《民法典》合同編實務解讀--債的保全

1、合同編實務解讀-債的保全民法典law引 言廣義上的擔保體系：1. 債的擔保：防窮人；主動性、預先性2. 債的保全：防小人；被動性、滯后性 針對債務人惡意的消極或者積極減少自己責任財產(chǎn)以逃避債務的行為，債權人可以采取法律措施阻止債務人責任財產(chǎn)的不當減少，謂之為債的保全制度。其中：代位權針對債務人消極減少財產(chǎn)的行為；撤銷權針對債務人積極減少財產(chǎn)的行為。目錄一 代位權contents二 撤銷權一代位權一、代位權（一）構(gòu)成要件 第535條因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利，影響債權人的到期債權實現(xiàn)的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利，但是該權利專屬于債務人自

2、身的除外。 代位權的行使范圍以債權人的到期債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。 相對人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。一、代位權 第536條 債權人的債權到期前，債務人的債權或者與該債權有關的從權利存在訴訟時效期間即將屆滿或者未及時申報破產(chǎn)債權等情形，影響債權人的債權實現(xiàn)的，債權人可以代位向債務人的相對人請求其向債務人履行、向破產(chǎn)管理人申報或者作出其他必要的行為。【新增】一、代位權解讀： 實體上成立代位權的，需要四個要件；次債務到期；債權原則上到期；但債權到期有一例外（第536條，次債務訴訟時效即將屆滿、未及時申報破產(chǎn)債權等）；次債務不具有人身性；人身損害賠償金、贍養(yǎng)費撫養(yǎng)費

3、扶養(yǎng)費等不適用代位；相對人怠于采取法律措施（起訴或仲裁）行使債權及從權利；影響債權實現(xiàn)的。一、代位權圖6-1 債權之訴乙 100甲（債權人）（債務人） 110 代位之訴債務之訴 丙（相對人）一、代位權（二）代位之訴的效果 第537條 人民法院認定代位權成立的，由債務人的相對人向債權人履行義務，債權人接受履行后，債權人與債務人、債務人與相對人之間相應的權利義務終止。債務人對相對人的債權或者與該債權有關的從權利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務人破產(chǎn)的，依照相關法律的規(guī)定處理?！拘略觥恳弧⒋粰嘟庾x：1.第537條第一句話表明，在一般情形下，仍然遵循誰起訴、誰受益的原則，相對人直接對代位權之訴的勝訴債

4、權人單獨履行。2.第537條第二句話表明，在例外的情形下，實行部分入庫（被保全、被執(zhí)行）、完全入庫（債務人破產(chǎn)）規(guī)則。比如，在債務人破產(chǎn)的前提下，如果還實行誰提起、誰受益的規(guī)則，將會形成個別債權清償?shù)木置妫瑒t無疑違反破產(chǎn)債權平等清償原則，違反破產(chǎn)法。二撤銷權二、撤銷權（一） 債權人撤銷權的性質(zhì) 是請求權與形成權的合體：一方面，債權人勝訴的，將導致債務人與第三人的合同行為無效，此為形成權的效力體現(xiàn)；另一方面，還將直接產(chǎn)生第三人給付給債權人的效力，此為請求權的效力體現(xiàn)。二、撤銷權 第540條 撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。圖6-2乙 1000萬甲（債

5、權人）（債務人） 600萬 撤銷之訴9.26.1贈與合同 丙（相對人）二、撤銷權（二） 適用情形：區(qū)分相對人的主觀 第538條債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權益，或者惡意延長其到期債權的履行期限，影響債權人的債權實現(xiàn)的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。二、撤銷權 第539條債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保，影響債權人的債權實現(xiàn)，債務人的相對人知道或者應當知道該情形的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。二、撤銷權1. 可撤銷的情形（1）無論相對人主觀善惡意，皆可撤銷（第538條 ）放棄債權放棄

6、債權擔保無償轉(zhuǎn)讓（贈與、遺贈等）對到期債權惡意延期二、撤銷權（2）只有相對人惡意，才能撤銷的 賤賣協(xié)議：高買協(xié)議為他人債務提供擔保 注意1：相對人的惡意，是指知情而已，又指單純惡意，區(qū)別于第三人與債務人的惡意串通，后者是絕對無效的。二、撤銷權注意2：相對人的惡意，是指知情而已，又指單純惡意，區(qū)別于第三人與債務人的惡意串通，后者是絕對無效的?！纠?0】甲欠乙30萬元到期后，乙多次催要未果。甲與丙結(jié)婚數(shù)日后即辦理離婚手續(xù)，在離婚協(xié)議書中約定將甲婚前的一處住房贈與知悉甲欠乙債務的丙，并辦理了所有權變更登記。乙認為甲侵害了自己的權益，聘請律師向法院起訴，請求撤銷甲的贈與行為，為此向律師支付代理費2萬元

7、。結(jié)論：可以提起撤銷；如法院認定乙的撤銷權成立，應一并支持乙提出的由甲承擔律師代理費的請求二、撤銷權2. 必要費用，債務人承擔。3. 撤銷權的除斥期間。第541條 撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。1年，自知道或者應該知道起算，主觀主義；5年，自行為發(fā)生之日起算，客觀主義；二者的關系：誰先到期，都發(fā)生效力：導致撤銷權消滅。二、撤銷權4. 一個難點：債權人撤銷權針對債務人的贈與行為（無償轉(zhuǎn)讓行為），該行為的界定難點有二：（1）必須是發(fā)生在債務發(fā)生之后的行為，此前的視為與該債務無關，也無惡意有害于債權實現(xiàn)。（2）針對債務發(fā)生后的一切無償轉(zhuǎn)讓行為，哪怕是對于第三方的公益性質(zhì)贈與（區(qū)別于贈與合同中的贈與人的任意撤銷權）二、撤銷權【例21】甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設備。2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現(xiàn)金。2011年12月1日，甲公司向戊希望學校捐贈100萬元電腦。甲公司的3項贈與行為均尚未履行。結(jié)論：乙公司有權撤銷甲公司對丙公司的