簽訂施工合同注意

1、建設(shè)工程施工合同是依法保護發(fā)承包雙方利益的法律文件，是發(fā)承包雙方在工程施工過程中的最高行為準(zhǔn)則。為防范合同糾紛，施工單位在簽訂建設(shè)工程施工合同(示范文本)(GF-1999-0201)過程中，應(yīng)在以下幾個方面加以注意：、合同簽訂前應(yīng)注意的事項在合同簽訂前，應(yīng)對業(yè)主（發(fā)包人）及工程本身情況要做詳盡的調(diào)查。比如工程的真實性、可靠性以及業(yè)主的資信情況，工程審批手續(xù)是否完備等等。只有在工程業(yè)主資信可靠、工程合法、手續(xù)完備的條件下，與之簽訂合同，施工方的合同權(quán)利才能得到充分的保障。在以往的工程承攬中，遇到一些不法分子利用施工方個別人、個別單位急于取得工程的心理，編造虛假的工程信息，偽造審批文件，進行詐騙活

2、動。因此，如果不對工程情況進行仔細(xì)調(diào)查，則有可能陷入商業(yè)陷阱，并造成巨大的經(jīng)濟損失。1. 對發(fā)包商主要應(yīng)了解兩個方面的內(nèi)容：一是主體資格，即建設(shè)工程相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否批準(zhǔn)?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準(zhǔn)?是否進行了招標(biāo)等。二是履約能力，即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。在簽訂合同前對發(fā)包方主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作，將不合格的主體排斥在合同的大門之外，為將來合同能夠及時、正確地實施奠定一個良好的基礎(chǔ)。2. 如果施工方施工的是分包工程，要嚴(yán)格審查發(fā)包人的項目是否是依法批準(zhǔn)的合法項目，發(fā)包人是否依法取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得了相應(yīng)的經(jīng)營資格

3、和等級證書，審查發(fā)包人簽約代表人的資格，審查工程發(fā)包人的履約信用等。3. 對施工方的分包商主要了解的內(nèi)容有：資質(zhì)情況，施工能力，社會信譽，財務(wù)情況等。二、合同簽訂階段應(yīng)注意的事項仔細(xì)閱讀使用合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。目前，建設(shè)工程使用合同文本是普遍采用建設(shè)部與國家工商行政管理局共同制定的建設(shè)工程施工合同示范文本，該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導(dǎo)如何簽訂“專用條款”，更重要的是當(dāng)“專用條款”中基本條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為

4、合同雙方一致同意的合同約定。1. 合同價款約定清楚。(1) 協(xié)議書中“合同價款”的填寫，應(yīng)根據(jù)合同工程是屬于招標(biāo)工程還是議標(biāo)工程，招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書的中標(biāo)價格在協(xié)議書內(nèi)約定，非招標(biāo)工程合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定(2)合同價格是雙方共同約定的條款，第一，要協(xié)議;第二，要確定。暫定價、暫估價、概算價都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。(3) 填寫第23條款的“合同價款及調(diào)整”時應(yīng)按通用條款所列的固定價格、可調(diào)價格、成本加薪酬三種方式，約定一種寫入本款。(4) 采用固定價格時，應(yīng)注意明

5、確包死的種類。如：總價包死、單價包死，還是部分總價包死，以免履約過程中發(fā)生爭議。(5) 采用固定價格必須把風(fēng)險范圍約定清楚。(6) 應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險費用的計算方法約定清楚。雙方應(yīng)約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕對值法。(7) 對于風(fēng)險范圍內(nèi)以外的風(fēng)險費用，應(yīng)約定調(diào)整方法。(8) 在施工過程中，會出現(xiàn)設(shè)計變更等情況，合同雙方都會簽訂補充條款，重新約定合同價款。所以補充條款中一定要約定一句話：“此補充合同與主合同具有同等效力?！奔追胶炇鸬墓こ塘看_認(rèn)單十分重要，在合同糾紛中，法院可依據(jù)甲、乙雙方簽署的工程量確認(rèn)單來確定爭議的合同價款。2. 工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。(1)實踐中關(guān)于工期

6、的爭議多因開工、竣工日期沒有明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”以及“業(yè)主通知為主”之說，竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)，簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法做出約定。(2) 目前在工程質(zhì)量驗收中，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗收的單位、人員、采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗收程序、須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。(3)建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何

7、工程在施工過程中都不可避免有設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證和材料差價的發(fā)生，所以均難“一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的簽發(fā)、確認(rèn)做出明確規(guī)定。如果是單價合同，必須明確單價所包含的工程量內(nèi)容的清單。3. 對工程預(yù)付款、進度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥付，需報何種文件，如何審核確定撥款數(shù)額以及雙方對進度款認(rèn)識不一致時如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)定，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重工程撥款和結(jié)算的程序約定。(1)填寫約定工程預(yù)付款

8、的額度，應(yīng)結(jié)合工程款、建設(shè)工期及包工包料情況來計算。(2)應(yīng)準(zhǔn)確填寫發(fā)包人向承包人撥付款的具體時間或相對時間。(3)應(yīng)填寫約定扣回工程款時間和比例。(4)工程進度款的支付時間與支付方式，以形象進度可選擇：按月計算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算(小工程)及其他結(jié)算方式。(5)工程進度款的撥付應(yīng)以發(fā)包方代表確認(rèn)的已完工程量，相應(yīng)的單價及有關(guān)計價依據(jù)計算。合同中對工程預(yù)付款、進度款應(yīng)明確約定，發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款、進度款的時間和金額或合同價款總額的比例。若發(fā)包人不按約定的時間和比例執(zhí)行，引起的工期順延可不追究承包方的責(zé)任。承包方可以要求由于進度款或預(yù)付款付款不及時帶來的損失。4. 總包合同中應(yīng)具體規(guī)

9、定發(fā)包方、總包方、分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂立有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性的規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接受總包方監(jiān)督，和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方對分包方難以管理的現(xiàn)象。因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。以上的行為時有發(fā)生，會造成資金管理混亂，三者的資金往來出現(xiàn)交叉，在工程竣工結(jié)算時出現(xiàn)糾紛。如果發(fā)包方將工程款直接撥入分包方賬號中，總包方可以追認(rèn)此款項，發(fā)包方必須將工程款撥入總包方賬號。如發(fā)包方不執(zhí)行，總包方可起訴法院，請求法院強制執(zhí)行，將工程款追回。但是一般

10、情況下，以上情況很少出現(xiàn)，因為在合同履行過程中，都是合同雙方之間有資金往來和工作關(guān)系，只要在合同中與對方約定好雙方的權(quán)利和義務(wù)即可。5. 明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。建設(shè)工程在工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失合同中應(yīng)明確列出對方派出的管理人員名單，明確其各自職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價格確定等簽認(rèn)權(quán)的人員的簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，在最終結(jié)算時，雙方不認(rèn)可，引起糾紛，給施工方造成損失。6. 材料設(shè)備供應(yīng)應(yīng)約定清楚。(1

11、)應(yīng)詳細(xì)填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供的時間和地點。(2)應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任。(3) 雙方應(yīng)約定供應(yīng)材料和設(shè)備的結(jié)算方法(可以選擇預(yù)結(jié)法、現(xiàn)結(jié)法、后結(jié)法或其他方法)施工合同規(guī)定是甲方供料，合同條款中必須約定材料的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級提供的時間和地點以及驗貨方式。如果沒有約定，工程質(zhì)量由于甲方的供料出現(xiàn)問題，會導(dǎo)致法律糾紛。雖然在法院審理中，法院會依據(jù)事實判定甲方的原因影響工程質(zhì)量，但是也讓施工方消耗時間，影響企業(yè)的效益。7. 不可抗力要量化。施工合同通用條款對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費用等如何劃分均作了詳細(xì)規(guī)定，施工方在簽

12、訂合同時都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在專用條款上用“”或填上“無約定”比比皆是。國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、動亂、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害，達到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，通用條款未明確，實踐中雙方難以達到共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害程度應(yīng)予以量化。8. 運用擔(dān)保條件、降低風(fēng)險系數(shù)。在簽訂建設(shè)工程施工合同時，可以運用法律資源中的擔(dān)保制度來防范或減少合同條款所帶來的風(fēng)險。如施工方在向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時，業(yè)主也應(yīng)該向施工方提供工程款支付擔(dān)保。業(yè)主工程款支付擔(dān)保，是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的

13、工程款支付義務(wù)，由擔(dān)保人為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔(dān)保。業(yè)主支付擔(dān)保的擔(dān)保金額應(yīng)與承包商履約擔(dān)保的擔(dān)保金額相等，且不得低于合同總價與合同約定的進度款的差額，最低擔(dān)保金額不得低于合同金額的10%。如果沒有約定擔(dān)保條款，一旦工程款不能及時撥付，會給承包方帶來損失。9. 違約條款就應(yīng)注意：（1）在合同第35.1款中首先應(yīng)約定發(fā)包人對通用條款第24條（預(yù)付款）、第26條（工程進度款）、第33條（竣工結(jié)算）的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。（2）違約金與賠償應(yīng)約定具體數(shù)額和具體計算方式，要越具體越好，具有可操作行、以防止事后爭議。約定違約金是防止違約條款發(fā)生時，雙方發(fā)生糾紛。但是，雙方簽訂中約

14、定了違約金條款，但根據(jù)我國合同法第114條第2款：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少”之規(guī)定，雙方合同約定違約金數(shù)額為合同價款的2倍，明顯高于實際損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本案情況適當(dāng)減少。10. 爭議應(yīng)注意事項。填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應(yīng)達成一致意見。有的工程選擇上級仲裁方式，有的工程選擇訴訟的方式，但盡可能選擇對施工方有利的法院(有管轄的法院)。一般情況下，合同約定的有管轄的法院都是工程所在地法院，也有約定由簽訂地法院管轄的。11. 對補充條款應(yīng)注意：(1)需要補充新條款或哪條、哪款需要細(xì)化、補充或修改，可在補充條款內(nèi)盡量補充，按順序排列;(2)補充條款必須符合國家現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”，“陰陽合同”在實踐中也有發(fā)生，有些業(yè)主(發(fā)包人)為了獲取不當(dāng)利益，往往強迫施工方壓價、墊資承包。壓縮工期以及將工程肢解發(fā)包。由于以上行為均為法律所禁止的，如果將以上內(nèi)容寫入招標(biāo)文件或施工合同，將無法辦理招標(biāo)文件備案和施工合同備案手續(xù)。(3)杜絕合同出現(xiàn)“按發(fā)包方有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行的條款，如發(fā)包方硬性寫入此條款，施工方要詳細(xì)了解發(fā)包方有關(guān)