007股東權(quán)益形成及變動相關(guān)問題討論

1、 股東權(quán)益形成與變動相關(guān)問題討論 最高人民法院民二庭 杜軍 2015年10月主要內(nèi)容 一、關(guān)于股權(quán)的一些基本問題 二、公司資本制度及2013年公司法修 改的有關(guān)問題2專題一、關(guān)于股權(quán)的一些基本問題 一、關(guān)于股權(quán)的基本概念 實質(zhì)：股權(quán)是股東對公司權(quán)益按享有的比例利益， 股權(quán)的價格是股權(quán)所代表的公司權(quán)益的價值。 問題：什么是公司權(quán)益？公司權(quán)益如何定價？ 二、股權(quán)定價（公司權(quán)益定價）中的兩個迷誤 （一）迷誤一：以凈資產(chǎn)作為公司權(quán)益， 股權(quán)的定價也就是以凈資產(chǎn)乘以持股比例。 思考：新公司法第74條中的回購定價 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）

2、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 公司權(quán)益的界定需要注意： 1、股權(quán)是一個權(quán)利束 表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余 財產(chǎn)分配請求權(quán)、 2、公司的清算價值與運營價值的區(qū)別 清算價值一般就是凈資產(chǎn)價值；運營價值是企 業(yè)未來價值的折現(xiàn)值。 （二）迷誤二：以出資額作為股權(quán)

3、價值 1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓表述為“原股東將其在公司的125萬元股份轉(zhuǎn)讓給受讓人”； 2、【李某要求公司給付股利案】 李某是宏飛公司（有限公司，成立于2007年）原始股東，出資10萬元，持有10%的份額，擔(dān)任該公司副董事長。2008年李某以60萬元將所持份額轉(zhuǎn)讓給天地公司，宏飛公司考慮李某的貢獻，并獎勵李某40萬元，李某共獲得100萬元。其向宏飛公司出具了收條，載明“與宏飛公司的所有經(jīng)濟往來均結(jié)清”。后來，李某認(rèn)為在其任職期間公司隱瞞利潤，在自己出賣持份前公司至少有2000萬元利潤被隱瞞，所以按照自己的持份比例，自己至少還應(yīng)從宏飛公司獲得200萬元的利潤，其遂請求宏飛公司給付200萬元的利潤。思考：本案

4、的實質(zhì)問題；李某的訴訟思路。焦點一公司相關(guān)會計資料是否隱瞞利潤焦點二李某是副董事長，是否應(yīng)當(dāng)知道公司隱瞞利潤焦點三李某出具的收條，是否表明李某已放棄所有權(quán)利法院審理 3、【對賭協(xié)議案】 甲公司與乙公司于2007年在前者公司的增資協(xié)議中約定：乙公司出資2000萬元，其中114萬余元計入注冊資本，占股權(quán)比例為3.85%；另外的1885萬余元計入資本公積。同時約定2008年如果甲公司的凈利潤達(dá)不到3000萬元，則甲公司將按照（1-凈利潤/3000萬元）*2000萬元公式計算出的補償數(shù)額支付給乙公司，如果甲公司不支付，則由其股東丙公司支付。后來甲公司利潤確實沒有達(dá)到，利潤不足2.7萬元。所以乙公司請求

5、甲公司、丙公司共同支付上述公式計算出的1998萬元。 一審判決意見：雙方間關(guān)于利潤達(dá)不到2000 萬元時乙公司有權(quán)要求甲公司補償?shù)募s 定，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法第8 條的規(guī) 定。 中外合資經(jīng)營企業(yè)法第8條：合營企業(yè) ，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比 例進行分配。 亮點：意識到了補償約定實際上涉及到利潤 分配； 不足：法律依據(jù)不妥當(dāng)。 二審判決意見：補償協(xié)議之內(nèi)容使得無論甲公 司盈利情況如何，乙公司都能獲得約定收 益而不承擔(dān)任何風(fēng)險，這違反了投資領(lǐng)域的 風(fēng)險共擔(dān)原則。參照最高法院聯(lián)營合同問題 解答的精神，前述屬于名為聯(lián)營、實為借貸 ，所以該補償協(xié)議應(yīng)當(dāng)無效。114萬元作為投 資款，而余下的18

6、85萬余元公積金作為貸款 本金，甲公司與乙公司共同返還該1885 萬元及利息。 二審判決留下的問題： （1）114萬余元是如何形成？ 偶然形成還是必然形成？ （2）乙公司的真實目的？ 克服信息不對稱下的定價缺陷 （3）本案涉及到的實質(zhì)法律問題 無利不分：新公司法166條。 優(yōu)先股法定：新公司法第131條。 最高法院再審判決意見1、最高法院判決乙公司與甲公司的補償條款無效，理由之一是違反了中外合資企業(yè)法第8條和公司法第20條（乙公司作為股東濫用權(quán)利），理由之二是損害了甲公司和甲公司債權(quán)人的利益。 2、丙公司，因為其承諾支付，所以其應(yīng)當(dāng)支付按照公式計算出的1998萬余元。 問題：丙公司責(zé)任的基礎(chǔ)保

7、證責(zé)任？ 對賭責(zé) 任？ 業(yè)界的解讀：與公司對賭違法；與股東對賭合法 相關(guān)案例 公司大股東持股75%，其與公司之外的張某約定大股東劃轉(zhuǎn)股權(quán)20% 給張某，同時約定張某將該2億元打入公司，作為公司資產(chǎn)。并約定，每年張某從公司分利潤的50%，一直分3年。3年滿后，張某可以將股權(quán)返回大股東。此時，如果3年間分到5個億，那么公股權(quán)無償返還；如果沒有分到5個億，那么由大股東補足差額。后來3年滿后，僅僅分了幾千萬。此時大股東提起訴訟，請求認(rèn)定協(xié)議無效（表示可以按4倍利率支付2億元3年的利息，但不能返還股權(quán)）。 問題：股權(quán)轉(zhuǎn)讓？以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為名義的借貸？ 例3 某公司有職工25人，其中20人均為股東。某次開股東

8、會，到會18人，其中16人投票同意“補貼每個股東醫(yī)療補貼1.8萬余元”，2人反對。原告就是反對者之一。原告向法院起訴，請求認(rèn)定股東會決議無效。 法院形成了兩種意見：一是決議經(jīng)過了三分之二股東的通過，既符合法律，又符合章程，沒有損害公司利益，應(yīng)當(dāng)支持。 另一種意見是，盡管決議在形式上合法，但是“醫(yī)療補貼”不屬于公司股東依法能夠享受的公司紅利范圍，其做法是以合法形式掩蓋非法目的，違反公司法的強制性規(guī)范，超越了公司法規(guī)定的股東權(quán)利范圍，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。 最終，法院按照后一種意見處理。是否正確？三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的雙方主體 （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓：原股東與新股東之間 （二）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓：公司與受讓人之間 延伸：1、股

9、權(quán)轉(zhuǎn)讓中的烏龍事件 2、 合同解除的問題：協(xié)議解除（含合 同法第45條中的附解除條件的情形）； 單方解除（包括法定解除與約定解除）； 法院解除（合同法解釋二第26條中的情勢 變更解除） （三）案例 某房地產(chǎn)開發(fā)公司股東有2人（其中1人李某持股99%，另一人持股1%）。該公司有東、西兩塊土地的使用權(quán)。該公司將東地塊開發(fā)快完畢的時候，決定由其他股東進入公司繼續(xù)開發(fā)西地塊。 基于上述目的，原先的李某等2名股東將該公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某等5人，并約定東地塊的一切已開發(fā)收益歸原股東所有，西地塊由新股東進入后開發(fā)。 雙方同時約定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為2000萬元，同時約定到期受讓人不支付時，差額部分5人承諾自逾期之日

10、起按月息2計算至還清之日，并用5人“投資開發(fā)的西區(qū)房屋按每平方米1000元計價抵清欠款的本息”。 后來該 5人逾期未付，李某等2人起訴要求以房抵債。張某等5人不同意，而主張仍應(yīng)以金錢支付。 原審的情況：一、二審 均支持以房抵債。張某等5人申請再審。思考：1、“并用”條款的性質(zhì)。 單一之債（擔(dān)保之債）？任意之債？ 史尚寬：“例如甲出期票作抵，由乙借款3500元，約定如于清償期不履行票據(jù)債務(wù)，則應(yīng)無償以房屋交與債權(quán)人乙，與其謂為擔(dān)保契約，不若謂為代物清償之預(yù)約，因此特約，債務(wù)人負(fù)擔(dān)任意之債” 任意之債：指債務(wù)人有以他種給付代替本來給付之權(quán)利之債。其中的他種給付，也稱代用給付，債務(wù)人有為代用之權(quán)利，

11、而無給付之義務(wù)。 2、 以房抵債是否屬于流押條款 擔(dān)保法第40條規(guī)定“訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有”， 物權(quán)法第186條規(guī)定“抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有”。 本案不是流押，但非常類似于流押。 學(xué)理上認(rèn)為，在債務(wù)清償期屆滿之前，當(dāng)事人約定的以物抵債條款非常類似于流押或流質(zhì)條款（即在訂立質(zhì)押合同時，當(dāng)事人約定債務(wù)人不履行債務(wù)時抵押物歸抵押權(quán)人所有之條款），其“很容易成為壓迫窘迫的債務(wù)人獲得不當(dāng)?shù)美谋├袨椤?。此時，日本學(xué)理上認(rèn)為應(yīng)作為違反公序良俗的契約

12、而無效。 但是要注意到，該觀點認(rèn)定以物抵債條款無效，最主要的原因就是要防止債務(wù)人利益受損。但是實踐中，以物抵債未必都有損于債權(quán)人利益，某些情形下債務(wù)人還期望履行以物抵債條款，或者債務(wù)人不能清償金錢債務(wù)，債權(quán)人只能（就物清算后）以物抵債來清償債務(wù)，所以直接、全面地認(rèn)定以物抵債條款無效，也未必妥當(dāng)。 所以我國臺灣地區(qū)學(xué)理上的修正：“若當(dāng)事人約定，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人或債務(wù)人得請求以特定標(biāo)的物為代物清償者，是為代物清償之預(yù)約。其預(yù)定代物清償權(quán)在債務(wù)人者，即成立任意之債，應(yīng)認(rèn)定有效；若約定債權(quán)人得請求代物清償者，應(yīng)類推適用民法873條第2項或893條第2項規(guī)定（即關(guān)于流押、流質(zhì)條款無效的規(guī)定），

13、認(rèn)定其約定無效”。 3、無權(quán)處分公司財產(chǎn)的效力問題 （1）無權(quán)處分效力之規(guī)范 合同法第51條:無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后去的處分權(quán)的，該合同有效。 最高法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋第3條： 當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。 出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。 （2）股東全體同意的影響 其一，股東全體處分公司財產(chǎn)。 對債權(quán)人的影響；重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓規(guī)則的完善； 其二，股東的書面意見能否

14、作為股東會決議。 推薦：羅伯特議事規(guī)則 其三，股東會決議能否代替公司作出決策（是否需要公司蓋章確認(rèn)）。 結(jié)論，最高法院再審判決：依照合同法第51條，公司房屋抵債的約定無效。張某一方以現(xiàn)金并利息支付李某。 相關(guān)案例的比較恒大公司對首信公司負(fù)有債務(wù)1200萬元。雙方約定“恒大公司在獲得融資款或股權(quán)轉(zhuǎn)讓后第一時間對首信公司清償債務(wù)，首信公司則不再追究恒大公司清償債務(wù)前的所有違約責(zé)任；如果恒大公司在2013年4月1日前未能獲得融資款或酒店轉(zhuǎn)賣不成的情況下，恒大公司將1200萬元的債務(wù)轉(zhuǎn)換成酒店部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給首信公司”。 后來，在2013年4月1日恒基公司沒有獲得融資款，也沒有成功轉(zhuǎn)讓酒店，但其一直未清

15、償首信公司債務(wù)。2013年7月恒大公司以現(xiàn)金方式清償了200萬元，下余1000萬元未清償。 首信公司在2013年底提起訴訟，要求恒大公司支付現(xiàn)金1000萬元及違約金100萬元。恒大公司抗辯稱不應(yīng)以現(xiàn)金支付，而應(yīng)當(dāng)以酒店股權(quán)抵債。問題： 1、債務(wù)人恒大公司是否有選擇債務(wù)履行方式的權(quán)利？ 2、本案中能否以酒店股權(quán)抵債？ 合同法第61條:合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 第62條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： (五)履行方式不明確的

16、，按照有利于實現(xiàn)合同目的的 方式履行。專題二 公司資本制度及13年公司法修改的有關(guān)問題一、傳統(tǒng)公司資本制度的機理（一） 注冊資本的核心地位（以注冊資本為核心，圍繞注冊資本形成了一個規(guī)則群） （二）資本法律體系的形成首先設(shè)定了注冊資本的數(shù)額。其次就是維持公司的注冊資本。例：1、禁止折價發(fā)行：新法第127條 2、無利不分規(guī)則：新法第166條 第4款 3、強制提取公積金規(guī)則：新法第 166條第1、2、3款 4、限制回購規(guī)則：新法第142條 5、 公司法解釋（三）第18條二、2013年公司法資本制度的改革 1、一般性地取消最低資本額限制、注冊資本可以自行設(shè)定繳納期限（當(dāng)然驗資也就一般性地取消了）、出資形態(tài)也由股東自行約定2014年4月24日全國人大常委會也作了關(guān)于刑法第一百五十八條、第一百五十九條的解釋，規(guī)定“第一百五十八