法條解讀 法人 營利法人

1、法條解讀法人營利法人第七十六條 以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人的定義的規(guī)定?！緱l文理解】營利法人是以取得利潤并分配給其成員為目的而設(shè)立的法人，如各種公司以及其他非公司 形式的企業(yè)。營利法人設(shè)立的宗旨是從事工商業(yè)經(jīng)營活動。因此，其成立必須在工商行政管理 部門進(jìn)行登記。民法理論上，依法人設(shè)立的不同目的，可將法人分為公益法人與營利法人。公益法人是以 社會公益為目的而設(shè)立的法人，如學(xué)校、醫(yī)院、慈善機(jī)構(gòu)等；以營利為目的而設(shè)立的法人為營 利法人。但如何解釋“營利”卻存有爭議。有人認(rèn)為法人是否

2、為營利，應(yīng)視其目的事業(yè)而定， 如其目的事業(yè)性質(zhì)上為經(jīng)濟(jì)行為，即為營利法人；有人則認(rèn)為營利法人不僅須其目的事業(yè)性質(zhì) 上為經(jīng)濟(jì)行為，而且須分配其所得之利益于法人成員，才算是營利。本條營利法人定義采后說。 因?yàn)槭欠駨氖陆?jīng)營活動并謀取經(jīng)濟(jì)利益，與法人成立的目的并不完全吻合，某些公益法人為實(shí) 現(xiàn)其公益目的，也需從事經(jīng)濟(jì)活動，如基金會為了維持其財產(chǎn)的價值或使其增值，需將其資金 用于投資；救濟(jì)院等慈善機(jī)構(gòu)為了維持和擴(kuò)大慈善救濟(jì)范圍，也往往從事經(jīng)營活動并謀取經(jīng)濟(jì) 利益?？梢姡P(guān)鍵不在法人是否從事經(jīng)營活動和謀取經(jīng)濟(jì)利益，而在其所得利益之歸屬，如所 得利益歸屬于法人即用于實(shí)現(xiàn)法人目的，則不構(gòu)成營利法人；如所得利益

3、被分配給法人成員， 則屬于營利法人。簡言之，營利法人之所i胃營利”并非指法人本身之“營利”而是指法人成員 設(shè)立法人或者加入法人之目的為獲得投資收益，即“營利” 38本法第2款規(guī)定，營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。企業(yè)法 人是指以營利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動的法人。該款中的“其他企業(yè)法人”是指除 有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)法人，包括全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、中外 合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)等法人?！舅痉ㄟm用】營利法人與公益法人的不同主要表現(xiàn)在：（1）目的不同。營利法人以取得營利并分配給其 成員為目的；公益法人以公益為目的。（2）設(shè)立

4、準(zhǔn)則不同。營利法人的設(shè)立依特別法如公司法 的規(guī)定設(shè)立；而公益法人除有特別法外，一般依民法的規(guī)定設(shè)立。（3）設(shè)立程序不同。營利法 人的設(shè)立，除有特別規(guī)定外，一般不需要得到主管機(jī)關(guān)的許可；公益法人則必須得到這種許可 后才能成立。（4）法律形式不同。營利法人只能采取社團(tuán)法人的形式；公益法人既可采取社團(tuán) 法人形式又可采取財團(tuán)法人形式。（5）行為能力不同。營利法人可從事各種營利性事業(yè)，公益 法人無權(quán)從事以向其成員分配營利為目的的營利性事業(yè)，否則構(gòu)成違法。第七十七條營利法人經(jīng)依法登記成立?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人設(shè)立程序的規(guī)定?！緱l文理解】團(tuán)體人格非經(jīng)登記不能創(chuàng)設(shè)，通常還需履行法定程序?？梢姡^之自

5、然人人格的取得，法 人人格之創(chuàng)設(shè)至為復(fù)雜。法人設(shè)立的立法模式，經(jīng)歷過從所謂“自由設(shè)立主義”到“特殊主義” 再到“核準(zhǔn)主義”及至“準(zhǔn)則主義”的發(fā)展過程。但各國立法根據(jù)其傳統(tǒng)習(xí)慣及法律政策，在不同 法人的設(shè)立方式上仍有不同規(guī)定。如德國民法，對于營利性社團(tuán)法人、外國社團(tuán)法人和依州法 設(shè)立的財團(tuán)法人采用行政許可主義，而對于非營利性社團(tuán)法人，則采用準(zhǔn)則主義；瑞士民法， 就營利性法人的設(shè)立采用準(zhǔn)則主義，但對公益法人的設(shè)立卻采取自由設(shè)立主義；日本民法思想， 認(rèn)為自由設(shè)立主義會導(dǎo)致法人的法律關(guān)系不明確，有損害市場交易安全之虞，故不采自由設(shè)立 主義，而對公益法人采行政許可主義，對以營利為目的的社團(tuán)法人采準(zhǔn)則主義

6、，對其他法人采 特許設(shè)立主義。我國現(xiàn)行法在法人設(shè)立方式上也不采自由主義，法律思想與日本民法同。【司法適用】本條則采準(zhǔn)則主義，以現(xiàn)行法為根據(jù)，規(guī)定營利法人原則上采準(zhǔn)則設(shè)立主義。所謂準(zhǔn)則主 義，是指營利法人設(shè)立的條件由法律作出規(guī)定。凡符合法定條件的，不必經(jīng)國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)， 即可設(shè)立營利法人。從我國公司法第6條的規(guī)定來看，包括兩點(diǎn)：第一，設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng) 依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為 有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或 者股份有限公司。第二，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前

7、依 法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。第七十八條依法設(shè)立的營利法人，由登記機(jī)關(guān)發(fā)給營利法人營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日 期為營利法人的成立日期?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人成立的規(guī)定?！緱l文理解】營利法人的成立，應(yīng)當(dāng)符合法律有關(guān)營利法人設(shè)立的具體條件，并經(jīng)法人登記機(jī)關(guān)登記， 取得法人資格。申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)。企業(yè)法人登記注冊的主要事 項(xiàng)：企業(yè)法人名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資 金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機(jī)構(gòu)。公司法第7條第1、2款規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由 公司登記機(jī)關(guān)

8、發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng) 載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。公司登記管理?xiàng)l例 第25條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽 發(fā)日期為公司成立日期?！舅痉ㄟm用】營利法人的設(shè)立不等同于營利法人的設(shè)立登記，后者僅是營利法人設(shè)立行為的最后階段。 營利法人設(shè)立也不同于營利法人成立，前者是對營利法人設(shè)立人而言的，后者是對營利法人而 言的。它不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得法人資格的一種事實(shí)狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立法人行為 的法律后果。營利法人何時成立對于法人是否具有主體資格至關(guān)重要。本條明確了營業(yè)執(zhí)照簽

9、 發(fā)日期為營利法人的成立日期，與公司法第7條、公司登記管理?xiàng)l例第25條之規(guī)定相 一致。營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)，具有下列效力：第一，取得從事經(jīng)營活動的合法身份，即取得法人資格。依照公司法企業(yè)登記管理 條例公司登記管理?xiàng)l例等規(guī)定，營利法人經(jīng)設(shè)立登記并取得營業(yè)執(zhí)照時，始成立為法人， 為權(quán)利義務(wù)之主體。第二，取得營利法人名稱專用權(quán)。經(jīng)法人登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)法人名稱受法律保護(hù)。 在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)，同類業(yè)務(wù)之企業(yè)法人，不得使用相同或近似值名稱（但法律、法規(guī)有 特殊規(guī)定者除外）。由此，企業(yè)取得名稱專用權(quán)。第三，取得營利法人經(jīng)營權(quán)。我國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第3條規(guī)定，“依法需要辦 理企業(yè)法人登記的，未經(jīng)企業(yè)法

10、人登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，不得從事經(jīng)營活動”我國公 司登記管理?xiàng)l例第3條第2款也規(guī)定，“自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登 記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動?！币虼?，營利法人只能在設(shè)立登記后，才能取得經(jīng)營權(quán)， 對外以法人名義進(jìn)行活動。第七十九條設(shè)立營利法人應(yīng)當(dāng)依法制定法人章程?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人應(yīng)當(dāng)具備章程的規(guī)定?！緱l文理解】法人的章程是指法人所具備的，法人的成員就法人的整個活動范圍、組織機(jī)構(gòu)以及內(nèi)部成 員之間的權(quán)利義務(wù)等問題所訂立的書面文件。法人的章程作為規(guī)范法人的組織和活動的基本規(guī) 則，在法人存續(xù)期間具有重要意義。其基本特征是：（一）法定性法定性主要強(qiáng)調(diào)法人章程的

11、法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任 何法人都不得違反。（二）真實(shí)性真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)法人章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。這一特征與 營利法人的構(gòu)成有關(guān)。營利法人由眾多股東出資組成，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，跨行業(yè)、跨地域投資 日益增多，這給出資人親自參與營利法人經(jīng)營管理造成不便，形成所有與經(jīng)營分離的現(xiàn)象。在 此情況下，出資人必然要求嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)營的行為，以平衡雙方的權(quán)利與義務(wù)。法人章程就要實(shí) 現(xiàn)這樣的目的，即一方面要防止持股人干預(yù)法人具體經(jīng)營活動，以確保經(jīng)營的效率；另一方面 要規(guī)范和監(jiān)督經(jīng)營者的行為，以防止經(jīng)營失敗損害持股人的利益。法人章程真實(shí)，才能實(shí)現(xiàn)上 述目標(biāo)。（三）

12、自治性自治性主要體現(xiàn)在：其一，章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由法人依法自行制定 的。比如，公司法只能就公司的普遍問題對公司做出規(guī)定，不可能顧及各個公司的特殊性。 而每個營利法人制定的章程，則能反映營利法人的個性，為本法人提供行為規(guī)范；其二，營利 法人章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由法人自己來執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施。當(dāng)出 現(xiàn)違反章程的行為，只要該行為不違反法律，就由法人自行解決；其三，法人章程作為法人內(nèi) 部的基本規(guī)范，其效力僅及于法人和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。（四）公開性公開性主要對營利法人中的股份公司而言。公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對 包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社

13、會公眾公開。公開的法律意義在于：一是便于出資人行使其享有的公 司經(jīng)營監(jiān)督權(quán)；二是便于債權(quán)人充分保護(hù)自身的債權(quán);三是便于公眾了解公司的內(nèi)部構(gòu)成情況， 為其實(shí)否進(jìn)行投資提供可靠的決策參考。【司法適用】公司章程是公司治理結(jié)構(gòu)的總綱領(lǐng)，公司完全按其意思自治原則決定自己應(yīng)該決定的事 情。公司章程載明對公司增資事宜不僅包括增資數(shù)額，也包括各股東認(rèn)繳及認(rèn)購事宜。只要該 章程規(guī)定性質(zhì)上并不違反我國公司法有關(guān)強(qiáng)行性規(guī)范，與我國公司法第34條有關(guān)內(nèi) 容不沖突，股東會所做決議應(yīng)當(dāng)有效，各股東應(yīng)按照股東會決議內(nèi)容執(zhí)行。公司章程還可以規(guī) 定股東會對股東處以罰款，此系公司全體股東所預(yù)設(shè)的對違反公司章程股東的一種制裁措施，

14、 符合公司的整體利益，體現(xiàn)了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規(guī)定，應(yīng)合法有 效。但公司章程在賦予股東會對待股東處以罰款職權(quán)時，應(yīng)明確規(guī)定罰款的標(biāo)準(zhǔn)、幅度。39法人章程內(nèi)容可以分為絕對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。絕對必要記載事項(xiàng)是指法律規(guī) 定在章程中必須具備的內(nèi)容，不記載這些內(nèi)容，該章程即屬無效，登記機(jī)關(guān)將不予登記。根據(jù) 有關(guān)法律的規(guī)定，必要記載事項(xiàng)應(yīng)包括：法人的名稱、住所、注冊資本和各個出資人的出資數(shù) 額、出資人的姓名或名稱、出資方式、出資額和出資時間、法人的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、 議事規(guī)則、法定代表人、章程修改程序及權(quán)力機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。任意記載事項(xiàng)， 是指不是由法律明

15、文規(guī)定不可缺少的事項(xiàng)，而是可以規(guī)定，也可以不規(guī)定在章程中。法人的章 程對法人來說至關(guān)重大，章程一經(jīng)登記后，就具有法律效力，成為法人的行為準(zhǔn)則，法人只能 在其章程規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行活動。所以，任何營利法人要具備法人資格，必須要有自己的章程。第八十條營利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)。權(quán)力機(jī)構(gòu)行使修改法人章程，選舉或者更換執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)成員，以及法人章程規(guī)定 的其他職權(quán)。【條文主旨】本條是關(guān)于營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)的規(guī)定。【條文理解】營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)即法人的決策機(jī)關(guān)，有權(quán)決定法人有關(guān)重大事項(xiàng)。營利法人，屬于傳 統(tǒng)民法社團(tuán)法人中的營利性社團(tuán)法人，為人的組織體，法人成員大會（社員大會）是其意思機(jī) 關(guān)。營利法人中，

16、根據(jù)是否采取公司的組織形式，分為公司營利法人和非公司營利法人。公司 法人的成員，為公司的投資人即股東，股東大會是公司法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其職權(quán)適用公司法之 規(guī)定。非公司營利法人，即未采公司形式的企業(yè)法人，其出資人大會是權(quán)力機(jī)構(gòu)。國有獨(dú)資公 司或者未采公司形式的國有企業(yè)，其出資人為國家，不存在成員大會，其權(quán)力機(jī)構(gòu)根據(jù)法律、 行政法規(guī)予以確定。營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)是必設(shè)的非常設(shè)機(jī)關(guān)，即最高意思決定機(jī)關(guān)。這意味著：首先，股東 會等出資人會的權(quán)力機(jī)構(gòu)是必設(shè)機(jī)關(guān)。除公司法有特別規(guī)定的以外，公司必須設(shè)立股東會，這 有利于公司的運(yùn)營和保護(hù)投資者的合法權(quán)益。其次，股東會是非常設(shè)機(jī)關(guān)。換言之，出資人會 不是常設(shè)的營利

17、法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)。它僅以會議形式存在。只有在召開出資人會會議時，出資人 會才作為營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)存在。最后，出資人會是營利法人的權(quán)力機(jī)關(guān)，須由出資人會決 定的重大事項(xiàng)，均應(yīng)由股東會等出資人會決定。權(quán)力機(jī)構(gòu)的職權(quán)包括修改章程，選舉或者更換執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)成員，并行使章程規(guī)定 的其他職權(quán)。【司法適用】公司法規(guī)定股東會作為權(quán)力機(jī)構(gòu)，主要行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計 劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項(xiàng)；審議批準(zhǔn) 董事會的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方 案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加

18、或者減少注冊資本作出決議； 對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改 公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第八十一條營利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)行使召集權(quán)力機(jī)構(gòu)會議，決定法人的經(jīng)營計劃和投資方案，決定法人內(nèi)部管理機(jī) 構(gòu)的設(shè)置，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)。執(zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會或者執(zhí)行董事的，董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任 法定代表人；未設(shè)董事會或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代 表人?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和代表機(jī)關(guān)的規(guī)定。【條文理解】法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)即意思機(jī)關(guān)形成的法人意思，需由自然人的活動予以實(shí)

19、現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)法人意思 的機(jī)關(guān)即為執(zhí)行機(jī)構(gòu)。凡設(shè)董事會的營利法人，董事會為該類法人常設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思 決定機(jī)關(guān)。首先，董事會是營利法人的必設(shè)機(jī)構(gòu)，但未設(shè)董事會的營利法人，執(zhí)行董事為執(zhí)行機(jī)構(gòu)。其次，董事會是營利法人的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機(jī)關(guān)。董事會享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和日常 經(jīng)營的決策權(quán)。所謂業(yè)務(wù)執(zhí)行，是相對股東會等權(quán)力機(jī)構(gòu)而言的。權(quán)力機(jī)構(gòu)作出決議后，董事 會應(yīng)執(zhí)行其決議并對權(quán)力機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。所謂日常經(jīng)營決策，是指權(quán)力機(jī)構(gòu)僅對法人重大和長遠(yuǎn)的 事項(xiàng)作出決議，法人日常經(jīng)營中的重要事項(xiàng)則不可能每次由權(quán)力機(jī)構(gòu)的會議進(jìn)行決議，而由董 事會決定。最后，董事會為營利法人的常設(shè)機(jī)構(gòu)。董事會不同于股東會，它不僅以會議形

20、式存在，而 且是負(fù)有使法人正常運(yùn)營任務(wù)的工作機(jī)構(gòu)。所以，應(yīng)屬常設(shè)機(jī)關(guān)之列。不管是公司法人，還是非公司營利法人，董事會是法人的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，法定代表人可由董事 長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任；未設(shè)董事會或者執(zhí)行董事的，其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人均為法人 章程所規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人。根據(jù)本條規(guī)定，設(shè)董事會的非公司營利法人，其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代 表人非為同一人；而未設(shè)董事會的非公司營利法人，其執(zhí)行機(jī)構(gòu)和法定代表人為同一人。按照 傳統(tǒng)理論及多數(shù)國家和地區(qū)的立法例，法人的執(zhí)行機(jī)構(gòu)即法人的代表機(jī)關(guān)，社團(tuán)法人的執(zhí)行機(jī) 構(gòu)為董事或者董事會。如董事為數(shù)人，則每一個董事均有代表權(quán)。從民法總則的規(guī)定來看， 法定代表人只能為一人，與多數(shù)

21、國家和地區(qū)立法例不同。在編纂民法典的討論中，也有學(xué)者提 出不同的觀點(diǎn)。但從我國的實(shí)踐情況看，實(shí)行單一法定代表人制有利于明確法人代表權(quán)和維護(hù) 市場交易安全，且經(jīng)長期實(shí)行并未發(fā)生弊端。因此，本條仍規(guī)定單一法定代表人制。【司法適用】公司的董事會是執(zhí)行機(jī)構(gòu)，召集股東會議，決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，決定公司內(nèi) 部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，執(zhí)行股東會的決議和根據(jù)公司章程的授權(quán)處理公司事務(wù)。公司法人的董事 會根據(jù)公司法由數(shù)人組成，我國公司法規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：召集 股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制 訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的

22、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司 增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形 式的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù) 經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)；制定公司的基本管理制 度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第八十二條 營利法人設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事等監(jiān)督機(jī)構(gòu)的，監(jiān)督機(jī)構(gòu)依法行使檢查法人財 務(wù)，監(jiān)督執(zhí)行機(jī)構(gòu)成員、高級管理人員執(zhí)行法人職務(wù)的行為，以及法人章程規(guī)定的其他職權(quán)?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人的監(jiān)督機(jī)構(gòu)的規(guī)定?！緱l文理解】本條對監(jiān)事會的性質(zhì)和職權(quán)作了明確規(guī)定。監(jiān)事會是營利法人的常設(shè)監(jiān)

23、督機(jī)構(gòu)，專司監(jiān)督 職能。監(jiān)事會對權(quán)力機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，并向其報告工作。以公司法中的監(jiān)事會為例，監(jiān)事會由監(jiān) 事組成，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名 監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比 例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代 表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn) 生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù) 以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)督

24、機(jī)構(gòu)依法檢查法人財務(wù)，對執(zhí)行機(jī)構(gòu)成員及高級管理人員執(zhí)行法人職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān) 督，或行使法人章程規(guī)定的其他職權(quán)?！舅痉ㄟm用】我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：檢查公司財務(wù)； 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者 股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的 利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行公司 法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；依照 公司法相關(guān)規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟及公司章程規(guī)定的其他職

25、權(quán)。為便于監(jiān) 督，我國公司法還規(guī)定，監(jiān)事有權(quán)列席董事會會議，并對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建 議。第八十三條 營利法人的出資人不得濫用出資人權(quán)利損害法人或者其他出資人的利益。濫 用出資人權(quán)利給法人或者其他出資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。營利法人的出資人不得濫用法人獨(dú)立地位和出資人有限責(zé)任損害法人的債權(quán)人利益。濫用 法人獨(dú)立地位和出資人有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害法人的債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對法人債務(wù) 承擔(dān)連帶責(zé)任?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人的出資人應(yīng)當(dāng)依法行使權(quán)利的規(guī)定?！緱l文理解】本條分兩款規(guī)定營利法人出資人正當(dāng)行使的一般原則及出資人濫用權(quán)利的民事責(zé)任。首先，出資人不得損害法人或其他

26、出資人權(quán)益。本著權(quán)利、義務(wù)平等的原則，營利法人的 出資人在享受各項(xiàng)權(quán)利的同時，負(fù)有正當(dāng)行使權(quán)利的義務(wù)。其正當(dāng)權(quán)利受法律保護(hù)，濫用權(quán)利 將受到法律的制裁。出資人行使權(quán)利不得損害法人和其他出資人的利益。對出資人濫用權(quán)利的 行為，給法人和其他出資人造成損失的，濫用權(quán)利的出資人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣規(guī)定有利于 規(guī)范出資人行為，促使出資人依法、正當(dāng)行使權(quán)利。其次，出資人不得利用法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任損害債權(quán)人利益。營利法人屬于社團(tuán)法人， 具有法人獨(dú)立地位和出資人享有有限責(zé)任兩大基本特征。（一）營利法人在法律地位上的獨(dú)立性營利法人的法人性是指營利法人具有獨(dú)立的法人人格，這種獨(dú)立的法人人格為法律所承 認(rèn)，或者

27、說是法律賦予的。當(dāng)然，營利法人具有法人人格并不意味著它是自然人那樣活生生的 有機(jī)體，而是立法技術(shù)使法人擁有了獨(dú)立于出資人的權(quán)利、義務(wù)，并能獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任，這使 法人在從事經(jīng)營活動及參與訴訟時十分便利。（二）營利法人在財產(chǎn)上的獨(dú)立性營利法人是以營利為目的的法人，必須有其可控制、可支配的財產(chǎn)，以從事經(jīng)營活動。營 利法人之原始財產(chǎn)由股東的出資構(gòu)成，股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn) 移至法人，構(gòu)成營利法人的財產(chǎn)。法人的財產(chǎn)與股東個人的財產(chǎn)相分離，用其全部法人財產(chǎn)， 對法人債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，自負(fù)盈虧。營利法人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，就意味著股東除承擔(dān)對法人的出資 義務(wù)外，不再承擔(dān)任何其他責(zé)任，即出資人

28、責(zé)任的有限性。（三）法人人格否認(rèn)對出資人有限責(zé)任的修正營利法人具有法人性，是指法人擁有獨(dú)立于其成員的人格。營利法人的法人性與出資人受 到有限責(zé)任制度的保護(hù)是密切相聯(lián)的。換言之，出資人借助營利法人的獨(dú)立人格，將自己隱藏 在法人背后，只在自己出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。出資人僅承擔(dān)有限責(zé)任，不意味著消滅了其投 資風(fēng)險，而只是將這些風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給法人及其債權(quán)人。當(dāng)出資人一方面享受法人獨(dú)立地位和有限 責(zé)任的好處，另一方面又不尊重法人獨(dú)立地位、濫用有限責(zé)任原則時，法律就需要考慮予以糾 正。于是，法人人格否認(rèn)應(yīng)運(yùn)而生，以維護(hù)法人制度的公平正義。所謂法人人格否認(rèn)，又稱刺穿法人面紗或者揭開法人的面紗，是指為了阻止法人獨(dú)

29、立人格 的濫用和保護(hù)法人債權(quán)人利益及社會公共利益，基于法人的出資人濫用法人獨(dú)立地位和出資人 有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害法人債權(quán)人利益的事實(shí)，否認(rèn)法人與其背后的出資人各自獨(dú)立 的人格及出資人的有限責(zé)任，責(zé)令出資人對法人債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任?！舅痉ㄟm用】公司法第20條第1款規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行 使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和 股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。第2款規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股 東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東 有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)

30、重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。該條對公 司股東的行為進(jìn)行規(guī)范，禁止公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，所保護(hù)的對象 是公司債權(quán)人。在公司股東違反此條規(guī)定時適用該法條，其法律效果是給予公司債權(quán)人以特別 救濟(jì)，使得公司債權(quán)人不僅有權(quán)追索債務(wù)人即公司，還可以突破公司法人獨(dú)立原則和股東有限 責(zé)任原則而向公司股東追索。在此類情形下，公司股東不得抗辯公司作為獨(dú)立法人應(yīng)以公司財 產(chǎn)對其債務(wù)自行承擔(dān)責(zé)任，也不得以其認(rèn)繳的出資額主張有限責(zé)任。存在股權(quán)關(guān)系交叉、均為同一法人出資設(shè)立、由同一自然人擔(dān)任各個公司法定代表人的關(guān) 聯(lián)公司，如果該法定代表人利用其對上述多個公司的控制權(quán)，無視各公

31、司的獨(dú)立人格，隨意處 置、混淆各個公司的財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)關(guān)系，造成各個公司的人員、財產(chǎn)等無法區(qū)分的，該多個 公司法人表面上雖然彼此獨(dú)立，但實(shí)質(zhì)上構(gòu)成人格混同，使債權(quán)人合法權(quán)益受到損害的，該多 個公司法人應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。40如關(guān)聯(lián)公司在借款關(guān)系中存在借款人身份混同的事實(shí)， 兩者之間構(gòu)成了共同債務(wù)人關(guān)系，亦應(yīng)共同承擔(dān)償還該筆貸款的法律責(zé)任。在有限責(zé)任公司特別是一人公司的人格否認(rèn)訴訟中，需要注意舉證責(zé)任的分配。第一，在 一人公司法人人格否認(rèn)之訴中，應(yīng)區(qū)分作為原告的債權(quán)人起訴所基于的事由。若債權(quán)人以一人 公司的股東與公司存在財產(chǎn)混同為由起訴要求股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，應(yīng)實(shí)行舉證責(zé)任 倒置，由被告

32、股東對其個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)之間不存在混同承擔(dān)舉證責(zé)任。而其他情形下需遵 循關(guān)于有限責(zé)任公司法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任分配的一般原則，即折中的舉證責(zé)任分配原則。第 二，一人公司的財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)是否混同，應(yīng)當(dāng)審查公司是否建立了獨(dú)立規(guī)范的財務(wù)制度、 財務(wù)支付是否明晰、是否具有獨(dú)立的經(jīng)營場所等進(jìn)行綜合考量。41【司法案例】徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案42訴訟結(jié)論：川交工貿(mào)公司向徐工機(jī)械公司支付貨款及逾期付款利息，川交機(jī)械公司、瑞路 公司與川交工貿(mào)公司人格混同，應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。公司人格獨(dú)立是其作為法人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的前提。公司的獨(dú)立財產(chǎn)是公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的 物質(zhì)

33、保證，公司的獨(dú)立人格也突出地表現(xiàn)在財產(chǎn)的獨(dú)立上。當(dāng)關(guān)聯(lián)公司的財產(chǎn)無法區(qū)分，喪失 獨(dú)立人格時，就喪失了獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。本案中，三個公司雖在工商登記部門登記為彼此 獨(dú)立的企業(yè)法人，但實(shí)際上相互之間界線模糊、人格混同，其中川交工貿(mào)公司承擔(dān)所有關(guān)聯(lián)公 司的債務(wù)卻無力清償，又使其他關(guān)聯(lián)公司逃避巨額債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益。上述行為 違背了法人制度設(shè)立的宗旨，違背了誠實(shí)信用原則，其行為本質(zhì)和危害結(jié)果與公司法第2 0條第3款規(guī)定的情形相當(dāng)，故參照該規(guī)定，川交機(jī)械公司、瑞路公司對川交工貿(mào)公司的債務(wù) 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。第八十四條營利法人的控股出資人、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用 其關(guān)

34、聯(lián)關(guān)系損害法人的利益。利用關(guān)聯(lián)關(guān)系給法人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。【條文主旨】本條是對營利法人關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定。【條文理解】營利法人的關(guān)聯(lián)交易一般是指具有投資關(guān)系或合同關(guān)系的不同主體之間所進(jìn)行的交易，又 稱為關(guān)聯(lián)方交易。營利法人的關(guān)聯(lián)交易是一種經(jīng)濟(jì)行為。正常的關(guān)聯(lián)交易，可以穩(wěn)定營利法人 業(yè)務(wù)，分散經(jīng)營風(fēng)險，有利于營利法人的發(fā)展；但實(shí)務(wù)中常有控制公司，利用與從屬公司的關(guān) 聯(lián)關(guān)系或?qū)膶俟镜目刂频匚?，迫使從屬公司與自己或其他關(guān)聯(lián)方從事不利益的交易，損害 從屬公司和少數(shù)股東利益的現(xiàn)象。為此，各國公司法中對關(guān)聯(lián)交易都有或繁或簡的相關(guān)規(guī)定， 調(diào)整關(guān)聯(lián)關(guān)系，保護(hù)從屬公司及少數(shù)股東的利益。在大陸法系國家

35、，一般在人事控制、會計s1O8+XWUkpxjbBe/My5D3Hi0cdGWxfIeyj3EwnmczXk=原則、公司財務(wù)控制等方面有較為詳細(xì)的規(guī)定，法院也可以根據(jù)法律原則規(guī)定做出裁決； 在英美法系國家，由于法官的自由裁量權(quán)較大和其造法職能，通?？梢杂煞ü俑鶕?jù)案件的具體 情況做出裁判，所以后者對關(guān)聯(lián)交易的控制多表現(xiàn)在判例法中。本條內(nèi)容實(shí)質(zhì)上來自公司法 第21條的規(guī)定，即公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān) 聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我國的公司關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大、公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)逐漸復(fù)雜 而逐步增多

36、的；特別是在較大的公司和上市公司中，這一現(xiàn)象更是較多。一些公司的大股東、 實(shí)際控制人和管理層通過與公司的關(guān)聯(lián)交易，隨意挪用公司資金，為自己或關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保， 通過操縱交易條件等將公司的利潤轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方，嚴(yán)重地?fù)p害公司、少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。 為此，中國證監(jiān)會、財政部門、稅務(wù)部門從財政、稅收、上市公司監(jiān)管等方面對公司關(guān)聯(lián)交易 控制做了一些規(guī)定。本法只做了一條原則性規(guī)定，主要是明確了營利法人的關(guān)聯(lián)方利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害法人利益 的法律后果，同時規(guī)定了對法人關(guān)聯(lián)交易的處理。違反本條規(guī)定的，致使法人遭受損害的，應(yīng) 當(dāng)就其損害承擔(dān)賠償責(zé)任?！舅痉ㄟm用】所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事

37、、高級管理人員與其直接或 者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系；但是，國家控股的企 業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。根據(jù)本法第11條的規(guī)定，其他法律對民事 關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。公司是現(xiàn)代法人制度最高級的代表形式，在此，以公司法 規(guī)定為例，與公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的五種人不得利用其與公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，包括：（1） 公司控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有 限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額 或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大

38、影響的股東。（2） 實(shí)際控制人，是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配 公司行為的人。（3）董事，是指公司股東會或者股東大會選舉出來的董事會成員。（4）監(jiān)事， 是指公司股東會或者股東大會選舉出來的監(jiān)事會成員。（5）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、 副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員?！舅痉ò咐恳瞬贿B江復(fù)合材料有限公司訴宜昌弘健新材料有限公司、余鴻之公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任 糾紛43訴訟結(jié)論：作為與余鴻之具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的弘健公司，其與余鴻之具有意思表示一致性及利 益取得的共同性，故為共同侵權(quán)人，承擔(dān)3455.2萬元損失的賠償責(zé)任。余鴻之作為

39、富連江公司的董事，基于其對弘健公司的重大影響力，而可能導(dǎo)致富連江公司 利益轉(zhuǎn)移至弘健公司。余鴻之作為富連江公司2009年至2010年期間的實(shí)際控制人，在涉及公 司重大交易時，未經(jīng)董事會表決通過或董事長同意，應(yīng)當(dāng)回避卻未予回避，還直接批準(zhǔn)了涉案 交易用款，以與市場價格嚴(yán)重不相符的高價購買弘健公司供應(yīng)的設(shè)備，直接導(dǎo)致富連江公司利 益轉(zhuǎn)移至弘健公司，客觀上造成了富連江公司的損失。余鴻之既不能對該巨額差額進(jìn)行合理說 明，該差額也與市場慣例不相符合。因此，該差額應(yīng)視為富連江公司的損失。因此，應(yīng)認(rèn)定余 鴻之該行為屬于違反公司法第21條“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級 管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系

40、損害公司利益”規(guī)定的行為。第八十五條 營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)作出決議的會議召集程序、表決方式違反法 律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法 院撤銷該決議，但是營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。【條文主旨】本條是關(guān)于營利法人決議撤銷的法律后果的規(guī)定?！緱l文理解】股東會等出資人會是營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是營利法人常設(shè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，即經(jīng)營決 策機(jī)關(guān)。股東會等出資人會和董事會通過召開會議，形成決議行使權(quán)力。上述決議一旦依法作 出并生效，則變?yōu)榉ㄈ说囊庵?，對法人及股東或出資人具有約束力。因此，股東會等出資人會 及董事會決議對出資

41、人關(guān)系重大。有關(guān)決議有瑕疵的，可能損害出資人的合法權(quán)益，出資人有 權(quán)對其提起撤銷之訴。根據(jù)本條的規(guī)定，股東會、股東大會和董事會決議的瑕疵分為內(nèi)容瑕疵 和程序瑕疵：內(nèi)容瑕疵主要是違反法人章程的瑕疵；程序瑕疵主要指召集程序、表決方式違反 法律、行政法規(guī)及違反法人章程的瑕疵。由于法人權(quán)力機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)的決議能否順利執(zhí)行， 直接影響法人行為的效率，而決議是否公平、合法也是涉及出資人權(quán)益的重要問題，法律規(guī)定 要求三者兼?zhèn)?。本條分不同情況，考慮到?jīng)Q議內(nèi)容的瑕疵和程序瑕疵在法律后果上輕重有別， 違反法律及違反法人章程的瑕疵從性質(zhì)及后果上也不相同，本著兼顧公平和效率的原則分別作 了規(guī)定。營利法人的股東會等出資

42、人會、董事會的決議在會議召集程序和表決方式上違反本法 及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的，任何出資人可以提起撤銷之訴。上述決議無論是在內(nèi)容還是在 程序上有違反章程的瑕疵的，出資人只能提起撤銷之訴。出資人在提起這一訴訟時，其應(yīng)當(dāng)持 有法人的出資，即具有法人出資人的適格性。決議被人民法院撤銷的，自撤銷之日起失去效力?！舅痉ㄟm用】本條規(guī)定的內(nèi)容與我國公司法第22條第2款的規(guī)定基本一致，即股東會或者股東大 會、董事會的會議召集程序、表達(dá)方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反 公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。撤銷決議之訴與一般民事訴訟相比，并無特別之處，應(yīng)當(dāng)按照民事

43、訴訟法關(guān)于原告就 被告的原則，由公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地人民法院管轄；無法確認(rèn)公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在 地的，可由公司的注冊登記地人民法院管轄。撤銷決議之訴，在性質(zhì)上，屬于形成之訴，相比 確認(rèn)之訴，形成之訴的主要特點(diǎn)在于當(dāng)事人對于現(xiàn)存的法律關(guān)系作為事實(shí)的存在并無爭議，只 是意欲通過該訴訟消滅或者變更該法律關(guān)系的內(nèi)容，因此在生效裁判做出之前，該法律關(guān)系應(yīng) 屬有效。需要注意的是，本條另有但書規(guī)定，即營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律 關(guān)系不受影響。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（四）4 4第11條規(guī)定，人民法院判決股東會或者股東大會、董事會決議不存在、未形成有效決議

44、、 決議無效或者撤銷決議的，該決議自始沒有法律約束力。該條認(rèn)為被撤銷的決議自始沒有法律 約束力。然而，決議為公司機(jī)關(guān)產(chǎn)生的內(nèi)部意思，屬于公司意思表示之意思形成階段，意思表 示之表達(dá)須有公司代表機(jī)關(guān)以公司名義將此向外部表示的行為。我國大陸司法在實(shí)踐中對公司 意思進(jìn)行了內(nèi)外區(qū)分，但并未結(jié)合決議效力來判斷對外行為的效力。在綿陽市紅日實(shí)業(yè)有限公 司、蔣洋訴綿陽高新區(qū)科創(chuàng)實(shí)業(yè)有限公司股東會決議效力及增資糾紛案45中，最高人民法院 認(rèn)為，“出于保護(hù)善意第三人和維護(hù)交易安全的考慮，在公司內(nèi)部意思形成過程存在瑕疵的情況 下，只要對外的表示行為不存在無效的情形，公司就應(yīng)受其表示行為的制約?！痹摪傅呐袥Q是否 意味

45、著確立了一種導(dǎo)向，即公司代表人的對外表示行為不受據(jù)以行為的決議瑕疵的影響？從該 案案由看，應(yīng)當(dāng)屬于公司股東內(nèi)部之間的糾紛，難以看出保護(hù)善意第三人和維護(hù)交易安全趣旨 所在。而在此后的中建材集團(tuán)進(jìn)出口公司訴北京大地恒通經(jīng)貿(mào)有限公司、北京天元盛唐投資有 限公司、天寶盛世科技發(fā)展（北京）有限公司、江蘇銀大科技有限公司、四川宜賓俄歐工程發(fā) 展有限公司進(jìn)出口代理合同糾紛案46 中，最高人民法院認(rèn)為，公司內(nèi)部決議程序，不得約束 第三人，公司法定代表人違反公司章程的規(guī)定對外提供擔(dān)保應(yīng)認(rèn)定為有效。對于公司法定代表 人越權(quán)對外提供擔(dān)保的情形，公司對外仍應(yīng)對善意第三人承擔(dān)民事責(zé)任。由此觀之，民法總 則對法人決議的溯

46、及力問題上，遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)，既尊重營利法 人的意思，又顧及交易安全，保護(hù)善意第三人利益。【司法案例】綿陽市紅日實(shí)業(yè)有限公司、蔣洋訴綿陽高新區(qū)科創(chuàng)實(shí)業(yè)有限公司股東會決議效力及公司增 資糾紛案47訴訟結(jié)論：法定代表人陳木高認(rèn)繳新增出資的決議內(nèi)容部分無效不影響增資決議的效力。2003年12月18日，科創(chuàng)公司與陳木高簽訂的入股協(xié)議書系科創(chuàng)公司與該公司以外 的第三人簽訂的合同，應(yīng)適用合同法的一般原則及相關(guān)法律規(guī)定認(rèn)定其效力。雖然科創(chuàng)公 司于2003年12月16日作出的股東會決議部分無效，導(dǎo)致科創(chuàng)公司達(dá)成上述協(xié)議的意思存在 瑕疵，但作為合同相對方的陳木高并無審查科創(chuàng)公司意思形成過程的義務(wù)，科創(chuàng)公司對外達(dá)成 協(xié)議應(yīng)受其表示行為的制約。上述入股協(xié)議書是科創(chuàng)公司與陳木高作出的一致意思表示， 不違反國家禁止性法律規(guī)范，且陳木高按照協(xié)議約定支付了相應(yīng)對價。出于保護(hù)善意第三人和 維護(hù)交易安全的考慮，在公司內(nèi)部意思形成過程存在瑕疵的情況下，只要對外的表示行為不存 在無效的情形，公司就應(yīng)受其表示行為的制約。第八十六條營利法人從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守商業(yè)道德，維護(hù)交易安全，接受政府和社 會的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任?！緱l文主旨】本條是關(guān)于營利法人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)的規(guī)定。【條文理解】本條規(guī)定針對營利法人，其中內(nèi)容與公司法規(guī)定大體一致。營利法人作為社會經(jīng)濟(jì)活動的基本單位，作為民事主體，其合