第5章個(gè)體獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度

1、第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念：是指依個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法（2000年）在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資、財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征：依法設(shè)立；一個(gè)自然人投資形成；在中國境內(nèi)設(shè)立；投資人承擔(dān)無限責(zé)任；二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立條件1、投資人為一個(gè)自然人；2、有合法的企業(yè)名稱；3、有投資人申報(bào)的出資；4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件；5、有必要的從業(yè)人員；三、投資人的權(quán)利和責(zé)任企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有，依法行使所有權(quán)以投資人個(gè)人財(cái)產(chǎn)或家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。權(quán)利：權(quán)利：責(zé)任：責(zé)任

2、：四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理1、管理模式自行管理委托他人管理應(yīng)訂立書面的委托管理合同；受托人應(yīng)為完全民事行為能力人；投資人對受托人職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。2、管理者行為管理者的消極義務(wù)（P71）五、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算1、企業(yè)解散投資人決定解散投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承的被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照法律或行政法規(guī)規(guī)定的其它情形2、企業(yè)清算清算程序的起動投資人自行清算債權(quán)人申請法院指定清算人自行清算時(shí)的債權(quán)申報(bào)清算人書面通知公告通知30日內(nèi)債權(quán)人60日內(nèi)申報(bào)債權(quán)債務(wù)清償順序（支付清算費(fèi)用后）1、所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用2、所欠稅款3、其他債務(wù)例：清算費(fèi)用2萬元；職工工

3、資3萬元；社會保險(xiǎn)費(fèi)用1萬元；所欠稅款1萬元；債權(quán)人甲、乙、丙分別2、3、5萬元；問企業(yè)財(cái)產(chǎn)+個(gè)人財(cái)產(chǎn)總計(jì)分別為1、4、12萬元時(shí)的清償結(jié)果是什么？清算期間投資人義務(wù)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動；不得轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)；投資人責(zé)任承擔(dān)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)以個(gè)人其它財(cái)產(chǎn)清償；但債權(quán)人在5年以內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該上述責(zé)任消滅。注銷登記 繼繼【公司法公司法】、【合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法】出臺之后，我國又頒布了出臺之后，我國又頒布了【個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法】，這標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟(jì)三大基本企業(yè)，這標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟(jì)三大基本企業(yè)形態(tài)均已確立，現(xiàn)代企業(yè)制度的法律框架初具規(guī)模。形態(tài)均已確立，

4、現(xiàn)代企業(yè)制度的法律框架初具規(guī)模。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的制定使創(chuàng)業(yè)變得容易，增加了就的制定使創(chuàng)業(yè)變得容易，增加了就業(yè)機(jī)會，大大縮短了失業(yè)周期；同時(shí)還可刺激經(jīng)濟(jì)增長，業(yè)機(jī)會，大大縮短了失業(yè)周期；同時(shí)還可刺激經(jīng)濟(jì)增長，完善我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，真可謂一石多鳥。完善我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，真可謂一石多鳥。 實(shí)行改革開放以來，非公有經(jīng)濟(jì)在我國得到了迅猛發(fā)展，實(shí)行改革開放以來，非公有經(jīng)濟(jì)在我國得到了迅猛發(fā)展，目前已經(jīng)是三分天下有其一，成為了我國社會主義市場經(jīng)目前已經(jīng)是三分天下有其一，成為了我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)中不可缺少的重要組成部分。濟(jì)中不可缺少的重要組成部分。 三、管理三、管理 四、

5、解散和清算四、解散和清算 五、法律責(zé)任五、法律責(zé)任可以有多種經(jīng)營方式。一般有：自產(chǎn)自銷、代購代銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營、客運(yùn)服務(wù)、貨運(yùn)服務(wù)、代客儲運(yùn)、裝卸、修理服務(wù)、咨詢服務(wù)等。代理銷售、連鎖經(jīng)營是新產(chǎn)生的經(jīng)營方式。諸如此類，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)均可采用。沙河口區(qū)華晶商行是一家以電腦銷售和維修為主營范圍的個(gè)沙河口區(qū)華晶商行是一家以電腦銷售和維修為主營范圍的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，出資人崔某家住本區(qū)，有兩套住房。由于經(jīng)人獨(dú)資企業(yè)，出資人崔某家住本區(qū)，有兩套住房。由于經(jīng)營不善虧損，營不善虧損，0404年末，決定解散華晶?，F(xiàn)有資產(chǎn)變現(xiàn)年末，決定解散華晶?，F(xiàn)有資產(chǎn)變現(xiàn)5252萬萬元，但到期

6、債務(wù)即達(dá)元，但到期債務(wù)即達(dá)6161萬元；債權(quán)人劉某、王某、李某萬元；債權(quán)人劉某、王某、李某（分別有（分別有2525萬、萬、1919萬、萬、1717萬元債權(quán)）得到崔某通知后前來萬元債權(quán)）得到崔某通知后前來主張債權(quán)，崔某在向劉、王清償主張債權(quán)，崔某在向劉、王清償4444萬元后，將剩余的萬元后，將剩余的8 8萬萬償還給李某，嗣后，以債務(wù)人是華晶商行而華晶的全部資償還給李某，嗣后，以債務(wù)人是華晶商行而華晶的全部資產(chǎn)已用來抵償債務(wù)為由，拒絕向李某清償剩余的產(chǎn)已用來抵償債務(wù)為由，拒絕向李某清償剩余的9 9萬元債萬元債務(wù)。李某無奈向法院起訴要求變賣崔某的兩處住房以清償務(wù)。李某無奈向法院起訴要求變賣崔某的兩處

7、住房以清償本人的債權(quán)。本人的債權(quán)。問：崔某拒絕清償剩余債務(wù)的理由是否成立？問：崔某拒絕清償剩余債務(wù)的理由是否成立？ 對李某的訴訟請求，法院是否會支持？對李某的訴訟請求，法院是否會支持？一、一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)概述個(gè)人獨(dú)資企業(yè)概述概念概念我國我國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法于年月日起正式開始于年月日起正式開始實(shí)施了，這部企業(yè)法對開辦企業(yè)、債權(quán)債務(wù)等經(jīng)濟(jì)行為產(chǎn)生實(shí)施了，這部企業(yè)法對開辦企業(yè)、債權(quán)債務(wù)等經(jīng)濟(jì)行為產(chǎn)生巨大而深遠(yuǎn)的影響。巨大而深遠(yuǎn)的影響。u1 1）投資主體的個(gè)人性）投資主體的個(gè)人性 是由一個(gè)中國的自然人投資的企業(yè)。 (企事業(yè)單位、外資均不可）u2 2）企業(yè)財(cái)產(chǎn)的個(gè)人性）企業(yè)財(cái)產(chǎn)的個(gè)人性 個(gè)人

8、獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為投資者一人所有，其對企業(yè) 的財(cái)產(chǎn)享有完全的所有權(quán)。3 3）責(zé)任的無限性）責(zé)任的無限性 投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 投資人若以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，投資人若以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的， 則以則以家庭共有財(cái)產(chǎn)家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 其無限責(zé)任與合伙企業(yè)的無限責(zé)任有其無限責(zé)任與合伙企業(yè)的無限責(zé)任有所不同。由于是一人投資企業(yè)企業(yè)財(cái)所不同。由于是一人投資企業(yè)企業(yè)財(cái)產(chǎn)完全為個(gè)人所有，故，企業(yè)的行為產(chǎn)完全為個(gè)人所有，故，企業(yè)的行為等于個(gè)人行為，企業(yè)的債務(wù)等同于個(gè)等于個(gè)人行為，企業(yè)的債務(wù)

9、等同于個(gè)人的債務(wù)。投資人的信用和償債能力人的債務(wù)。投資人的信用和償債能力尤為重要！尤為重要！ 投資人對獨(dú)資企業(yè)債務(wù)投資人對獨(dú)資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任是獨(dú)資企承擔(dān)無限責(zé)任是獨(dú)資企業(yè)的顯著特點(diǎn)，也是各業(yè)的顯著特點(diǎn)，也是各國立法的通例。國立法的通例。 以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任的前提：以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任的前提： 投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的。人出資的。 在時(shí)間上，限定于申請?jiān)O(shè)立企業(yè)登記時(shí)，而不是其后實(shí)在時(shí)間上，限定于申請?jiān)O(shè)立企業(yè)登記時(shí)，而不是其后實(shí) 際意義上的家庭經(jīng)營。際意義上的家庭經(jīng)營。 在形式上，應(yīng)當(dāng)是在設(shè)

10、立申請書中載明以家庭共有財(cái)產(chǎn)在形式上，應(yīng)當(dāng)是在設(shè)立申請書中載明以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，或者在有關(guān)的證明文件中注明。作為個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，或者在有關(guān)的證明文件中注明。 如果不能提供以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的確切證明的，如果不能提供以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的確切證明的，司法機(jī)關(guān)在處理糾紛時(shí)不能用其家庭共有財(cái)產(chǎn)清償個(gè)人獨(dú)資司法機(jī)關(guān)在處理糾紛時(shí)不能用其家庭共有財(cái)產(chǎn)清償個(gè)人獨(dú)資企業(yè)債務(wù)。企業(yè)債務(wù)。就是說，以家庭共有財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)個(gè)人的無限責(zé)任是有嚴(yán)格限制的就是說，以家庭共有財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)個(gè)人的無限責(zé)任是有嚴(yán)格限制的4 4）企業(yè)的非法人性）企業(yè)的非法人性 是獨(dú)立的民事主體，但僅是一個(gè)經(jīng)營實(shí)體，是獨(dú)立的民事

11、主體，但僅是一個(gè)經(jīng)營實(shí)體， 而不具有法人資格。而不具有法人資格。 法人的特征之一即是以法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)法人的特征之一即是以法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)有限責(zé)任；立對外承擔(dān)有限責(zé)任；而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人是一個(gè)人而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人是一個(gè)人且企業(yè)財(cái)產(chǎn)為個(gè)人所有，這就決定且企業(yè)財(cái)產(chǎn)為個(gè)人所有，這就決定了其對外承擔(dān)的是無限責(zé)任，也就了其對外承擔(dān)的是無限責(zé)任，也就不可能是一個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人。不可能是一個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人。 分析案例分析案例 a.a.投資人為一個(gè)自然人投資人為一個(gè)自然人且只能是中國公民。且只能是中國公民。 b.b.有合法的企業(yè)名稱有合法的企業(yè)名稱不得使用有限、公司等字樣不得使用有限、公司等字樣 c.c

12、.有投資人申報(bào)的出資有投資人申報(bào)的出資應(yīng)當(dāng)與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)應(yīng)當(dāng)與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng) d.d.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件； e.e.有必要的從業(yè)人員。有必要的從業(yè)人員。應(yīng)是有完全民事行為能力的人且應(yīng)是有完全民事行為能力的人且非法律法規(guī)禁止從事營利性活動非法律法規(guī)禁止從事營利性活動的人的人 名稱必須與責(zé)任形式相符名稱必須與責(zé)任形式相符 對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有最低注冊資本金的限制。對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有最低注冊資本金的限制。 在知識經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的今天，投資人最大的財(cái)富除了資在知識經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的今天，投資人最大的財(cái)富除了資金以外，更重要的還有知識和技

13、術(shù)。而且，不規(guī)定注冊資本金以外，更重要的還有知識和技術(shù)。而且，不規(guī)定注冊資本最低限額是國際上通行的做法，規(guī)定注冊資本被視為是剝奪最低限額是國際上通行的做法，規(guī)定注冊資本被視為是剝奪窮人投資權(quán)利的違法行為。窮人投資權(quán)利的違法行為。 申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱、住所、投資申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱、住所、投資者姓名居所、出資額及方式、經(jīng)營范圍；者姓名居所、出資額及方式、經(jīng)營范圍；同時(shí)提交經(jīng)營場所使用證明等同時(shí)提交經(jīng)營場所使用證明等申請文件：申請文件： 1、設(shè)立申請書；、設(shè)立申請書； 2、投資人身份證明；、投資人身份證明； 2、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。l 委托人申請?jiān)O(shè)立登記

14、時(shí)，還應(yīng)出具投資人的委托書和代理人的委托人申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，還應(yīng)出具投資人的委托書和代理人的l 合法證明。合法證明。l 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的l 業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請文件之日起15日內(nèi)予以答復(fù) 1 1、成立后必須在六個(gè)月內(nèi)開業(yè)。否則，無正當(dāng)理由未開業(yè)、成立后必須在六個(gè)月內(nèi)開業(yè)。否則，無正當(dāng)理由未開業(yè) 或連續(xù)自行停業(yè)超過六個(gè)月，吊銷營業(yè)執(zhí)照?；蜻B續(xù)自行停業(yè)超過六個(gè)月，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 2 2、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，也應(yīng)

15、當(dāng)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，也應(yīng)當(dāng)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。 3 3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在 作出變更決定之日起的作出變更決定之日起的15 15 日內(nèi)依法申請辦理變更登日內(nèi)依法申請辦理變更登 記。記。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下個(gè)人獨(dú)資企業(yè)申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下 列文件：列文件： 1 1）投資人簽署的變更登記申請書；）投資人簽署的變更登記申請書； 2 2）國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。）國家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立者承分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由

16、設(shè)立者承擔(dān)擔(dān) 沙河口區(qū)的張某，原系某家電子企業(yè)技術(shù)人員，沙河口區(qū)的張某，原系某家電子企業(yè)技術(shù)人員，2003年年2月初辭職，并于當(dāng)月月初辭職，并于當(dāng)月15日向所在地工商局申請個(gè)人獨(dú)資企日向所在地工商局申請個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立登記。他申請登記的有關(guān)事項(xiàng)如下：業(yè)設(shè)立登記。他申請登記的有關(guān)事項(xiàng)如下： 1、經(jīng)營場所為高爾基路、經(jīng)營場所為高爾基路18號；號； 2、經(jīng)營范圍為家電銷售、維修、經(jīng)營范圍為家電銷售、維修 3、現(xiàn)金、現(xiàn)金1000元作為出資元作為出資 4、企業(yè)名稱為、企業(yè)名稱為“遠(yuǎn)清家電銷售維修有限公司遠(yuǎn)清家電銷售維修有限公司” 并提交了相應(yīng)的文件資料如產(chǎn)權(quán)證、身份證等。并提交了相應(yīng)的文件資料如產(chǎn)權(quán)證、

17、身份證等。 3月月3日，他接到了工商局電話，告知不予登記日，他接到了工商局電話，告知不予登記 問題問題 工商局不予登記是否合法？通知有否問題？為什么？工商局不予登記是否合法？通知有否問題？為什么？在權(quán)利方面：在權(quán)利方面： 1、企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 2、自主經(jīng)營權(quán)、自主經(jīng)營權(quán) 3、申請貸款權(quán)、申請貸款權(quán) 4、取得土地使用權(quán)、取得土地使用權(quán) 5、拒絕攤派權(quán)、拒絕攤派權(quán) 特別說明事項(xiàng)：特別說明事項(xiàng)： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的： 1、應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂、應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同勞動合同； 2、保障職工的、保障職工的勞動安全勞動安全； 3、按時(shí)足額發(fā)放職工工資，并按照國

18、家規(guī)定參加社會保、按時(shí)足額發(fā)放職工工資，并按照國家規(guī)定參加社會保 險(xiǎn)，為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。險(xiǎn)，為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。 任何單位和個(gè)人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定以任何任何單位和個(gè)人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定以任何方式強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供人力、物力、財(cái)力。方式強(qiáng)制個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供人力、物力、財(cái)力。 對于違法強(qiáng)制提供人力、物力、財(cái)力的行為，企業(yè)有權(quán)拒對于違法強(qiáng)制提供人力、物力、財(cái)力的行為，企業(yè)有權(quán)拒絕。絕。 對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)。對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)。 登記時(shí)明確以家庭財(cái)產(chǎn)作為投資的，應(yīng)當(dāng)以登記時(shí)明確以家庭財(cái)產(chǎn)作為投資的，應(yīng)當(dāng)以其對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任其對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任

19、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可自行管理企業(yè)事務(wù)；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可自行管理企業(yè)事務(wù)； 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理1、應(yīng)當(dāng)簽訂書面委托合同，明確委托的具體、應(yīng)當(dāng)簽訂書面委托合同，明確委托的具體 內(nèi)容與授予的權(quán)力范圍。內(nèi)容與授予的權(quán)力范圍。2、委托人如果因授權(quán)不明造成善意第三人利、委托人如果因授權(quán)不明造成善意第三人利益損害時(shí)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，受托人明知授益損害時(shí)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，受托人明知授權(quán)不明而實(shí)施所委托行為的，負(fù)連帶責(zé)任。權(quán)不明而實(shí)施所委托行為的，負(fù)連帶責(zé)任。 3、委托的職權(quán)限制不得對抗善意第三人、委托的職

20、權(quán)限制不得對抗善意第三人投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員權(quán)利的限制：的人員權(quán)利的限制：P69P69 1 1）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂； 2 2）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)；）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)； 3 3）挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人；）挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人； 4 4）擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；）擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者以他人名義開立賬戶儲存； 5 5）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保）擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保 6 6）未

21、經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； 7 7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； 8 8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給 他人使用；他人使用； 9 9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； 1010）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。 受委托或被聘用管理企業(yè)事務(wù)的人員如果違反合同義務(wù)，受委托或被聘用管理企業(yè)事務(wù)的人員如果違反合同義務(wù)，從事了法律禁止的行為，給投資人及個(gè)人獨(dú)資企

22、業(yè)造成損從事了法律禁止的行為，給投資人及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)造成損害，如何承擔(dān)民事責(zé)任呢？害，如何承擔(dān)民事責(zé)任呢？ 第一，受托人或被聘用人管理企業(yè)事務(wù)時(shí)違反合同的損害第一，受托人或被聘用人管理企業(yè)事務(wù)時(shí)違反合同的損害 賠償責(zé)任。賠償責(zé)任。 該責(zé)任屬于違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)予以賠償。該責(zé)任屬于違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)予以賠償。 但該違約責(zé)任的承擔(dān)是有條件的：但該違約責(zé)任的承擔(dān)是有條件的： 一是違反與投資人訂立的管理企業(yè)事務(wù)的合同；一是違反與投資人訂立的管理企業(yè)事務(wù)的合同； 二是管理企業(yè)事務(wù)的行為；二是管理企業(yè)事務(wù)的行為； 三是給投資人造成損害。三是給投資人造成損害。三個(gè)條件須同時(shí)具備，否三個(gè)條件須同時(shí)具備，否則，受托人或

23、被聘用人不則，受托人或被聘用人不承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。 第二，受托人或被聘用人侵犯企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的責(zé)任。第二，受托人或被聘用人侵犯企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的責(zé)任。 在企業(yè)事務(wù)管理中，可能發(fā)生受托人及被聘用人利用在企業(yè)事務(wù)管理中，可能發(fā)生受托人及被聘用人利用職務(wù)或工作之便侵占企業(yè)的財(cái)產(chǎn)或利益。職務(wù)或工作之便侵占企業(yè)的財(cái)產(chǎn)或利益。 為此，該法第為此，該法第46條規(guī)定：條規(guī)定：“投資人委托或者聘用的人投資人委托或者聘用的人員違反本法第員違反本法第20條規(guī)定，侵犯個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，條規(guī)定，侵犯個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給

24、企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。追究刑事責(zé)任。”該條規(guī)定的民事責(zé)任方式，一是退還，二是賠償。當(dāng)該企該條規(guī)定的民事責(zé)任方式，一是退還，二是賠償。當(dāng)該企業(yè)財(cái)產(chǎn)或利益仍存在的，用責(zé)令退還的責(zé)任方式；業(yè)財(cái)產(chǎn)或利益仍存在的，用責(zé)令退還的責(zé)任方式； 但該財(cái)產(chǎn)或利益不復(fù)存在的，用賠償損失的責(zé)任方式；但該財(cái)產(chǎn)或利益不復(fù)存在的，用賠償損失的責(zé)任方式； 如果退還了財(cái)產(chǎn)還有其他損失的，則可與賠償損失的責(zé)如果退還了財(cái)產(chǎn)還有其他損失的，則可與賠償損失的責(zé)任方式并用。任方式并用。華明商行是一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，主營家

25、居用品，開華明商行是一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，主營家居用品，開業(yè)后一直是出資者經(jīng)營，后因病委托張某經(jīng)營管業(yè)后一直是出資者經(jīng)營，后因病委托張某經(jīng)營管理。不久，張某的好友李某想開辦一家陶瓷店，理。不久，張某的好友李某想開辦一家陶瓷店，需向銀行貸款，要求擔(dān)保，李某因無可抵押之物，需向銀行貸款，要求擔(dān)保，李某因無可抵押之物，故求張某。張某在未征得出資者同意的情況下，故求張某。張某在未征得出資者同意的情況下，以華明商行現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)為李某的貸款作了抵押，以華明商行現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)為李某的貸款作了抵押，李某謝張某李某謝張某1萬元一年后，貸款到期，李某卻因萬元一年后，貸款到期，李某卻因經(jīng)營不善無力還貸，銀行要求擔(dān)保人歸還。經(jīng)

26、營不善無力還貸，銀行要求擔(dān)保人歸還。問：問：李某貸款的擔(dān)保人是誰？商行？張某？為什么？李某貸款的擔(dān)保人是誰？商行？張某？為什么？商行、出資人、張某、李某在本案中分別承擔(dān)哪些商行、出資人、張某、李某在本案中分別承擔(dān)哪些責(zé)任？為什么？責(zé)任？為什么？個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散： （1 1）投資人決定解散；）投資人決定解散； （2 2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人 決定放棄繼承；決定放棄繼承； （3 3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （4 4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。）

27、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 指企業(yè)終止活動，使其民事主體資格消滅的指企業(yè)終止活動，使其民事主體資格消滅的行為。行為。1 1、清算人：、清算人：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算可以由投資人個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算可以由投資人自行清算自行清算 也可以由債權(quán)人申請也可以由債權(quán)人申請人民法院指定清算人人民法院指定清算人 進(jìn)行清算。進(jìn)行清算。2 2、程序、程序：投資人自行清算的：投資人自行清算的 1 1）通知）通知 清算前清算前1515日內(nèi)書面通知債權(quán)人（無法通知日內(nèi)書面通知債權(quán)人（無法通知 的，應(yīng)當(dāng)予以公告）的，應(yīng)當(dāng)予以公告） 2 2）申報(bào)）申報(bào) 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起3030日內(nèi)，未接

28、日內(nèi)，未接 到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起6060日內(nèi)，向投資日內(nèi)，向投資 人申報(bào)其債權(quán)。人申報(bào)其債權(quán)。3 3、清償順序：、清償順序： 1 1）所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用；）所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用； 2 2）所欠稅款；）所欠稅款； 3 3）其他債務(wù)。）其他債務(wù)。前一順序沒有清償?shù)?，后一順序不得清償；同一順序的，按照比例清償；不足清償?shù)模赏顿Y人以其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償。 4、效力：、效力： 1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù) 期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5 5年內(nèi)未年內(nèi)

29、未 向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。 2 2）清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的 經(jīng)營活動。經(jīng)營活動。 3）在按規(guī)定清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、）在按規(guī)定清償債務(wù)前，投資人不得轉(zhuǎn)移、 隱匿財(cái)產(chǎn)。隱匿財(cái)產(chǎn)。 4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的， 投資人應(yīng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。投資人應(yīng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。在企業(yè)的解散和清算中也體現(xiàn)出了投資人在企業(yè)的解散和清算中也體現(xiàn)出了投資人對企業(yè)債務(wù)所負(fù)的無限責(zé)任對企業(yè)債務(wù)所負(fù)的無限責(zé)任 隱匿或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，隱匿或轉(zhuǎn)移

30、財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)的，依法逃避債務(wù)的，依法追回其財(cái)產(chǎn)，并按追回其財(cái)產(chǎn)，并按有關(guān)規(guī)定予以處罰；有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。追究刑事責(zé)任。 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律責(zé)任四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律責(zé)任 違反規(guī)定提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得違反規(guī)定提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得 企業(yè)登記，情節(jié)嚴(yán)重的；企業(yè)登記，情節(jié)嚴(yán)重的； 涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴(yán)重的；涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴(yán)重的； 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過6個(gè)月未開業(yè)個(gè)月未開業(yè) 的，或者開業(yè)后自行停業(yè)超過的，或者開業(yè)后自行停業(yè)超過6個(gè)月以上的。個(gè)月以

31、上的。 對符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記條件的申請，登記機(jī)關(guān)不予登對符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記條件的申請，登記機(jī)關(guān)不予登記或者超過期限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可以采取什么途徑主張記或者超過期限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可以采取什么途徑主張權(quán)利呢？權(quán)利呢？含義：一人；個(gè)人所有；無限責(zé)任含義：一人；個(gè)人所有；無限責(zé)任特征：主體、財(cái)產(chǎn)的個(gè)人性；特征：主體、財(cái)產(chǎn)的個(gè)人性；責(zé)任無限性責(zé)任無限性；非法人性；非法人性五、法律責(zé)任五、法律責(zé)任條件：人；名稱；出資；場所與條件；從業(yè)人員條件：人；名稱；出資；場所與條件；從業(yè)人員程序：申請、證明；委托；批準(zhǔn)；變更程序：申請、證明；委托；批準(zhǔn)；變更權(quán)利義務(wù)：權(quán)利義務(wù)：5項(xiàng)權(quán)利；項(xiàng)權(quán)利；3條義務(wù)；

32、用工條義務(wù)；用工3要求和拒絕攤派要求和拒絕攤派管理：自管；管理：自管； 托管：托管：1、合同；授權(quán)不明的責(zé)任；善意第三人、合同；授權(quán)不明的責(zé)任；善意第三人 2、受托人的限制：、受托人的限制：10條條 3、受托人的責(zé)任：違約；侵權(quán)、受托人的責(zé)任：違約；侵權(quán)情形：自己決定；死亡；吊銷；其他情形：自己決定；死亡；吊銷；其他程序：清算人、通知、申報(bào)；清償順序程序：清算人、通知、申報(bào)；清償順序效力：未償債務(wù)的承擔(dān)；財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移、隱匿；效力：未償債務(wù)的承擔(dān)；財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移、隱匿；1、責(zé)任的順序、責(zé)任的順序2、吊銷執(zhí)照的情形、吊銷執(zhí)照的情形 原告：沛縣東光鑄造有限責(zé)任公司原告：沛縣東光鑄造有限責(zé)任公司 被告：徐州

33、宏達(dá)水泵廠被告：徐州宏達(dá)水泵廠 被告：李傳營被告：李傳營 被告徐州水泵廠系個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，多次向原告購買配件。被告徐州水泵廠系個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，多次向原告購買配件。2002年年6月，欠原告貨款月，欠原告貨款57000元，在支付元，在支付2萬元后，被告萬元后，被告投資人李傳營以水泵廠名義和原告于投資人李傳營以水泵廠名義和原告于2002年年8月達(dá)成還款計(jì)月達(dá)成還款計(jì)劃，約定余款于劃，約定余款于2003年年5月前還清。月前還清。 當(dāng)年當(dāng)年11月，李傳營（甲方）與王某（乙方）達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)月，李傳營（甲方）與王某（乙方）達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲方?jīng)Q定將水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方。協(xié)議簽定后，水泵廠即議，甲方?jīng)Q定將水泵廠轉(zhuǎn)讓給乙方

34、。協(xié)議簽定后，水泵廠即在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。在工商部門辦理了企業(yè)投資人變更登記。 后原告依還款計(jì)劃要求被告水泵廠償還到期債務(wù)，但被后原告依還款計(jì)劃要求被告水泵廠償還到期債務(wù)，但被告以投資人變更為由拒絕。原告訴至法院，要求水泵廠還債，告以投資人變更為由拒絕。原告訴至法院，要求水泵廠還債，在審理期間在審理期間 ，又依原告申請追加李某為被告。被告水泵廠，又依原告申請追加李某為被告。被告水泵廠辯稱，水泵廠為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，原廠負(fù)責(zé)人是李傳營，辯稱，水泵廠為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，原廠負(fù)責(zé)人是李傳營，2002年年11月月6日變更為王某，并辦理了工商變更登記，依據(jù)日變更為王某，并辦理了工商變更登記，依據(jù)

35、協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)應(yīng)由李傳營承擔(dān)，請求駁回原告協(xié)議的約定，轉(zhuǎn)讓前的債務(wù)應(yīng)由李傳營承擔(dān)，請求駁回原告對水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負(fù)責(zé)人的對水泵廠的訴訟請求。被告李傳營辯稱徐州水泵廠負(fù)責(zé)人的變更不能影響債務(wù)的承擔(dān)方式，故應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。變更不能影響債務(wù)的承擔(dān)方式，故應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)清償責(zé)任。 江蘇省沛縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告與被告水泵廠買賣江蘇省沛縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告與被告水泵廠買賣合同成立并合法有效，本案的爭議焦點(diǎn)為二被告應(yīng)由誰履合同成立并合法有效，本案的爭議焦點(diǎn)為二被告應(yīng)由誰履行還款義務(wù)。徐州宏達(dá)水泵廠工商登記為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。行還款義務(wù)。徐州宏達(dá)水泵廠工商登記為

36、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)因其有自己的名稱，且必須以企業(yè)的名義而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)因其有自己的名稱，且必須以企業(yè)的名義活動的特性，故個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的市場經(jīng)濟(jì)主體?；顒拥奶匦裕蕚€(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的市場經(jīng)濟(jì)主體。 因此對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)亦應(yīng)具有相對獨(dú)立性。即應(yīng)先以其因此對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)亦應(yīng)具有相對獨(dú)立性。即應(yīng)先以其獨(dú)立的自身財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，而不是既可由企業(yè)承擔(dān)，亦可獨(dú)立的自身財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，而不是既可由企業(yè)承擔(dān)，亦可由投資人承擔(dān)，由投資人承擔(dān)， 本案中徐州宏達(dá)水泵廠所負(fù)債務(wù)應(yīng)首先以企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還，本案中徐州宏達(dá)水泵廠所負(fù)債務(wù)應(yīng)首先以企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還，在其財(cái)產(chǎn)不足償還的情況下原告有權(quán)請求現(xiàn)在的投資人以

37、在其財(cái)產(chǎn)不足償還的情況下原告有權(quán)請求現(xiàn)在的投資人以個(gè)人所有的其他財(cái)產(chǎn)償還，若由此而致現(xiàn)投資人利益受損，個(gè)人所有的其他財(cái)產(chǎn)償還，若由此而致現(xiàn)投資人利益受損，現(xiàn)投資人可依其與李傳營簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議向李傳營追現(xiàn)投資人可依其與李傳營簽訂的企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議向李傳營追償。但原告不能直接向原投資人李某追討本案所涉?zhèn)鶆?wù)。償。但原告不能直接向原投資人李某追討本案所涉?zhèn)鶆?wù)。原投資人不能因企業(yè)轉(zhuǎn)讓而免除所有責(zé)任。其應(yīng)對現(xiàn)投資原投資人不能因企業(yè)轉(zhuǎn)讓而免除所有責(zé)任。其應(yīng)對現(xiàn)投資人承擔(dān)連帶責(zé)任。人承擔(dān)連帶責(zé)任。 1、合伙企業(yè)從組織形式上看，是契約式組織。、合伙企業(yè)從組織形式上看，是契約式組織。（ ） 2、經(jīng)全體合伙人一致同

38、意，合伙人也可以用勞、經(jīng)全體合伙人一致同意，合伙人也可以用勞務(wù)出資。務(wù)出資。 （ ） 3、設(shè)立合伙企業(yè)有、設(shè)立合伙企業(yè)有2個(gè)以上合伙人，其中必須至個(gè)以上合伙人，其中必須至少有少有1人是承擔(dān)無限責(zé)任者。（人是承擔(dān)無限責(zé)任者。（ ） 4、合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該、合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。（債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。（ ） 5、入伙的新合伙人只對入伙后發(fā)生的企業(yè)債務(wù)、入伙的新合伙人只對入伙后發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（ ） 公司法在經(jīng)濟(jì)法中，占據(jù)著很重要的地位，是一部非公司法在經(jīng)濟(jì)法中，占據(jù)著很重要的地位，是一部非常

39、重要的關(guān)于市場主體的法律；常重要的關(guān)于市場主體的法律； 公司法對建立現(xiàn)代企業(yè)制度，推進(jìn)國有企業(yè)改革，公司法對建立現(xiàn)代企業(yè)制度，推進(jìn)國有企業(yè)改革，規(guī)規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展作作出了巨大貢獻(xiàn)。出了巨大貢獻(xiàn)。如果說憲法是國家政治生活中的一部根本大法的話，公司法可如果說憲法是國家政治生活中的一部根本大法的話，公司法可以說是公司經(jīng)濟(jì)生活中的一部根本大法；如果說憲法是治國安以說是公司經(jīng)濟(jì)生活中的一部根本大法；如果說憲法是治國安邦的總章

40、程，公司法就是投資興業(yè)的總章程?？梢哉f，公司法邦的總章程，公司法就是投資興業(yè)的總章程?？梢哉f，公司法富民強(qiáng)國的經(jīng)濟(jì)與社會意義非常重大。目前的公司法是一部經(jīng)富民強(qiáng)國的經(jīng)濟(jì)與社會意義非常重大。目前的公司法是一部經(jīng)典的立法精品，是二十一世紀(jì)最好的公司法典的立法精品，是二十一世紀(jì)最好的公司法. 公司起源并形成于西方，它與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與貿(mào)易的興旺公司起源并形成于西方，它與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與貿(mào)易的興旺以及分散風(fēng)險(xiǎn)的要求緊密相聯(lián)。以及分散風(fēng)險(xiǎn)的要求緊密相聯(lián)。u真正意義上的公司，在我國的出現(xiàn)對社會經(jīng)濟(jì)生活的每真正意義上的公司，在我國的出現(xiàn)對社會經(jīng)濟(jì)生活的每一個(gè)方面都產(chǎn)生了巨大的、深刻的影響，改變社會經(jīng)濟(jì)生一個(gè)方面都產(chǎn)

41、生了巨大的、深刻的影響，改變社會經(jīng)濟(jì)生活方式和人們習(xí)以為常的價(jià)值觀念?；罘绞胶腿藗兞?xí)以為常的價(jià)值觀念。u然而，公司的操作又是非常嚴(yán)格的。這是因?yàn)槠湄?zé)任的然而，公司的操作又是非常嚴(yán)格的。這是因?yàn)槠湄?zé)任的有限性，涉及利益的大眾性。離開法制的軌道，公司也會有限性，涉及利益的大眾性。離開法制的軌道，公司也會給社會經(jīng)濟(jì)生活的秩序制造混亂。正是因?yàn)槿绱?，公司法給社會經(jīng)濟(jì)生活的秩序制造混亂。正是因?yàn)槿绱耍痉ㄖ泻写罅康膹?qiáng)制性規(guī)范，在實(shí)質(zhì)上是一部強(qiáng)行法，成為中含有大量的強(qiáng)制性規(guī)范，在實(shí)質(zhì)上是一部強(qiáng)行法，成為了每一個(gè)現(xiàn)代國家的經(jīng)濟(jì)法律制度中的重頭戲！這同時(shí)也了每一個(gè)現(xiàn)代國家的經(jīng)濟(jì)法律制度中的重頭戲！這同時(shí)也

42、是我們學(xué)習(xí)公司法的必須。是我們學(xué)習(xí)公司法的必須。2005年年10月月27日，公司法修訂案在十屆全國人大常委會第十八次會議上獲得日，公司法修訂案在十屆全國人大常委會第十八次會議上獲得通過。這次公司法修改得到整個(gè)社會的廣泛、密切的關(guān)注，那么現(xiàn)在新公司通過。這次公司法修改得到整個(gè)社會的廣泛、密切的關(guān)注，那么現(xiàn)在新公司法已經(jīng)出臺了法已經(jīng)出臺了, 從最終審議通過的新公司法條款來看，這是一次足以構(gòu)成大從最終審議通過的新公司法條款來看，這是一次足以構(gòu)成大改的公司法修改，在原來總共改的公司法修改，在原來總共229個(gè)條文中，刪除的條款達(dá)個(gè)條文中，刪除的條款達(dá)46條，增加的條款條，增加的條款達(dá)達(dá)41條，修改的條款

43、達(dá)條，修改的條款達(dá)137條，這樣大面積的法律修改在我國是較為少見的。條，這樣大面積的法律修改在我國是較為少見的。 本節(jié)重點(diǎn)：本節(jié)重點(diǎn)： 一、理解公司的概念和特征；一、理解公司的概念和特征； 二、掌握兩種類型公司含義和特點(diǎn)二、掌握兩種類型公司含義和特點(diǎn) 三、有限責(zé)任制度三、有限責(zé)任制度 四、法定資本制度四、法定資本制度第二節(jié) 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)法概述1、立法概況從1997年法到2007年法的四大變化增加了合伙企業(yè)的組織形式；擴(kuò)大了合伙人的主體范圍；明確了合伙企業(yè)所得稅繳納辦法；簡化了合伙企業(yè)登記和清算手續(xù)；2007-2008第1學(xué)期 第三章 市場主體的準(zhǔn)入與退出法律制度中華人民共和中華人民共

44、和國合伙企業(yè)法國合伙企業(yè)法于于1997年年2月月23日通過；日通過；2006年年8月月27日修訂，日修訂，自自2007年年6月月1日日起施行起施行2、合伙企業(yè)的概念是指自然人、法人和其它組織依合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)的概念是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)的概念是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限或無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙企業(yè)。思考題Q普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)有什么主要區(qū)別？這些區(qū)別對社會經(jīng)濟(jì)生活有何價(jià)值？或者說是什么促進(jìn)

45、了有限合伙企業(yè)這種企業(yè)組織形式的誕生？二、普通合伙企業(yè)1、普通合伙企業(yè)的法律特征其法律基礎(chǔ)是合伙人之間的合伙協(xié)議；其合伙人全部是普通合伙人；其合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；其合伙人共同出資（含勞力）、共同經(jīng)營；2、普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件有兩個(gè)以上合伙人合格的合伙人+兩個(gè)以上合伙協(xié)議的必要內(nèi)容見P77有認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資可以勞務(wù)出資有合法的企業(yè)名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它條件書面的合伙協(xié)議 合伙人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的人，也就是說，無民事行為合伙人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的人，也就是說，無民事行為 能力人和限制行為能力人不得成為合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的合伙人。能力人和限制行為

46、能力人不得成為合伙企業(yè)設(shè)立時(shí)的合伙人。 法律、行政法規(guī)禁止從事贏利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合法律、行政法規(guī)禁止從事贏利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合 伙人，如，法官、檢察官、國家公務(wù)員等?；锶耍?，法官、檢察官、國家公務(wù)員等。合伙人必須都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，即合伙人必須都是依法對合合伙人必須都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，即合伙人必須都是依法對合 伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的人?；锲髽I(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的人。 設(shè)立合伙企業(yè)必須有兩個(gè)以上的合伙人，少于兩個(gè)人則不能設(shè)立合伙設(shè)立合伙企業(yè)必須有兩個(gè)以上的合伙人，少于兩個(gè)人則不能設(shè)立合伙 企業(yè)。至于合伙企業(yè)人數(shù)的上限，法律沒有作出明確規(guī)定，一般

47、地說有當(dāng)企業(yè)。至于合伙企業(yè)人數(shù)的上限，法律沒有作出明確規(guī)定，一般地說有當(dāng) 事人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)自行決定。事人在設(shè)立合伙企業(yè)時(shí)自行決定。 合伙合伙協(xié)議協(xié)議應(yīng)載應(yīng)載明的明的事項(xiàng)事項(xiàng)P46 1、企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；、企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；3、合伙人的姓名及住所；、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；5、利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；、利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；7、入伙與退火；、入伙與退火；8、合伙企業(yè)的

48、解散與清算；、合伙企業(yè)的解散與清算；9、違約責(zé)任。、違約責(zé)任。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，是合伙企合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間 權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)。權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)。應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合誠實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致?；锶藚f(xié)商一致。1、合伙人對于自己用于繳納出資的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)擁有合法的處分權(quán)、合伙人對于自己用于繳納出資的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)擁有合法的處分權(quán)2、經(jīng)過合伙人一致同意，合伙人也可以以勞務(wù)出資。、經(jīng)過合伙人一致同意，合伙人也

49、可以以勞務(wù)出資。3、關(guān)于合伙人能否以債權(quán)、股權(quán)出資的問題，可以認(rèn)為債權(quán)、股權(quán)屬于其、關(guān)于合伙人能否以債權(quán)、股權(quán)出資的問題，可以認(rèn)為債權(quán)、股權(quán)屬于其 他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的范圍，原則上應(yīng)當(dāng)允許。他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的范圍，原則上應(yīng)當(dāng)允許。 5）經(jīng)營場所和經(jīng)營條件）經(jīng)營場所和經(jīng)營條件企業(yè)名稱一般由以下四部分組成 企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱、字號（商號）、行業(yè)（或經(jīng)營）特點(diǎn)、組織形式，如：中國東?；す煞萦邢薰?合伙協(xié)議有約定 從其約定 合伙協(xié)議未約定或約定不明的 一人一票并經(jīng)全體過半數(shù)通過除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變名稱改變經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)處分不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者處分知識

50、產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保聘任合伙人以外的人擔(dān)任經(jīng)營管理人增加或者減少對合伙企業(yè)的出資 合伙企業(yè)的合伙人甲在單獨(dú)執(zhí)行企業(yè)事務(wù)時(shí)，未經(jīng)其他合伙人同意，獨(dú)自決定實(shí)施了下列行為。其中哪一項(xiàng)行為的實(shí)施，違反了合伙企業(yè)法的規(guī)定? A為合伙企業(yè)購置房產(chǎn) B為購房而向銀行貸款 C以企業(yè)的設(shè)備為乙公司向銀行借款提供抵押 D聘請律師辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù)C除法定事由即合伙人退伙外，在合伙企業(yè)清算前，不得分割 1）合伙成立時(shí)由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向）合伙成立時(shí)由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向 合伙企業(yè)投入的貨幣、實(shí)物等財(cái)產(chǎn)；合伙企業(yè)投入的貨幣、實(shí)物等財(cái)產(chǎn)； 2）合伙企業(yè)

51、在經(jīng)營過程中積累起來的財(cái)產(chǎn)）合伙企業(yè)在經(jīng)營過程中積累起來的財(cái)產(chǎn) 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成1）只能由合伙人共同管理和使用）只能由合伙人共同管理和使用2）合伙期間不得請求分割；）合伙期間不得請求分割；3）對合伙財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，均）對合伙財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分，均 應(yīng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行應(yīng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行 歸合伙人共同所有歸合伙人共同所有因財(cái)產(chǎn)的共有性質(zhì)，轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制因財(cái)產(chǎn)的共有性質(zhì)，轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制 1、向合伙人以外的人，須經(jīng)其他合伙人一致同意、向合伙人以外的人，須經(jīng)其他合伙人一致同意 2、合伙人之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、合伙人之間內(nèi)部轉(zhuǎn)

52、讓 ，也應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，也應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人 3、轉(zhuǎn)讓時(shí)，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)、轉(zhuǎn)讓時(shí)，同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議及的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，經(jīng)修改合伙協(xié)議及成為新的合伙人。成為新的合伙人。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。 一、合伙企業(yè)的債務(wù)的清償一、合伙企業(yè)的債務(wù)的清償 二、合伙人個(gè)人債務(wù)的清償二、合伙人個(gè)人債務(wù)的清償 l合伙企業(yè)對其債務(wù)

53、，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。償責(zé)任。l某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù) l某一合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，債權(quán)人不得代位行使該合伙人在企某一合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù)，債權(quán)人不得代位行使該合伙人在企業(yè)中的權(quán)利。業(yè)中的權(quán)利。l合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；其從合伙企業(yè)中

54、分取的收益用于清償；l債權(quán)人也可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)債權(quán)人也可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。份額用于清償。 經(jīng)營期間張某為購買私人轎車，向其同學(xué)王某借款經(jīng)營期間張某為購買私人轎車，向其同學(xué)王某借款4萬元。還款期限屆滿時(shí)，張某無力償還。恰好此萬元。還款期限屆滿時(shí)，張某無力償還。恰好此時(shí)王某購買了企業(yè)的部分器材尚有時(shí)王某購買了企業(yè)的部分器材尚有3萬元貨款未支萬元貨款未支付，王某便通知企業(yè)，與張某的付，王某便通知企業(yè)，與張某的4萬相抵，在企業(yè)萬相抵，在企業(yè)拒絕后，王某遂起訴，要求法院強(qiáng)制執(zhí)行張某在合拒絕后，王某遂起訴，要求法院強(qiáng)制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)

55、中的財(cái)產(chǎn)份額，用于清償債務(wù)?；锲髽I(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，用于清償債務(wù)。 請問：王某的債務(wù)該如何處理？請問：王某的債務(wù)該如何處理？l張某、李某、魏某各出資張某、李某、魏某各出資8萬合伙成立電器維修廠。萬合伙成立電器維修廠。開始經(jīng)營很好，但一年后，因行業(yè)競爭激烈而虧損，開始經(jīng)營很好，但一年后，因行業(yè)競爭激烈而虧損，欠外債欠外債20萬，而企業(yè)全部資產(chǎn)總計(jì)只有萬，而企業(yè)全部資產(chǎn)總計(jì)只有15萬。萬。請請問：應(yīng)如何償還？問：應(yīng)如何償還？合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸全體合伙人共同共有。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分割除合伙企業(yè)法另有規(guī)定外，在合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割財(cái)產(chǎn)；合伙人在清算前私自轉(zhuǎn)移或處分財(cái)產(chǎn)的，合伙企

56、業(yè)不得以此對抗善意第三人。理解：即該轉(zhuǎn)移或處分財(cái)產(chǎn)的行為對善意第三人而言是有效的。合伙人財(cái)產(chǎn)份額的處分合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓份額時(shí)如合伙協(xié)議無相反約定，則須其他合伙一致同意如合伙協(xié)議無相反約定，同等條件下，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)。合伙人之間轉(zhuǎn)讓份額時(shí)應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，不須其他合伙人同意。合伙人以其份額出質(zhì)時(shí)須經(jīng)其他合伙人一致同意，未經(jīng)同意，該出質(zhì)行為無效，由些造成善意第三人損失的，由行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。 一、合伙企業(yè)的任何一個(gè)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事一、合伙企業(yè)的任何一個(gè)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事 務(wù)，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。務(wù)，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。本著合法交易目的本著合

57、法交易目的 二、合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對二、合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對 外代表合伙企業(yè)權(quán)限的限制，不能對抗不知外代表合伙企業(yè)權(quán)限的限制，不能對抗不知 情的情的善意善意第三人。第三人。1、新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書、新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書面入伙協(xié)議；面入伙協(xié)議；2、原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)、原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。務(wù)狀況。3、除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利和義、除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

58、務(wù)，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企業(yè)，從而取得合伙人資格的行為。業(yè)，從而取得合伙人資格的行為。有利于現(xiàn)有合伙關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)債權(quán)人，但是對合伙企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模有很大的限制。有利于現(xiàn)有合伙關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)債權(quán)人，但是對合伙企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模有很大的限制。 第三章 市場主體的準(zhǔn)入與退出法律制度入伙：變更入入伙伙條件與程序條件與程序經(jīng)過全體合伙人一致同意訂立書面入伙協(xié)議辦理變更手續(xù) 法律效力法律效力與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 限制限制1、協(xié)議未約定合伙的經(jīng)營期限、協(xié)議未約定合伙的經(jīng)營期限2、退貨不會對企業(yè)造成不利影響、退貨不會對企業(yè)造成不利影響3、提前、提前30天通知其他合伙人天通知其他合伙人 指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。資格的行為。 分為自愿退伙和法定退伙兩種。分為自愿退伙和法定退伙兩