；而侵權(quán)行為中當(dāng)事人肯定沒有請求權(quán)或者超越了請求權(quán)的范圍。中當(dāng)事人肯定沒有請求權(quán)或者超越了請求權(quán)的范圍。本題答案為C。 三、合同的履行保全為防止因債務(wù)，人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人對債務(wù)人所采取的積極或減少自己財產(chǎn)的行為直接作出反應(yīng)的法律制度。包括代位權(quán)和撤銷權(quán)

29、。（一）代位權(quán)指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。行使代位權(quán)應(yīng)具備的條件：債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；債務(wù)人的債權(quán)到期；債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。PS：行使代位權(quán)必須經(jīng)由法院進(jìn)行；代位行使費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)；次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張；次債務(wù)人履行清償后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。（二）撤銷權(quán)指債權(quán)人對債務(wù)人濫用其處分權(quán)而損害債權(quán)人債權(quán)的行為，可以請求人民法院予以撤銷。合同法第七十四條：債務(wù)人放棄到期債權(quán)

30、、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或者以明顯不合理的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。：行使撤銷權(quán)的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)；第三人（即次債務(wù)人、以低價或無償獲得債務(wù)人財產(chǎn)的第三人）有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)；撤銷權(quán)的行使期限為一年，五年內(nèi)未行使，則撤銷權(quán)消滅。第五節(jié)合同的變更與轉(zhuǎn)讓 一、合同的變更廣義上，合同變更包括合同內(nèi)容和合同主體的變更。狹義上合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更。指合同成立后，履行完畢前，合同當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充的行為。法律特征：、需當(dāng)事人協(xié)商一致；、變更應(yīng)在原合同履行完畢之前；、部分變更而非全部變更。 合同變更的條件、必須有原合同關(guān)系的存在；、必須有雙方

31、當(dāng)事人的變更協(xié)議；、必須有合同內(nèi)容的變化；、必須遵循法定的形式。 合同變更的法律效力、效力依照變更后的合同；、變更只對合同未履行的部分有效；、變更不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利；當(dāng)事人對合同變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓 指合同當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。實際上是合同主體的變更。（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓又稱債權(quán)轉(zhuǎn)讓。指合同債權(quán)人通過協(xié)議將債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。要件： 、合同有效； 、達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議； 、債權(quán)人應(yīng)通知債務(wù)人。不得轉(zhuǎn)讓的情況：、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（與人身關(guān)系相關(guān)）；、當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的；、法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓

32、的。合同轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定：、債權(quán)轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利給受讓人，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（專屬于債權(quán)人自身的權(quán)利除外）；、抗辯權(quán)轉(zhuǎn)讓。債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯可以向受讓人主張；、轉(zhuǎn)讓抵消。債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)先于（或者同時）轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期，則債務(wù)人可以向受讓人主張抵消。 （二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移 又稱債務(wù)承擔(dān)或債務(wù)轉(zhuǎn)讓。指債務(wù)人將其在合同中的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，有第三人負(fù)責(zé)對債權(quán)人履行債務(wù)?？刹糠洲D(zhuǎn)移，也可全部轉(zhuǎn)移。 要件：要件： 、債務(wù)有效； 、債務(wù)可轉(zhuǎn)移； 、債務(wù)應(yīng)取得債權(quán)人同意（區(qū)別于合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓）； 、法律規(guī)定應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)的要依法辦理。 特別規(guī)定：特別規(guī)定：債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)

33、的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。（三）合同的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。一般由合同一方當(dāng)事人與第三人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定有第三人享有合同轉(zhuǎn)讓人的一切權(quán)利并承擔(dān)轉(zhuǎn)讓人在合同中的義務(wù)。合同中權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓需符合相關(guān)法律規(guī)定。第六節(jié) 合同的解除與終止 一、合同的解除 指合同有效成立后，當(dāng)具備合同解除條件時，因一方的意思表示或雙方的協(xié)議，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。指合同終止的重要原因之一。PS：思考“中止”與“終止”？（一）合同解除的方式1、協(xié)議解除 即雙方當(dāng)事人通過協(xié)商一致

34、的方式終止原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。包括事先約定合同解除條件和事后協(xié)商解除合同。2、法定解除 又稱單方面解除合同。指合同一方基于法律規(guī)定的情形，可以單方面解除合同。（二）合同解除的方式1、通知的方式。一方主張解除合同的，應(yīng)通知對方。對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除；2、依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的方式。（三）合同解除的法律后果合同解除在于提前消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此其法律效力具有溯及力，即恢復(fù)到合同訂立時的狀態(tài)。表現(xiàn)為：1、合同解除后，尚未履行的，終止履行；2、合同解除后，已經(jīng)履行的，根據(jù)具體情況， 當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施， 并有權(quán)要求賠償損失。 二、合同的終止 指因一定

35、法律事實的發(fā)生，使合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅，合同的法律效力也即告終止。思考：合同解除與合同終止的區(qū)別與聯(lián)系？ 合同解除是合同終止的一種形式，合同終止有多種形式，包括履行完畢終止、合同解除終止、混同終止等。 合同解除必然導(dǎo)致合同終止，但合同終止不全是因為合同解除導(dǎo)致的。 合同終止的原因包括：1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行（最正常的原因）；2、合同解除；3、債務(wù)相互抵消（法定抵消和約定抵消）；4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存（清償?shù)奶厥庑问剑?、債權(quán)人免除債務(wù)（債權(quán)人的單方法律行為）；6、混同（債權(quán)人債務(wù)人為同一人）；7、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。第七節(jié) 違約責(zé)任 一、違約行為的概念與特征 違約行為指當(dāng)事人違反合同義務(wù)的行為。是違約責(zé)任的基本構(gòu)成要件。特征：1、違約行為的主體必須是合同關(guān)系的當(dāng)事人；2、違約行為的前提是有效合同的存在；3、違約行為就是違反了合同義務(wù)；4、違約行為導(dǎo)致對合同債權(quán)的侵害。 二、違約責(zé)任概念與特征 違約責(zé)任又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。特征：1、違約責(zé)任是不履行或不適當(dāng)履行合同債務(wù)引起的法律后果；2、違約責(zé)任具有相對性（合同當(dāng)事人之間）；3、違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和一定的任意性；4、違約責(zé)任是民事財產(chǎn)責(zé)任。民事責(zé)任包括