安徽合肥公司合同法實(shí)務(wù)講座

1、安徽合肥公司合同法實(shí)務(wù)講座一、合同法原則在司法實(shí)踐中的體現(xiàn)二、幾個合同法問題的分析1、陰陽合同問題2、代持問題3、合同解除與違約金條款的適用三、合同簽訂中若干注意事項(xiàng)四、行政協(xié)議 中華人民共和國合同法最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）、（二）最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋 一、合同法的基本精神 “鼓勵交易是合同法的重要精神，要謹(jǐn)慎地認(rèn)定合同無效，人民法院審理合同糾紛案件不應(yīng)產(chǎn)生阻礙合法交易的后果。” 1、火車站案 2、萬科案 3、“人工費(fèi)按技工價上限計(jì)算”第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2、（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第四條 合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。 管理性的強(qiáng)制規(guī)范 商業(yè)銀行法第三十九條商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)遵守下列資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定： （一）資本充足率不得低于百分之八； （二）貸款余額與存款余額的比例不得超過百分之七十五； 在有法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定時，一般直接適用以上

3、第5項(xiàng)，沒有時，如行政規(guī)章、地方性法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定涉及社會公共利益保護(hù)的，則可能違反以上第4項(xiàng)認(rèn)定合同無效。 北京德法利公司與安徽省福利彩票發(fā)行中心營銷協(xié)議糾紛案第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的； (二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； (三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。第二條出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)

4、的房屋，與承租人訂立的租賃合同無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門批準(zhǔn)建設(shè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。第五條房屋租賃合同無效，當(dāng)事人請求參照合同約定的租金標(biāo)準(zhǔn)支付房屋占有使用費(fèi)的，人民法院一般應(yīng)予支持?！盁o效合同按有效處理” 二、陰陽合同（黑白合同）等問題 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程招投標(biāo)、二手房買賣等領(lǐng)域普遍存在。簽訂陰陽合同的原因1、避稅（股權(quán)轉(zhuǎn)讓、二手房買賣中常見） 2、規(guī)避法律及相關(guān)文件的禁止性規(guī)定 例：娃哈哈與達(dá)能爭議 娃哈哈集團(tuán)與合資公司商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未獲批，簽訂商標(biāo)使用許可合同：不經(jīng)過合資公司董事會等同意，不能將商標(biāo)給予其他使用。 3、規(guī)避其他股東的優(yōu)先購買權(quán)4

5、、保守商業(yè)秘密等 陰陽合同條款的效力 深圳市中級人民法院關(guān)于審理房地產(chǎn)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見 第19條 房屋買賣存在“陰陽合同”，其中陽合同中的價格條款規(guī)避國家稅收的，該條款無效，交易價格按符合雙方真實(shí)意思表示的條款認(rèn)定。如該條款的無效不影響整個合同的效力，當(dāng)事人以存在避稅的價格條款為由，請求確認(rèn)合同全部無效的，不予支持。 有關(guān)付款方式、期限等其他條款分別在陰陽買賣合同中約定不一致的，應(yīng)認(rèn)定符合當(dāng)事人真實(shí)意思表示的約定條款有效，非真實(shí)意思表示的條款對當(dāng)事人沒有約束力。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不以辦理工商登記為生效要件，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思自治。以法律法規(guī)的規(guī)定結(jié)合當(dāng)事人的真實(shí)意思來確定。 相應(yīng)的行政法

6、律責(zé)任，并非否定合同效力。 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同須經(jīng)審批機(jī)關(guān)審批才能生效，未經(jīng)審批則未生效（并非無效）。 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第21條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。 安徽省: 第七條 不屬于依法必須招標(biāo)的建設(shè)工程，發(fā)包人與承包人又另行簽訂并實(shí)際履行了與備案中標(biāo)合同不一致的合同，當(dāng)事人請求按照實(shí)際履行的合同確定雙方權(quán)利義務(wù)的，應(yīng)予支持。 簽訂陰陽合同的弊端 （1）不利于規(guī)范經(jīng)營管理，易引發(fā)糾紛 （2）稅務(wù)機(jī)關(guān)或核定征稅，補(bǔ)征稅款，以至于行政處罰 國家稅務(wù)總局關(guān)于

7、加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個人所得稅管理的通知第四條規(guī)定：“稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)稅依據(jù)的評估和審核。對扣繳義務(wù)人或納稅人申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得相關(guān)資料應(yīng)認(rèn)真審核，判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否符合獨(dú)立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟(jì)行為及實(shí)際情況。對申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低（如平價和低價轉(zhuǎn)讓等）且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個人股東享有的股權(quán)比例所對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定?！?（3）受讓方股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓時稅收負(fù)擔(dān)加重。 例如，實(shí)際1000萬元受讓股權(quán)，備案合同價為200萬元，則被認(rèn)為取得股權(quán)成本為200萬元，再次轉(zhuǎn)讓則多出800萬應(yīng)納稅所得額，面臨多交所得稅。 國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅

8、計(jì)稅依據(jù)核定問題的公告第四條：“納稅人再次轉(zhuǎn)讓所受讓的股權(quán)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本為前次轉(zhuǎn)讓的交易價格及買方負(fù)擔(dān)的相關(guān)稅費(fèi)?！?2、陰陽合同的規(guī)范 簡式合同、詳式合同；補(bǔ)充協(xié)議等。 代持合同問題（股權(quán)、房產(chǎn)等）第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。 前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)

9、登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。 實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。 合同的解除與違約金問題1、通知解除與判決解除第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。第二十四條 當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期

10、間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持 。2、違約金條款的適用第二十六條 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。 第九十八條 合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為 “過分高于造成的損失”。

11、 買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。 三、合同簽訂中若干注意事項(xiàng) 1、主動提供合同文本,把握關(guān)鍵條款：主體（東案、雪案、張案）、違約金、管轄地等，建設(shè)工程合同相關(guān)條款。尊重當(dāng)事人的意見，彭案。 2、文本簡略的選擇。 3、簽名蓋章注意事項(xiàng)，張案。 4、糾紛的處理，如函件的寄送（催告）、和解協(xié)議的簽訂（增加違約金、訴訟代理費(fèi)承擔(dān)等）。 四、行政協(xié)議（新行政訴訟法及司法解釋） 第十一條 行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容

12、的協(xié)議，屬于行政訴訟法第十二條第一款第十一項(xiàng)規(guī)定的行政協(xié)議。 公民、法人或者其他組織就下列行政協(xié)議提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理： （一）政府特許經(jīng)營協(xié)議； （二）土地、房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議； （三）其他行政協(xié)議。 淮南案 蕪湖建設(shè)工程施工合同（投標(biāo)保證金、投標(biāo)誠信保證金）第十二條 公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時效的規(guī)定；對行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關(guān)于起訴期限的規(guī)定。 第十三條 對行政協(xié)議提起訴訟的案件，適用行政訴訟法及其司法解釋的規(guī)定確定管轄法院。 第十四條 人民法院審查行政機(jī)關(guān)是否依法履行、按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議是否合法，在適用行政法律規(guī)范的同時，可以適用不違反行政法和行政訴訟法強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律規(guī)范。 第十五條 原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。 原告請