第6章 協(xié)議收購、集中競價(jià)收購與要約收購

1、第6章 協(xié)議收購、集中競價(jià)收購與要約收購鐘 意中國計(jì)量學(xué)院經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院第6章 協(xié)議收購、集中競價(jià)收購與要約收購 6.1 上市公司的協(xié)議收購 6.2 上市公司的集中競價(jià)收購 6.3 上市公司的要約收購 并購大體上可以分為三種形式：協(xié)議收購、要約收購和在交易所通過集中競價(jià)進(jìn)行的收購。 根據(jù)2002年12月1日生效的上市公司收購管理辦法的規(guī)定：無論是協(xié)議收購還是集中競價(jià)收購，只要獲得的公司股份達(dá)到公司的總股本的30%都有全面收購其余股份的義務(wù)；如果申請(qǐng)豁免這項(xiàng)義務(wù)未被批準(zhǔn)，收購方都有法律義務(wù)進(jìn)行要約收購。6.1 上市公司的協(xié)議收購6.1.1 協(xié)議收購的特點(diǎn) 協(xié)議收購是指并購方與被并方通過談判達(dá)成股

2、權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，這一股權(quán)轉(zhuǎn)讓又導(dǎo)致公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的情況。 在中國，多數(shù)上市公司的并購是以協(xié)議收購的方式完成的。 協(xié)議收購是收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議,從而達(dá)到控制該上市公司的目的。收購人可依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。思科協(xié)議并購Scientific-Atlanta公司 2005年12月20日思科公司宣布，以69億美元的總價(jià)格與Scientific-Atlanta達(dá)成了最終協(xié)議并購。SA公司成立于1951年，是目前最大的機(jī)頂盒制造商之一。擁有雇員7500名，2005年的銷售額為191億美元。此前SA股東曾認(rèn)為該收購

3、價(jià)格過低，沒有反映出SA的真正價(jià)值，因此對(duì)SA提起了訴訟。此后，相繼有消息稱，微軟、索尼、三星、蘋果和阿爾卡特等五大IT巨頭有意競購SA。但隨著最終協(xié)議的簽署，業(yè)內(nèi)的種種猜測(cè)也不攻而破。此次收購有助于刺激視頻行業(yè)的創(chuàng)新，它有可能改變電視節(jié)目的傳送方式，及人們欣賞電視節(jié)目的方式。而思科首席執(zhí)行官約翰錢伯斯認(rèn)為，該收購符合思科公司的戰(zhàn)略。如果公司自己不能開發(fā)某項(xiàng)新興技術(shù)，那么就通過收購來實(shí)現(xiàn)。 6.1.2 協(xié)議收購的程序n分一般協(xié)議收購和對(duì)上市交易股份的協(xié)議收購，兩者通常都會(huì)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問。n對(duì)一般協(xié)議收購來說，在雙方達(dá)成協(xié)議的次日向證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，同時(shí)抄送和通知證監(jiān)會(huì)當(dāng)?shù)嘏沙鰴C(jī)構(gòu)、交

4、易所、目標(biāo)公司，并對(duì)報(bào)告書的摘要作提示性公告。n證監(jiān)會(huì)在15日內(nèi)未提出異議的，收購人公告收購報(bào)告書并履行收購協(xié)議。n目標(biāo)公司董事會(huì)在得到通知后應(yīng)發(fā)表意見，獨(dú)立董事還應(yīng)單獨(dú)發(fā)表意見，這些意見均應(yīng)公告。n如果轉(zhuǎn)讓的是國有股，還應(yīng)獲得相應(yīng)國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)才能履約。n按照交易所和證券登記機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)程和要求辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。n對(duì)于買入上市交易股份并會(huì)導(dǎo)致對(duì)上市公司控制的協(xié)議收購來說，雙方達(dá)成協(xié)議后如果觸發(fā)要約收購的應(yīng)履行要約收購義務(wù)；如果申請(qǐng)豁免，豁免不批準(zhǔn)的，仍應(yīng)履行要約收購義務(wù)。n公告上市公司收購報(bào)告書，委托證券公司申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)，該證券公司應(yīng)向交易所和證券登記機(jī)構(gòu)

5、申請(qǐng)擬收購部分股份的暫停交易和臨時(shí)保管，并公告。n交易所在收到轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)3日內(nèi)做出確認(rèn)或不予確認(rèn)的決定，得到確認(rèn)后可以進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓和過戶。n 完成過戶的2日內(nèi)應(yīng)公告。n 如果交易所不予確認(rèn)，證券公司應(yīng)在收到通知的當(dāng)日轉(zhuǎn)告收購雙方，并代表雙方向證券登記機(jī)構(gòu)解除股份的臨時(shí)保管，目標(biāo)公司則應(yīng)在得到通知的2日內(nèi)將不予確認(rèn)的決定公告。 在我國，協(xié)議收購背后往往可以看到政府的影子，這些協(xié)議收購?fù)w現(xiàn)了政府的意圖。 政府的意圖包括強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合、虧損企業(yè)脫困、通過重組使上市公司獲得配股融資的資格、通過出售上市公司的殼資源擺脫企業(yè)的債務(wù)負(fù)擔(dān)、解決職工的就業(yè)問題、引進(jìn)新的產(chǎn)業(yè)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整等。 協(xié)議收購的協(xié)議內(nèi)容的

6、核心是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、股權(quán)的價(jià)格和支付的安排，從中可以看到雙方的意愿和所得。6.2 上市公司的集中競價(jià)收購6.2.1 集中競價(jià)收購 集中競價(jià)收購是指通過在股票二級(jí)市場(chǎng)購買上市公司的流通股股票的辦法獲得上市公司控制權(quán)的方式。 協(xié)議收購?fù)馕吨①忞p方的友好協(xié)商，集中競價(jià)就常常是收購方對(duì)被并公司出其不意的襲擊。 協(xié)議收購可以稱為善意的收購，集中競價(jià)收購就可能是敵意收購。但是不能說所有的通過集中競價(jià)方式進(jìn)行的并購都是敵意收購。集中競價(jià)收購的特點(diǎn)n 其一，集中競價(jià)收購以現(xiàn)金為支付方式，所以為了獲得足夠比例的股票，收購方必須實(shí)現(xiàn)準(zhǔn)備足夠的現(xiàn)金。n 其二，一般在現(xiàn)金出價(jià)過程中，會(huì)有很大一部分目標(biāo)公司的股

7、票為風(fēng)險(xiǎn)套利者所購買，如何利用風(fēng)險(xiǎn)套利者手中所囤積的股票，是決定敵意收購者出價(jià)成功與否的關(guān)鍵之所在。 n 其三，以現(xiàn)金出價(jià)會(huì)使收購方支付很大的收購成本，尤其是規(guī)模較大的收購交易。6.2.2 集中競價(jià)收購與標(biāo)購 標(biāo)購是與集中競價(jià)方式緊密相連的收購方式。 標(biāo)購是指收購人確定收購目標(biāo)后直接在市場(chǎng)中提出對(duì)流通股的收購數(shù)量和價(jià)格，以達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的。 標(biāo)購與集中競價(jià)的區(qū)別：前者是公開向市場(chǎng)出價(jià)，征求目標(biāo)公司股票的出售者；后者是在市場(chǎng)中隨行就市按當(dāng)前價(jià)買入目標(biāo)公司的股票，通常是秘密的。 標(biāo)購與要約收購的區(qū)別是，前者是自愿、主動(dòng)的行為；后者是按法規(guī)應(yīng)履行的義務(wù)。二者也有相同之處，即都是收購目標(biāo)公司股份

8、；而二者的聯(lián)系則是標(biāo)購的成功常常會(huì)導(dǎo)致要約收購的義務(wù)。 C:UsersAdministratorDesktop國美并購永樂案例分析0001.優(yōu)酷網(wǎng)-國美并購永樂案例分析.flv 6.2.3 協(xié)議收購與并購 標(biāo)購與協(xié)議收購也存在關(guān)聯(lián)，一般的協(xié)議收購可以看成是出家人向特定的股東提出收購的數(shù)量和價(jià)格，并被對(duì)方所接受的結(jié)果。這里與一般的標(biāo)購不同，不是一方出價(jià)，對(duì)手或者接受或者不接受，而是雙方不斷地互動(dòng)，最后形成協(xié)議。 在中國，由于前面提及的國有股、法人股占上市公司股本多數(shù)的原因，通過集中競價(jià)方式實(shí)現(xiàn)并購的案例很少，標(biāo)購的案例幾乎沒有。6.3 上市公司的要約收購6.3.1 要約收購的定義 要約收購是上市

9、公司收購的一種制度安排，包含部分自愿要約和全面強(qiáng)制要約兩種類型。 部分自愿要約是指收購人依據(jù)目標(biāo)公司的股本結(jié)構(gòu)確定的收購比例，在該比例范圍內(nèi)向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購要約，預(yù)受要約的數(shù)量超過收購人要約收購的數(shù)量時(shí)，收購人應(yīng)該按照同等比例收購預(yù)受要約的股份。 全面強(qiáng)制要約是指收購人持有目標(biāo)公司已發(fā)行股份達(dá)到一定比例時(shí)，收購人向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。 美國基本上采用部分自愿要約的制度，英國采用全面強(qiáng)制要約制度。中國證監(jiān)會(huì)在其發(fā)布的收購辦法中結(jié)合了兩種制度，規(guī)定了全面強(qiáng)制要約制度的基礎(chǔ)上，對(duì)未達(dá)到全面強(qiáng)制要約持股比例的收購人賦予部分自愿要約的權(quán)利。6.3.2 英美等國關(guān)于

10、要約收購的做法 英國實(shí)行的的是強(qiáng)制要約模式，收購人持有目標(biāo)公司的股份超過總股本的一定比例，就應(yīng)當(dāng)以特定的價(jià)格向目標(biāo)公司的所有股東的所有股份發(fā)出要約，只要這些股東愿意賣，收購人必須購買，除非他申請(qǐng)到該義務(wù)的豁免。 美國采用部分自愿要約的制度，在美國收購人可以自主發(fā)出要約，自行確定要約的比例，收購人需要在收購過程中不斷地就收購人的背景、收購意圖的進(jìn)行詳細(xì)的信息披露。 關(guān)于收購人可能與大股東私下交易的擔(dān)心，美國的司法解釋是大股東溢價(jià)出售股票并沒有錯(cuò)，但在出售時(shí)有對(duì)其他小股東負(fù)有注意和忠實(shí)的義務(wù)。 注意的義務(wù)是指如果有令人可疑的特征和價(jià)格，控股股東不可不作進(jìn)一步調(diào)查就明知或粗心大意地將控股股份出售給一

11、個(gè)打算以非法行為掠奪公司的人。如果控股股東沒有盡到義務(wù)，而公司又確實(shí)受到了損失，控股股東需對(duì)此負(fù)責(zé)。 忠實(shí)義務(wù)是指如果控股股東為了高溢價(jià)出售股票是以犧牲公司已有的發(fā)展機(jī)會(huì)為代價(jià)的，這種發(fā)展機(jī)會(huì)是屬于全體股東的，因此，控股股東要為全體股東的受損負(fù)責(zé)。 大陸法系的歐洲大陸國家、日本與我國目前的情況非常類似，較少有要約收購的事情發(fā)生，控股權(quán)的轉(zhuǎn)讓都是與目標(biāo)公司大股東談判協(xié)商的結(jié)果。 6.3.3 要約收購的實(shí)質(zhì) 要約收購的規(guī)定其實(shí)質(zhì)是保護(hù)上市公司的原股東，包括大股東特別是小股東。 有了要約收購的約束，增加了收購方控制被并公司的難度，保護(hù)了大股東的利益。 要約收購可以防止收購人私下與大股東交易，以較高的

12、價(jià)格從大股東手中買走股票，獲得公司的控制權(quán)，剝奪了小股東獲得股票溢價(jià)的機(jī)會(huì)。6.3.4 要約收購的基本程序 要約收購的主要過程包括：n需要聘請(qǐng)律師和財(cái)務(wù)顧問；n準(zhǔn)備要約收購報(bào)告書和其他必要的文件報(bào)送證監(jiān)會(huì)和交易所，通知被收購公司，同時(shí)抄報(bào)上市公司所在地的證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，還需要對(duì)收購書摘要作提示性公告；n將要約收購所需要的資金存入指定的賬戶并凍結(jié)；n在證監(jiān)會(huì)審查期間，收購人可以放棄收購，其條件是未來12個(gè)月內(nèi)不得再對(duì)同一目標(biāo)公司進(jìn)行要約收購；n證監(jiān)會(huì)審查如有問題則需要修改、補(bǔ)充，如果無異議15日后可以發(fā)出收購要約，收購要約的有效期在30日60日之間。n被收購公司董事會(huì)應(yīng)在收購人發(fā)出要約收購書10

13、日內(nèi)將董事會(huì)的報(bào)告書和獨(dú)立董事的報(bào)告書一并上報(bào)并公告，其內(nèi)容應(yīng)就是否接受收購人的收購向股東提出建議；n收購人對(duì)收購要約進(jìn)行重大修改的，被收購公司董事會(huì)和獨(dú)立董事需要重新發(fā)表意見，修改后收購期限不足15日的要延長到15日；n離要約到期日不足15日時(shí)收購人不得變更要約條件，如出現(xiàn)競爭要約不在此限；n收購人應(yīng)委托證券公司辦理預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管，臨時(shí)保管的股票在要約收購期間不得轉(zhuǎn)讓，預(yù)受要約的股東有權(quán)在要約期滿前撤回預(yù)受，收購人應(yīng)在要約收購期間每日在交易所的網(wǎng)站上公布接受和撤回預(yù)受的股份數(shù)量；n要約期滿后由委托的證券公司進(jìn)行結(jié)算、股票過戶、解封資金；n如果收購人所購股份超過75%，收購人又希望維持

14、上市公司地位的，就需要轉(zhuǎn)售多出的股份；n如果收購人所購股份超過90%，其余股東在收購期后仍然可以向收購人出售股份，收購人應(yīng)將其購下。 6.3.5 要約收購書的主要內(nèi)容6.3.6 豁免要約收購的條件 對(duì)于收購方來說，主要有以下四種情況可以豁免：n（1）上市公司股份轉(zhuǎn)讓在受同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行，股份轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化；n（2）上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人為挽救該公司而進(jìn)行收購，且提出切實(shí)可行的重組方案的；n（3）上市公司發(fā)行新股，導(dǎo)致收購人持有股份超過30%的；n（4）基于法院裁決導(dǎo)致收購人持有股份超過30%的。 對(duì)股權(quán)變化的相關(guān)人來說，主要有以下六種情況

15、可以豁免：對(duì)股權(quán)變化的相關(guān)人來說，主要有以下六種情況可以豁免：n（1）合法持有50%，增持股份不超過75%的；n（2）因上市公司減少股本導(dǎo)致其持有股份超過30%的；n（3）證券公司因交易導(dǎo)致其持有30%股份但無意控制該公司，且提出在合理期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓方案的；n（4）銀行因其業(yè)務(wù)導(dǎo)致同上情況的；n（5）因國有資產(chǎn)行政劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致其持有股份超過30%的；n（6）因合法繼承導(dǎo)致其持有股份超過30%。 符合上述六條件之中任一條件的收購人都可以向證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)，這類豁免申請(qǐng)被稱作特殊要約豁免。6.3.7 要約收購可能導(dǎo)致退市 有關(guān)法律規(guī)定，上市公司其他股東持有的股份不得低于公司總股本的25%，因此，如果由于

16、履行要約收購義務(wù)導(dǎo)致收購方持有的公司股份超過75%，該公司應(yīng)停止上市。6.3.8 履行要約收購義務(wù)的出價(jià) 收購辦法規(guī)定，流通股的定價(jià)原則是不低于下列價(jià)格中較高者：n（1）在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人買入被收購公司掛牌交易的該種股票所支付的最高價(jià)格。n（2）在提示性公告日前三十個(gè)交易日內(nèi)，被收購公司掛牌交易的該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的90%；尚未流通的國有股和法人股的定價(jià)原則是不低于下列價(jià)格的較高者：在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人取得被收購公司未掛牌交易股票所支付的最高價(jià)格；被收購公司最近一期經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。要約收購與協(xié)議收購的區(qū)別要約收購要約收購協(xié)議收購協(xié)議收購交易形式一般通過證券交易所的證券交易進(jìn)行，也可通過場(chǎng)外交易進(jìn)行一般在證券交易所場(chǎng)外通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓形式進(jìn)行性質(zhì)多為敵意收購所采用，主動(dòng)性強(qiáng)一般是善意收購支付方式現(xiàn)金支付、定向增發(fā)、換股及其他方式現(xiàn)金支付、無償劃撥、承債及其他方式收購標(biāo)的主要適用于可