法律實務《施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問

1、.：.；最高人民法院副院長黃松有就答記者問盡量維護合同的效能問：調整建立工程施工合同糾紛案件的法律中，強迫性條款很多，為何只列舉種合同無效的情形？答：建立工程施工合同遭到不同領域的多部法律及其他規(guī)范性文件調整。法律、行政法規(guī)和部頒規(guī)章中調整建立工程施工合同的強迫性規(guī)范就有六十多條，假設違反這些規(guī)范都以違反法律強迫性規(guī)定為由而認定合同無效，不符合的立法本意，不利于維護合同穩(wěn)定性，也不利于維護各方當事人的合法權益，同時也會破壞建筑市場的正常次序。我們以為，法律和行政法規(guī)中的強迫性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，假設當事人違反了這些規(guī)范該當遭到行政處分，但是不該當影響民事合同的效能。從相關法律、行政法規(guī)

2、的強迫性規(guī)范內容看，可分為兩類：一是保證建立工程質量的規(guī)范，二是維護建筑市場公平競爭次序的規(guī)范。第條和第條將這兩大類分為以下五種情形：一是承包人未獲得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實踐施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建立工程必需進展招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建立工程的；五是承包人違法分包建立工程的。當然，和等根本法律規(guī)定的合同無效的情形，也該當適用于建立工程施工合同。合同無效但建立工程質量合格的，也可參照合同商定結算工程價款問：按照規(guī)定，合同被確認無效，假設建立工程經開工驗收合格的，可以參照合同商定結算工程價款，這能否違反和關于無效合同的處置原

3、那么？答：第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同獲得的財富，該當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，該當折價補償。建立工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑資料物化在建筑產品的過程。合同被確認無效后，曾經履行的內容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的形狀，而只能按照折價補償的方式處置。從建立工程施工合同的實踐履行情況看，當合同被確認無效后，有兩種折價補償方式，一是以工程定額為規(guī)范，經過鑒定確定建立工程價值，思索到目前我國建筑市場的實踐情況，有的發(fā)包人簽署合同時往往把工程價款壓得很低，假設合同被確認無效還按照第一方案折價補償，將會呵斥無效合同比有效合同的工程價款還高

4、，這超出了當事人簽署合同的預期。二是參照合同商定結算工程價款。這種折價補償的方式不僅符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率。因此，經過對以上兩種折價補償方案的比較，根據我國建筑行業(yè)的現狀，衡平合同各方當事人的利益，在第條規(guī)定，建立工程施工合同被確認無效以后，建立工程質量合格的，可以參照合同商定結算工程價款。確立了參照合同商定結算工程價款的折價補償原那么。這與、第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處置無效的建立工程施工合同糾紛案件中詳細表達了規(guī)定的無效處置原那么。第條規(guī)定適用的無效合同僅指合同標的物為質量合格的建立工程，不包括質量不合格的建立工程。建立工程質量合格

5、，包括兩方面的意思，一是建立工程經開工驗收合格，二是建立工程經開工驗收不合格，但是經過承包人修復后，再驗收合格?？傊?，只需建立工程經過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同商定結算工程價款。對質量不合格又不能修復的工程可以不支付工程價款問：假設建立工程經開工驗收不合格的，不支付工程價款能否公平，承包人因此遭到的損失，有過錯的發(fā)包人能否也該當承當賠償責任？答：第條第款第項規(guī)定：合同無效，修復后的建立工程經開工驗收不合格，承包人懇求支付工程價款的，不予支持。制定此項規(guī)定我們是這樣思索的：一是建立工程施工合同屬于特殊方式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的主要合同義務就是按照合同商定向發(fā)包人交付合格的建

6、立工程，假設承包人交付的建立工程質量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現，發(fā)包人不僅可以回絕受領該工程，而且也可以不支付工程價款。這是民事法律調整加工承攬關系的原那么。二是根據規(guī)定，承包人對閱歷收不合格的建立工程可以進展修復，經過修復建立工程質量合格的，發(fā)包人該當按照商定支付工程價款；假設經修復建立工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在這樣的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。三是不能按照合同商定支付工程價款，當然會給承包人呵斥損失，但承包人是建立工程的建立者，對工程質量不合格該當承當主要責任，因此，普通說來，呵斥的損失也該當由承包人承當。但是，假設發(fā)包人對呵斥工程質量不合格也有過錯的，

7、也該當承當與過錯相順應的責任。也就是說，在發(fā)包人有過錯的情況下，發(fā)包人雖然可以不承當按照合同商定支付工程價款的給付義務，但是該當對承包人不能得到工程價款的損失按照過錯承當賠償責任。第條第款規(guī)定：因建立工程不合格呵斥的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承當相應的民事責任。第五十八條規(guī)定，合同無效后，有過錯的一方該當賠償對方因此遭到的損失，雙方都有過錯的，該當各自承當相應的責任。承、發(fā)包雙方當事人按照過錯分別承當相應的責任，這樣規(guī)定不僅符合建筑市場的實踐情況和民法原那么，同時也有利于承包人注重建立工程質量，加強對工程質量的監(jiān)視和管理。必需指出的是，關于建立工程閱歷收不合格，發(fā)包人可以不支付工程價款的規(guī)定，

8、除合同無效情形外，也適用于有效合同。第條、第條規(guī)定，建立工程施工合同履行中承包人交付的工程質量不合格或者合同因解除而停頓履行時，建立工程閱歷收質量不合格的，參照第條規(guī)定處置。對墊資條款不作無效處置問：根據第條規(guī)定，可否以為墊資是合法的？這能否與以往法院對墊資條款無效的處置原那么相矛盾？認定墊資有效是出于什么思索？答：以前，人民法院以為建立工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽署的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家方案委員會、建立部和財政部結合發(fā)布的的規(guī)定，但對于能否該當認定墊資條款無效，卻有不同認識。在司法解釋起草過程中，我們思索到，一是建筑市場墊資比較普遍，

9、發(fā)包人要求承包人墊資，假設承包人不帶資、墊資也難以承攬到工程，假設不成認墊資有效，不利于維護承包人的合法權益。二是我國曾經參與，建筑市場是開放的，建筑市場的主體能夠是本國的企業(yè)，也能夠是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，假設我們認定墊資一概無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的開展潮流相悖。三是根據第五十二條規(guī)定，必需是違反法律、行政法規(guī)的強迫性規(guī)定，才干認定合同無效。但是從法律規(guī)定的層次看，不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律根據?；谝陨纤妓?，規(guī)定當事人對墊資及其利息有商定，懇求按照合同商定返還墊資款和利息的，該當予以支持。從而確立了墊資合同有

10、效的處置原那么。根據規(guī)定，當事人對墊資利息計算規(guī)范的商定不能超越國家法定基準利率；如超出，對超出部分不予維護。解除合同的條件更加明確問：從司法解釋的規(guī)定看，似乎對合同的解除規(guī)定了較嚴厲的條件，出于什么思索？答：根據規(guī)定，合同解除分為商定解除和法定解除兩種。從的規(guī)定看，法定解除主要是適用于當事人不履行合同的主要義務，致使合同的目的無法實現的情形，第條和第條的規(guī)定，主要是對合同法第九十四條關于合同解除權規(guī)定適用于建立工程施工合同的詳細化，其目的是經過明確解除合同的條件，防止合同隨意被解除，從而保證建立工程施工合同全面實踐履行。第條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權，該條規(guī)定：承包人具有以下情形之一，發(fā)包人懇求

11、解除建立工程施工合同的，應予支持：一明確表示或者以行為闡明不履行合同主要義務的；二合同商定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的；三曾經完成的建立工程質量不合格，并回絕修復的；四將承包的建立工程非法轉包、違法分包的。承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務的行為，并且會導致發(fā)包人按質按期獲得建立工程的合同目的難以實現，依法該當準許發(fā)包人解除合同。第條規(guī)定了承包人的解除權。該條規(guī)定：發(fā)包人具有以下情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人懇求解除建立工程施工合同的，應予支持：一是未按商定支付工程價款的；二是提供的主要建筑資料、建筑構配件和設備不符合強

12、迫性規(guī)范的；三是不履行合同商定的協助義務的。發(fā)包人對工程質量缺陷有過錯的，也應承當責任問：建立工程質量的缺陷該當由承包人擔任，為什么還要發(fā)包人對工程質量缺陷承當責任？答：建立工程的質量關系到公共平安，為了確保建立工程質量，、等法律、行政法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多詳細規(guī)定，如有關承包人施工資質、工程分包、工程驗收、工程保修、工程監(jiān)理、建材供應等方面的規(guī)定，這些規(guī)定的中心都是為了保證工程質量。普通來講，承包人的主要合同義務就是按照合同商定和國家規(guī)范施工，將合格的建立工程交付發(fā)包人，假設工程質量有缺陷，應由承包人承當責任。但在特殊情況下，建立工程質量缺陷與發(fā)包人的過錯有關，假設發(fā)包人不承當相應的責

13、任，都讓承包人承當責任是不公平的。因此，第條規(guī)定，發(fā)包人提供的設計有缺陷，提供或指定購買的建筑資料、建筑構配件、設備不符合強迫性規(guī)范，直接指定分包人分包專業(yè)工程的，該當承當責任。發(fā)包人收到結算報告后逾期不回答的視為認可問：從法律上講工程價款結算是當事人的行為，結算報告是承包人一方作出的，未經發(fā)包人認可不能作為結算根據。司法解釋規(guī)定按照結算報告結算工程價款有何根據？答：普通情況下，該當按照合同商定結算工程價款，工程經開工驗收合格后，雙方就該當結算。結算中，普通先由承包人提交開工結算報告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不予回答或者根本不予回答，以到達拖欠或者不支付工程

14、價款的目的。這種行為嚴重損害了承包人的合法權益。為了制止這種不法行為，建立部發(fā)布的第條規(guī)定，發(fā)包人該當在收到開工結算文件后的商定期限內予以回答。逾期未回答的，開工結算文件視為已被認可。合同對回答期限沒有明確商定的，可以為商定期限均為天。這條規(guī)定對制止發(fā)包人無正當理由拖欠工程款的不法行為，維護承包人的合法權益發(fā)揚了很大作用。為了更好地約束雙方當事人，使建立部的這條規(guī)定更具有可操作性，第條明確規(guī)定，當事人商定，發(fā)包人收到開工結算文件后，在商定期限內不予回答，視為認可開工結算文件的，按照商定處置。承包人懇求按照開工結算文件結算工程價款的，應予支持，表達了充分尊重合同當事人商定的原那么。拖欠工程價款，

15、該當支付利息問：拖欠工程價款就該當支付利息，司法解釋為何專門對此問題作出規(guī)定？答：從法理上講，利息屬于法定孳息，該當自工程欠款發(fā)生時起算，但由于建立工程是按籠統(tǒng)進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，因此，各級法院對拖欠工程款的利息該當從何時計付，認識不一，掌握的規(guī)范也不一致。有的從一審法庭爭辯終結前起算，有的從一審舉證期限屆滿前起算，還有的從終審問決確定工程價款給付之日起算。為了一致拖欠工程價款的利息計付時間，維護合同雙方的合法權益，第條規(guī)定，利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有商定或者商定不明的，以下時間視為應付款時間：一建立工程已實踐交付的，為交付之日；二建立工程沒有交

16、付的，為提交開工結算文件之日；三建立工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。這是根據建立工程施工合同的不同履行情況，把工程欠款利息的起算時間分為三種情況。建立工程是一種特殊的商品，建立工程的交付也是一種買賣行為，一方交付商品，對方就該當付款，該款就產生利息；建立工程因結算不下來而未交付的，為了促使發(fā)包人積極履行給付工程價款的主要義務，把承包人提交結算報告的時間作為工程價款利息的起算時間具有一定的合理性。當事人因結算糾紛起訴到法院，承包人起訴之日就是以法律手段向發(fā)包人要求履行付款義務之時，人民法院對其合法權益應予以維護?！昂诎缀贤瑧詡浒傅闹袠撕贤瑸闇蕟枺涸诮⒐こ陶姓袠酥?，有的當事人

17、為了獲取不正當利益，在簽署中標合同前后，往往就同一工程工程再簽署一份或者多份與中標合同的工程價款等主要內容不一致的合同，假設出現“黑白合同，該當按照哪一份合同結算？答：在招招標的工程價款結算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同結算，對方當事人那么主張按照“白合同結算的，第條明確規(guī)定：該當以“白合同即備案的中標合同作為結算工程價款的根據。為什么不能以“黑合同作為結算根據呢？這是由于法律、行政法規(guī)規(guī)定中標合同的變卦必需經過法定程序，“黑合同雖然能夠是當事人真實意思表示，但由于合同方式不合法，不產生變卦“白合同的法律效能。當事人簽署中標合同后，假設出現了變卦合同的法定事由，雙方協商一致后可以變卦合

18、同；但是合同變卦的內容，該當及時到有關部門備案，假設未到有關部門備案，就不能成為結算的根據。這樣，就能從根本上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護建筑市場公平競爭次序，也有利于招標招標法的貫徹實施。加強了對農民工合法權益的維護問：第條第款規(guī)定能否存在突破合同相對性的問題？作出這樣的規(guī)定能否會損害發(fā)包人利益？答：第條規(guī)定是為維護農民工的合法權益作出的規(guī)定。由于建筑業(yè)吸收了大量的農民工就業(yè)，但由于建立工程的非法轉包和違法分包，呵斥許多農民工辛勞一年往往還拿不到工資。為了有利地維護農民工合法權益，第條規(guī)定，實踐施工人以發(fā)包人為被告主張權益的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內對實踐施工人承當責任。從該條的規(guī)定看：一是實踐施工人可以發(fā)包人為被告起訴。從建筑市場的情況看，承包人與發(fā)包人訂立建立工程施工合同后，往往又將建立工程轉包或者違法分包給第三人，第三人就是實踐施工人。按照合同的相對性來講，實踐施工人該當向與其有合同關系的承包人主張權益，而不該當向發(fā)包人主張權益。但是從實踐情況看，