第三章商事代理法

1、第三章第三章 商事代理法商事代理法 學習目標學習目標代理概述代理的產生與終止代理行為當事人之間的關系國際代理統(tǒng)一法甲長期擔任A公司的業(yè)務主管，在A公司有很大的代理權限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅持認為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍應對甲的無權代理行為負責。雙方相持不下，對簿公堂

2、。問：1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權代理行為負責？（2）甲是否也要承擔責任？ 第一節(jié) 代理概述代理的概念和特征代理的概念和特征 代理：指代理人按照被代理人的授權，代表被代理人與第三人訂立合同或為其他法律行為，由此產生的權利、義務直接對被代理人發(fā)生效力的行為。 代理的法律特征代理的法律特征是代理人以被代理人名義進行的民事活動代理人必須在被代理人授權范圍內從事代理活動是代理人在代理權限內獨立進行的意思表示代理的法律后果歸屬于被代理人國際商事代理的概念和國際商事代理的概念和 法律特征法律特征國際商事代理：指代理人按照被代理人的授權或者法律規(guī)定，代表被代理人從事與第三人簽訂國際商

3、事合同或為其他有法律意義的國際商事行為，由此產生的權利義務直接對被代理人發(fā)生效力的一種服務。法律特征法律特征國際商事代理的行為是具有法律意義的行為國際商事代理的根據為被代理人的授權或者法律規(guī)定。代理行為產生的權利義務直接歸屬于被代理人。代理與相近概念的區(qū)分代理與相近概念的區(qū)分:代理與雇用代理與委托代理與轉達商事代理與民事代理商事代理與民事代理 民事民事 商事商事產生依據:委托和法定代理人的資格要求:個人或公民代理的內容:有償或無償民事行為是否顯名:顯名代理人的權限:有限轉委托的要求:嚴格委托商人有償商行為無要求較寬較寬商事代理的分類普通代理獨家代理總代理 商業(yè)代理的形式商業(yè)代理的形式1、地區(qū)性

4、、地區(qū)性總代理總代理、總經銷。、總經銷。 由商業(yè)企業(yè)同生產企業(yè)就某種產品簽定協(xié)議和合同，并受其全權委托取得在一定地區(qū)的獨家總代理、總經銷權。生產企業(yè)不再雇用推銷員，也不委托其他代理商。這種總代理企業(yè)權限大，銷售量大，直接關系到委托方的權益，對代理企業(yè)要求也就最高。除了有一定的銷售網絡，輻射能力外，必須有一批精通業(yè)務，知識面廣，經驗豐富的銷售人員。代理企業(yè)信譽要好，知名度要高，在雙方經過相當長的經銷活動中，具備了可信賴的商業(yè)信譽。2、一般性總代理、總經銷。、一般性總代理、總經銷。 受生產企業(yè)委托在一定地區(qū)經銷其產品。這種代理形式較普遍，操作方式也簡便，代理范圍比較廣。因為有些生產企業(yè)產品有一定知

5、名度和實力，也有自己的銷售公司，但產品要輻射到全國各地，力量不夠，也不可能都搞廠店掛鉤。這樣就需要委托比較熟悉的，有業(yè)務往來的商業(yè)代理，以此擴大銷售網絡。有的委托方也可以在同一地區(qū)選擇一家或幾家企業(yè)搞代理。一般代理關系對代理企業(yè)沒有約束，因此，代理企業(yè)經營其產品也就比較靈活。 3、特約代理經銷。、特約代理經銷。 由商業(yè)企業(yè)同生產企業(yè)直接掛鉤， 并受其委托在本地區(qū)設立特約代理，推銷其技術性較高的工業(yè)產品，并提供技術、安裝、維修、保養(yǎng)等服務。商業(yè)代理企業(yè)為這些產品作廣告宣傳、介紹，在大型零售商場設置展臺、樣品，現場操作表演；工廠為其培訓技術維修人員，設立維修保養(yǎng)點，產商合作共同做好產品售前、售中、

6、售后配套服務，以此提高產品信譽，擴大產品銷售。 4、買斷獨家經銷權。、買斷獨家經銷權。 由商業(yè)代理企業(yè)向生產企業(yè)預付一定信息費和服務費，買斷產品獨家經銷權，生產企業(yè)不能再設第二家代理商，生產企業(yè)要向代理商保證貨源，定時反饋信息，指導經營，提供服務等。一般買斷經銷的產品多是品牌和名牌。如湖州商達公司佐丹奴服飾系列專賣就是用40萬元買斷獨家經銷權。 第二節(jié) 代理的產生與終止大陸法系的代理1、意定代理（委托代理）2、法定代理（注意其中的指定代理）英美法系的代理1、明示授權（書面或口頭）2、默示授權3、客觀必須的代理權4、追認代理1、明示授權既可以書面形式也可以口頭形式但下列情形則須以書面方式： 簽字

7、蠟封式的合同；公司的代理人；公司董事的代理人。2、默示授權是由被代理人的言辭或行為而推定代理人有代理權。以身份、合作行為推定產生的代理權3、客觀必須的代理權在實踐中認定難度較大，英美法中較謹慎適用應具備條件： 1.行使這種代理權是實際上和商業(yè)上所必 需的 2.無法與被代理人聯系以得到其指示 3.代理人的措施必須是善意的，并且必須考慮到所有有關當事人的利益。4、追認代理發(fā)生在無權代理情況下符合的條件： 1.代理人以被代理人的名義 2.被代理人在代理發(fā)生期間具有授權的行為能力 3.被代理人了解代理的全部事實 4.被代理人在第三人撤銷權行使前追認，且被追認的行為是合法的 5.必須是全部而不是部分追認

8、無權代理：沒有代理權而以他人名義進行的代理行為。1、狹義的無權代理 是指代理人既無代理權,也無法在表面上使第三人相信其有代理權的情況下,以被代理人名義進行的代理。 其后果處于待定狀態(tài)。 第三人的催告權和撤回權2、表見代理 是指行為人雖然沒有代理權，但善意第三人客觀上有充分的理由相信行為人具有代理權而與之為法律行為，該行為的法律后果直接由被代理人直接承擔的代理。 注意二者的區(qū)別：原因不同；后果不同。 表見代理的構成要件：1、代理人以本人名義實施的 法律行為2、本人以其行為表示賦予行為人以代理權。3、第三人在行為時是善意無過失的4、是委托代理甲公司的經營范圍為建材銷售，一次，其業(yè)務員張某外出到乙公

9、司采購一批裝飾用的花崗巖時，發(fā)現恰有一批鋁材要出售，張某見價格合適，就與乙公司協(xié)商：雖然此次沒有得到購買鋁材的授權，但相信公司也很需要這批材料，愿與乙公司先簽訂買賣合同，等回公司后再確認。乙公司表示同意。雙方簽訂 了鋁材買賣合同。張某回公司后未及將此事報告公司，又被派出簽訂另外的合同。等候兩天后，乙公司發(fā)現沒有回復，遂特快信函催告甲公司于收到信函后5日內追認并履行該合同。該信函由于郵局傳遞的原因未能如期到達。第八日，甲公司收到該信函，因此時鋁材因市場原因價格上漲，遂馬上電告乙公司，表示追認合同。乙公司卻告知，這批鋁材已經于第六日出賣給了丙公司，并已經交貨付款完畢。由于甲公司過期不予追認，該合同

10、已經失效。甲公司則認為，郵局傳遞遲延的責任應由乙公司承擔，因此，合同因追認而生效。雙方遂發(fā)生爭議。問：在甲公司追認之前，合同的效力如何？本案中，法院應支持誰的觀點？為什么？張某系甲商貿公司員工，曾長期代表甲公司充當采購員與乙家電生產廠家進行購銷家電活動。1998年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲公司開除。但是，甲公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電生產廠家簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨1個月內付款。乙家電生產廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除一事。但乙家電生產廠家在向張某交貨1 個月后，張某仍未付款，并不知其下

11、落。于是乙家電生產廠家向甲公司要求支付10萬元貨款，甲公司以張某已被開除與其無關為由拒絕付款，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。訴至法院。張某與甲公司所簽合同的效力如何？為什么？本案應如何處理？為什么？張媛口頭委托其弟張利代其在某基金會存款，先后八筆共13萬元人民幣，張利系該基金會儲蓄部副主任，每次存款時在存款人欄填寫張媛，在經辦人欄還是填寫張媛。其后，張利伙同該基金會會計李麗以張媛的名義從該基金會貸款8萬元人民幣，以張媛在該基金會所存13萬元存單質押，借款人欄、經辦人欄和出質人欄都是填寫的張媛。張利將上述8萬元擅自打入甲公司的賬號，有去無回。因未按時向基金會還本付息，基金會行使質權，從13萬元存款中扣下8萬

12、元及其利息。在此期間，張媛口頭委托張利將2萬元借給李村，沒有任何書面文件，對此張媛承認張利有代理權。張媛以其未借款和未設立質押，張利的借款和質押均系其自己行為為由，向該基金會主張13萬元的存款及其利息?；饡t認為張利的行為構成表見代理，張媛應當承受法律后果。問：本案如何處理？本案的關鍵在于張利以張媛名義訂立的借款合同和存單質押合同是否有效，張利的上述行為是否構成表見代理，基金會是否有行使存單質權的法律及法理依據。張媛委托張利代其在基金會存款13萬元，屬于建立在委托合同基礎上的委托代理，委托事項為代理存款13萬元，委托和接受委托是雙方的真實意思表示，且不違反法律規(guī)定，代理行為當屬合法有效。從代

13、理效果看，張媛也實際與基金會建立了儲蓄合同關系，完全符合委托人張媛的意愿。雖在張利行使代理權過程中存在瑕疵（未如實填寫經辦人是張利，而填的張媛），但對委托人張媛與基金會建立合法的儲蓄合同關系并無實質影響。張利以張媛名義貸款8萬元、以張媛所有的13萬元存單出質的行為的行為屬于無權代理，無權代理人訂立的合同屬效力未定的合同之一，欠缺生效要件，被代理人拒絕追認時則屬無效。從本案事后情況看張媛明確拒絕追認，因此該貸款和出質行為對張媛均不發(fā)生效力，全部責任均應由張利自行承擔。需要注意，張媛委托張利存款13萬元以及后來委托張利借款2萬元給李村分別都是獨立的委托合同，每一次委托都有張媛明確的委托意思和具體的

14、委托事項，張媛從未有過委托張利以其名義辦理貸款和以存單出質的委托意思，因此張利的行為完全符合無權代理的構成要件。從另一角度看，存單質押合同屬借款合同的從合同，因借款合同被張媛拒絕追認而歸于無效，作為從合同的質押合同依法亦歸于無效。 張利的代理行為是否構成表見代理？關 鍵在于本案情況是否足以使相對人基金會認為張利對張媛貸款一事享有代理權。 貸款是為自身設定大額債務的行為，作為發(fā)放貸款的貸款人，基金會負有對借款人身份、資信、貸款意思等情況謹慎的調查義務，在沒有借款人本人書面授權的前提下，顯然不能以張利曾代理張媛存過款的事實就推定張利對張媛貸款也必然享有代理權，可見張利以張媛名義貸款的行為對基金會不

15、構成表見代理?；饡煞窕谏埔馊〉弥贫刃惺蛊滟|權？我國擔保法解釋第84條僅規(guī)定了動產質權的善意取得，其設立基礎是基于相對人信賴無權處分人對本無處分權的動產具有處分權的表象特征，而本案中以存單出質屬權利質押，存單上已載明權利人為張媛，顯然張利在無明確授權的前提下對該存單無處分權，基金會在明知的情況下仍與張利訂立存單質押合同，自然無法與動產質權一樣適用善意取得制度，故其不可能基于善意取得制度行使其所謂的“權利質權”。當然，在實務中，首先還應當審核該基金會是否具有合法的吸收存款和發(fā)放貸款的資格，否則其全部行為自然是無效的。綜上所述，由于張利擅自以張媛名義貸款、以張媛所有的存單出質的行為事先未經張媛

16、同意、事后也未得到張媛的追認，故其以張媛名義訂立的借款合同及質押合同均歸于無效，對基金會而言張利的貸款行為也不構成表見代理，基金會行使質權無法律及法理上的依據，其8萬元及利息損失只能向無權代理人張利主張，存單權利人張媛基于合法有效的儲蓄合同當然地享有對基金會13萬元存款及利息的債權。代理關系的終止終止的情形（原因）1、因當事人的行為終止（目的、期限、代理關系終止、單方終止）2、因法律規(guī)定終止（任何一方的死亡、破產、喪失行為能力、法律改變、標的物滅失）終止的效果1、被代理人與代理人之間的法律后果2、對第三人的法律后果第三節(jié) 代理行為當事人之間 的關系被代理人與代理人之間的關系 屬于委托代理關系被

17、代理人、代理人與第三人之間的關系代理人與被代理人之間的關系代理人的義務 1、必須親自履行代理職責 2、應以其正常的技能勤勉履行其代理職責 3、應對被代理人誠信、忠實 4、保密義務 5、須向被代理人申報賬目 6、必須服從被代理人的合法指示被代理人的義務 1、支付傭金或報酬 2、補償代理人因履行職責而產生的費用 3、被代理人有義務讓代理人核查其賬目代理人、被代理人與第三人之間的關系大陸法系的規(guī)定 直接代理（代表身份） 間接代理 （個人身份）英美法系的規(guī)定 完全披露被代理人的代理 部分披露被代理人的代理 未披露被代理人的代理（類似與間接代理但又有區(qū)別 ）區(qū)別：被代理人的介入權第三人的選擇權注意我國合

18、同法的規(guī)定，更接近英美法的做法。承擔特別責任的代理人對第三人承擔特別責任的代理人 保付代理人 保兌銀行 運輸代理人 保險代理人對被代理人承擔特別責任的代理人 信用擔保代理人保付代理人出口商擔任使國際貿易轉化為內國貿易包含兩類法律關系: 保付代理人與買方之間的代理關系;保付代理人與賣方之間的擔保關系. 賣方 (第三人) 買方(被代理人) 出口商(代理人)保兌銀行賣方 (第三人) 買方 內國銀行(代理行 ) 外國銀行( 開證行) (被代理人)運輸代理人是接受客戶委托,代客戶向運輸公司預訂艙位的代理人。保險代理人也稱保險經紀人投保人 (被代理人) 保險人(第三人) 經紀人其特殊性： 經紀人的費用由保險人而非被代理人支付。對被代理人承擔特別責任的代理人信用擔保代理人賣方 (被代理人) 買方(第三人) 出口商(代理人)注意：其逐漸淡出而由出口信用保險所替 代。第四節(jié) 國際代理統(tǒng)一法有關的國際公約：代理統(tǒng)一法公約代理合同統(tǒng)一法公約運輸代理人公約國際保付代理公約國際貨物銷售代理公約代理法律適用公約國際貨物銷售代理公約公約的適用范圍:代理權的設定形式代理權的終止代理行為的法律效力公約的適用范圍公約所規(guī)范的代理包括的內容很廣泛，無論代理人實施行為是以自己的名義，還是以被代理人的名義，無論是在授權范圍，還是超越代理權限，無論是完全的無權代