民法學(xué)概論考試

1、試論民法的基本原則及其作用民法是調(diào)整作為民事主題的自然人、 法人及其他非法人組織之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 民法既然具有調(diào)整關(guān)系的作用， 那么就一定具有調(diào)整關(guān)系時(shí)所依據(jù)的原則。民法基本原則是指貫穿于全部民事法律制度， 對(duì)民事立法、 民事司法以及民事活動(dòng)具有普遍指導(dǎo)意義的基本行為準(zhǔn)則。 民法的基本原則， 反映民事生活的根本屬性， 尤其是市民社會(huì)的一般條件、 趨勢(shì)和要求。其內(nèi)容，大約可以分為兩類：一類是對(duì)民法內(nèi)容有普遍約束力的原則，是指導(dǎo)民事立法、民事審判和民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，如平等、自愿等原則，還有一些是適用于特定民事法律關(guān)系的原則，如公平、誠實(shí)信用、禁止權(quán)利濫用等原則。具有以下幾

2、點(diǎn)內(nèi)容 :一、平等原則在民事活動(dòng)中， 當(dāng)事人的法律地位一律平等，相互間應(yīng)平等對(duì)待，不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方當(dāng)事人。我們一直倡導(dǎo)，法律面前，人人平等。 其實(shí)平等原則要包含三個(gè)方面的內(nèi)容，獨(dú)立的法律人格，平等的法律地位和同等的法律保護(hù)。二、私法自治原則私法自治原則意思是自治原則，自愿原則。 私法自治原則就是民事主體在不違反強(qiáng)行法的前提下，有權(quán)自由的決定或處分自己的事務(wù)，任何人（包括國(guó)家）無正當(dāng)理由不得干涉。民事主體可以根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更、 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；民事法律行為的內(nèi)容和形式由當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿決定。私法自治原則賦予民事主體廣泛的行為自由。界定了國(guó)家公權(quán)力與私域的關(guān)系。三、公平

3、原則公平是一種基本的法律價(jià)值。 公平原則要求民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng)，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。它主要是指公正，它的理想化狀態(tài)是平等，即給予同樣的人同等對(duì)待的平等狀態(tài)。 公平原則的基本含義：1 、要求人對(duì)利益或損害的分配在主觀心理上應(yīng)持公平的態(tài)度。、反對(duì)暴利，要求民事活動(dòng)的結(jié)果不能顯失公平，否則就應(yīng)以公平為尺度加以平衡。、要求民事案件處理的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)符合公平正義的要求。四、誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則要求民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)心存善意、誠實(shí)不欺， 在不損害他人利益的前提下追求自己的利益。不做欺詐行為， 恪守信用尊重交易習(xí)慣；不規(guī)避法律和曲解合同條款；正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，反對(duì)壟斷；尊重

4、社會(huì)利益，不得濫用權(quán)利。五、公序良俗原則民事法律行為的內(nèi)容和目的是不得違反公序良俗。民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗；不得違反社會(huì)一般道德準(zhǔn)則和國(guó)家的一般利益。公序良俗是私法自治的禁區(qū)。六、禁止權(quán)力濫用原則禁止權(quán)力濫用， 是壟斷經(jīng)濟(jì)條件下社會(huì)矛盾激化的結(jié)果， 是民法從個(gè)人本位向社會(huì)本位轉(zhuǎn)移的必然要求。民法的基本原則具有重要的功能。（一）指導(dǎo)功能學(xué)者在論述民法基本原則時(shí)，強(qiáng)調(diào)它是指導(dǎo)原理、 指導(dǎo)原則、 指導(dǎo)方針。民法的基本原則對(duì)民事立法、民事行為和司法均有指導(dǎo)意義。（二）約束功能民法基本原則對(duì)民事立法、民事行為和民事司法都有約束力。（三）補(bǔ)充功能民法基本原則在民事法律規(guī)范中處于

5、指導(dǎo)與統(tǒng)帥的地位，但是，通常在民事法律規(guī)范有具體的規(guī)定的情況下，必須適用具體規(guī)定，不能直接適用民法基本原則。在民事法律規(guī)范沒有具體規(guī)定的情況下，民法的基本原則對(duì)民事法律規(guī)范起補(bǔ)充作用。民法的基本原則也具有重要的意義。1.民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則。民法的基本原則貫穿于整個(gè)民事立法，確定了民事立法的基本價(jià)值取向，是制定具體民法制度和規(guī)范的基礎(chǔ)。同時(shí)，它還是解釋民法規(guī)范的準(zhǔn)則。2. 民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。同時(shí)也是法院審理案件的審判準(zhǔn)則。民事主體所進(jìn)行的各項(xiàng)民事活動(dòng)， 不僅要遵循具體的民法規(guī)范， 還要遵循民法的基本原則。在現(xiàn)行法上對(duì)于民事主體的民事活動(dòng)欠缺相應(yīng)的民法規(guī)范

6、進(jìn)行調(diào)整時(shí)，本原則的要求進(jìn)行民事活動(dòng)。民事主體應(yīng)依民法基3. 民法的基本原則是法院解釋法律、 補(bǔ)充法律漏洞的基本依據(jù)。 民法的基本原則是法院對(duì)民事法律、法規(guī)進(jìn)行解釋的基本依據(jù)。4. 民法的基本原則，是解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)。學(xué)者在對(duì)民法進(jìn)行解釋、研究時(shí)，應(yīng)以民法的基本原則作為出發(fā)點(diǎn)，無論何種學(xué)說，違背了民法的基本原則，就不是妥當(dāng)?shù)膶W(xué)說。民法具有重要的作用一、民法可以為現(xiàn)代化市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供一般規(guī)則和市場(chǎng)活動(dòng)的行為規(guī)范，是市場(chǎng)參與者在這些規(guī)則允許的范圍內(nèi)各顯神通，開拓進(jìn)取， 創(chuàng)造最佳業(yè)績(jī)， 促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。二、民法可以為人權(quán)提供基本保障。人權(quán)是人按其本質(zhì)屬性享有和應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。民法實(shí)質(zhì)上是權(quán)利法。它首先給人的人格權(quán)、人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等基本權(quán)利以規(guī)定和保護(hù)，為其他權(quán)利包括政治權(quán)利和經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利的保護(hù)提供基礎(chǔ)。三、民法可以維護(hù)社會(huì)公平正義。民法體現(xiàn)著社會(huì)公平和社會(huì)正義。它調(diào)節(jié)著各種利益，保護(hù)人們合法地謀求自己的利益，不允許侵害社會(huì)和他人的弱肉強(qiáng)食，謀取非