司法考試卷三商法考點

1、司法考試卷三商法考點2017司法考試卷三商法考點：異議股東股權(quán)回購請求權(quán)3+1規(guī)則有限責任公司3種情況，股份有限公司1種情況(合并、分立)下列情形之一的，對股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;(3)章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)的。(延期)60日內(nèi)達成股權(quán)收購協(xié)議否則，90日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！纠}】疏運有限公司是一家擁有十輛貨車的運輸企業(yè)，甲是該公司股東。一日，該公司股東會決議將汽車全部

2、賣掉轉(zhuǎn)而從事廣告制作，甲認為廣告制作業(yè)沒有前途而堅決反對，但因甲只有10%的股權(quán)，該決議仍得以通過。甲可以通過下列哪些方法來維護自己的權(quán)益?【答案】異議股權(quán)回購請求權(quán)?！纠}·多選題】甲乙等六位股東各出資30萬元于2004年2月設(shè)立一有限責任公司，五年來公司效益一直不錯，但為了擴大再生產(chǎn)一直未向股東分配利潤。2009年股東會上，乙提議進行利潤分配，但股東會仍然作出不分配利潤的決議。下列哪些表述是錯誤的?( )(2010-3-71)A.該股東會決議無效B.乙可請求法院撤銷該股東會決議C.乙有權(quán)請求公司以合理價格收購其股權(quán)D.乙可不經(jīng)其他股東同意而將其股份轉(zhuǎn)讓給第三人【答案】ABD【解析

3、】本題考核異議股東股權(quán)回購請求權(quán)。股東會決議內(nèi)容違法的，是無效的決議。所以選項A表述錯誤。股東會決議內(nèi)容違反章程、程序違法的是可撤銷的股東會決議。所以選項B表述錯誤。有限公司連續(xù)5年盈利而連續(xù)5年不分紅的，異議股東享有退股權(quán)。所以選項C表述正確。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。所以選項D表述錯誤。2017年司法考試卷三商法考點：股權(quán)代持股權(quán)代持：名義股東與實際出資人(實際股東)(1)有限公司的實際出資人與名義股東之間因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，法院支持實際出資人。(2)名義股東處分股權(quán)的，參照適用善意取得(司法部參考答案：有權(quán)處分;最高院及民法理論：無權(quán)處分)(3)實際股東

4、未履行出資義務(wù)為由，債權(quán)人可請求名義股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。內(nèi)部糾紛，看股東名冊;外部糾紛，看工商登記。名義股東可以向?qū)嶋H出資人追償。(4)實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。(5)冒用他人名義出資并工商登記的，冒名登記行為人擔責。三種法律關(guān)系A(chǔ).合同：實際出資人名義股東;程序上：實際出資人可依法主張股東資格確權(quán)之訴;B.股東名冊：公司名義股東;C.工商登記：善意第三人名義股東?！纠}·單選題】某市房地產(chǎn)主管部門領(lǐng)導王大偉退休后，與其

5、友張三、李四共同出資設(shè)立一家房地產(chǎn)中介公司。王大偉不想讓自己的名字出現(xiàn)在公司股東名冊上，在未告知其弟王小偉的情況下，直接持王小偉的身份證等證件，將王小偉登記為公司股東。下列哪一表述是正確的?( )(2011-3-26)A.公司股東應(yīng)是王大偉B.公司股東應(yīng)是王小偉C.王大偉和王小偉均為公司股東D.公司債權(quán)人有權(quán)請求王小偉對公司債務(wù)承擔相應(yīng)的責任正確答案A答案解析本題考核公司法相關(guān)規(guī)定。假冒他人名義登記為股東的，假冒人承擔責任，被假冒的善意第三人免責。【例題·多選題】姜一作為實際出資人投資1000萬到北京天達投資控股有限公司，并與胡萬訂立股份代持協(xié)議，讓胡萬為名義股東。另查明，2013年

6、天達公司盈利10億元。下列錯誤的是?( )A.1000萬的投資所獲收益應(yīng)當由姜一與胡萬均分B.如胡萬擅自將該股份出質(zhì)給李四，該質(zhì)權(quán)無效C.姜一請求胡萬將其持有的名義股份過戶給自己，應(yīng)當征得天達公司其他股東半數(shù)以上同意D.姜一提起股東資格確權(quán)之訴，應(yīng)當以胡萬為被告正確答案ABD答案解析本題考核公司法相關(guān)規(guī)定。實際出資人與名義股東基于股權(quán)代持協(xié)議解決糾紛;公司與名義股東基于股東名冊;外部善意第三人與名義股東基于工商登記;實際出資人可依法提起股東資格確權(quán)之訴。司法考試卷三商法考點：上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公

7、司。上市公司的股票依照法律、行政法規(guī)及證券交易所的交易規(guī)則上市交易。公司法對上市公司的組織機構(gòu)方面進行了若干特別的規(guī)定，內(nèi)容如下：1.上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2.上市公司設(shè)立獨立董事制度。3.上市公司設(shè)董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。4.上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會

8、議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。2017年司法考試商法考點：上市公司的獨立董事制度1.獨立董事的概念。中國證監(jiān)會于2001年頒布了關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(以下簡稱指導意見)，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當按照相關(guān)法律法規(guī)、本指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其

9、要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士(會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士)2.獨立董事應(yīng)當具備與其行使職權(quán)相適應(yīng)的任職條件。擔任獨立董事應(yīng)當符合下列基本條件：(1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格;(2)具有指導意見所要求的獨立性;(3)具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、

10、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗;(5)公司章程規(guī)定的其他條件。3.獨立董事任職資格的限制。根據(jù)指導意見的規(guī)定，下列人員不得擔任獨立董事：(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的'自然人股東及其直系親屬;(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;(4

11、)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;(6)公司章程規(guī)定的其他人員;(7)中國證監(jiān)會認定的其他人員。4.獨立董事的任期。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的嗎，由董事會提請股東大會予以撤換。5.獨立董事的特別職權(quán)。獨立董事除行使公司董事的一般職權(quán)外，還被賦予以下特別職權(quán)：(l)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨立董事認可后，提交董事會討論;獨立董事作

12、出判斷前，可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。(2)向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所。(3)向董事會提請召開臨時股東大會。(4)提議召開董事會。(5)獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)。(6)可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨立董事除履行上述職責外，還應(yīng)當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：(1)提名、任免董事;(2)聘任或解聘高級管理人員;(3)公司董事、高級管理人員的薪酬;(4)上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;(5)

13、獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項;(6)公司章程規(guī)定的其他事項。獨立董事應(yīng)當就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一同意;保留意見及其理由;反對意見及其理由;無法發(fā)表意見及其障礙。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，上市公司應(yīng)當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應(yīng)將各獨立董事的意見分別披露。2017司法考試卷三商法考點：股份有限公司的設(shè)立條件按照我國公司法的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當具備下列條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。公司法第78條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。根據(jù)這一特征，股份有限公司不能是一人公司，其股東至少為2人。但公司設(shè)立時的發(fā)起人不能超過200人。發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人或其他經(jīng)濟組織。2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本